5 StR 245/01 BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS vom 27. Juni 2001 in der Strafsache gegen wegen Vergewaltigung u. a. - 2 - Der 5. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat am 27. Juni 2001 beschlossen: 1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Görlitz vom 14. Dezember 2000 nach § 349 Abs. 4 StPO a) mit den Feststellungen aufgeh o - ben, soweit der Angeklagte wegen versuchter Verg e - waltigung verurteilt worden ist Fall II 2.2 ; b) in den Fällen II 1.1 bis 5 jeweils im Schuldspruch dahin abgeändert, daß die Verurteilung wegen tateinheitlicher sexueller Nötigung Fälle II 1.1 bis 4 bzw. Vergewaltigung Fall II 1.5 entfällt; c) im gesamten Rechtsfolgenau s - spruch mit den Feststellungen aufgehoben. 1. Die weitergehende Revision wird nach § 349 Abs. 2 StPO als unbegründet verworfen. 2. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten der Revision, an eine andere Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen. - 3 - G r ü n d e Das Landgericht hat den Angeklagten wegen sexuellen Mißbrauchs seiner Stieftochter Fälle II 1.1 bis 5: vier Fälle (1 bis 4) der sexuellen Nöt i - gung in Tateinheit mit sexuellem Mißbrauch eines Kindes und mit sexuellem Mißbrauch einer Schutzbefohlenen, ein Fall (5) der Vergewaltigung in Tat- einheit mit schwerem sexuellen Mißbrauch eines Kindes und mit sexuellem Mißbrauch einer Schutzbefohlenen sowie wegen Straftaten zum Nachteil seiner Ehefrau Fälle II 2.1 und 2: ein Fall (1) der Vergewaltigung, ein Fall (2) der versuchten Vergewaltigung zu fünf Jahren Gesamtfreiheitsstrafe verurteilt. Die Revision des Angeklagten hat aufgrund der Sachrüge den aus dem Tenor ersichtlichen Teilerfolg. Im übrigen ist das Rechtsmittel unb e - gründet im Sinne des § 349 Abs. 2 StPO: Die Verfahrensrüge ist unzulässig. Die sachlichrechtliche Überprüfung der Beweiswürdigung, des Schul d - spruchs im Fall II 2.1 und der verbleibenden Schuldsprüche in den Fällen II 1.1 bis 5 ergibt keinen Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten. 1. Im Fall II 2.2 liegt nach den Urteilsfeststellungen nahe, daß der A n - geklagte vom unbeendeten Versuch der Vergewaltigung seiner Ehefrau z u - rückgetreten ist (vgl. UA S. 11, 23 ff., 52). Der Tatrichter läßt § 24 Abs. 1 Satz 1 StGB unerörtert. Daß es bereits zu sex uellen Handlungen gekommen ist, bevor der Angeklagte von seiner Ehefrau abließ, ergibt sich aus den U r - teilsfeststellungen nicht, läßt sich indes nicht ausschließen. Sollte der neue Tatrichter diesen Fall nicht gemäß § 154 Abs. 2 StPO einstellen, wird er dies aufzuklären haben, ferner bei wieder gleichen Feststellungen klären mü s - sen, ob die Verfahrensvoraussetzungen für eine Verurteilung wegen vo r - sätzlicher Körperverletzung (§ 230 Abs. 1 Satz 1 StGB) vorliegen. 2. In sämtlichen Fällen des sexuellen Mißbrauchs der Stieftochter Fälle II 1.1 bis 5 reichen die Urteilsfeststellungen zum Beleg der Vorau s - setzungen eines tateinheitlich begangenen Gewaltverbrechens nach § 177 - 4 - StGB nicht aus. Das Landgericht hat seine Subsumtion auch im Rahmen der rechtlichen Würdigung nicht näher begründet. Zwar ist festgestellt, daß der Angeklagte häufig in alkoholisiertem Z u - stand seine Ehefrau und seine Stieftochter geschlagen hat. In keinem Fall ist aber festgestellt, daß der Angeklagte eine Sexualhandlung gewaltsam durch gesetzt hätte. Soweit im Zusammenhang mit weiteren nicht abgeu r - teilten Übergriffen leichte Gewalt oder ausdrückliche Drohungen festgestellt sind (UA S. 14, 18, vgl. auch S. 41), erfolgte deren Einsatz aus Verärgerung oder zur Durchsetzung eines Schweigegebots, nicht zur Erzwingung sex u - eller Handlungen. Zudem hat der Tatrichter hervorgehoben, der Angeklagte habe bei Widerstand von der Geschädigten abgelassen und nicht den Ve r - such unternommen, weitere Handlungen mit körperlicher Gewalt zu erzwi n - gen (UA S. 47, 51). Vor diesem Hintergrund ist zwar plausibel, daß die Stieftochter aus Angst vor möglichen Schlägen des auch bei den Taten alkoholisierten A n - geklagten dessen Aufforderung, sich zu entkleiden und zu ihm zu kommen, befolgte und sich seinen sexualbezogenen Berührungen nicht zu entziehen suchte. Indes ist damit nicht zugleich hinreichend belegt, daß der Ang e - klagte durch sein Gesamtverhalten seiner Stieftochter bewußt schlüssig mit dem Einsatz körperlicher Gewalt für den Weigerungsfall gedroht hätte, sich auch nur bewußt gewesen wäre, daß das Mädchen die Sexualhandlungen nur aus Angst vor Gewalthandlungen hinnahm, oder eine Lage bewußt au s - genutzt hätte, in der das Mädchen ihm schutzlos ausgeliefert war. Dies gilt jedenfalls angesichts dessen, daß der Tatrichter wiederholt ausgeführt hat, bei Widerstand der Geschädigten habe der Angeklagte von ihr abgelassen. Da weitergehende Feststellungen, die den Vorsatz auch der sexuellen Nötigung in einem der Fälle belegen könnten, nicht besonders naheliegen und die Geschädigte, wie festgestellt, durch die Erinnerung an die Taten - 5 - schwer belastet ist, damit aber selbstverständlich auch durch weitere Ve r - nehmungen erheblich belastet werden würde, sieht sich der Senat veranlaßt, den Schuldspruch jeweils mit der Folge zu ändern, daß die Verurteilung w e - gen tateinheitlicher sexueller Nötigung bzw. im Fall II 1.5 Vergewaltigung entfällt. 3. Die Schuldspruchänderungen haben die Aufhebung der zugehörigen Einzelstrafaussprüche zur Folge. Deren Aufhebung und die Aufhebung der Verurteilung wegen versuchter Vergewaltigung ziehen die Aufhebung der Gesamtstrafe nach sich. Der Senat hebt auch die verbleibende Einzelstrafe zum aufrechterhaltenen Schuldspruch wegen Vergewaltigung Fall II 2.1 auf, schon weil sie von der Höhe der übrigen, neu festzusetzenden Einze l - strafen beeinflußt sein kann. Zudem ist die Argumentation, mit der die Strafkammer eine alkoholb e - dingte erhebliche Verminderung der Steuerungsfähigkeit des Angeklagten verneint hat, bedenklich, wenngleich das Ergebnis im Einklang mit der B e - urteilung durch den medizinischen Sachverständigen steht. Dies gilt zumal angesichts der Feststellung, daß der Angeklagte auch um hiermit Kran k - heitssymptome zu betäuben üblicherweise täglich erhebliche Mengen A l - kohol konsumierte, und zwar bis zu drei Flaschen Korn (UA S. 6, 13, 20 f., 25, 47; vgl. auch S. 7 f.), sowie vor dem Hintergrund der Bekundungen se i - ner Ehefrau über seine nur noch in angetrunkenem Zustand vorhandenen sexuellen Bedürfnisse (UA S. 23). Soweit die Strafkammer wiede rholt auf komplexe Handlungsweisen des Angeklagten verwiesen hat (UA S. 47 ff.), wird dies durch die Feststellungen zu den fraglos nicht im Vollrausch ve r - übten Straftaten kaum ausreichend belegt. Zur Frage des Vorliegens der Voraussetzungen des § 21 StGB wird der neue Tatrichter wiederum einen Sachverständigen heranzuziehen haben. Mit dessen Hilfe wird auch erneut die Frage einer Unterbringung des Ang e - - 6 - klagten in einer Entziehungsanstalt zu prüfen sein. Ein Hang des Angekla g - ten im Sinne des § 64 StGB liegt nach den bisherigen Befunden auf der Hand. Die Begründung, mit der die Strafkammer in Übereinstimmung mit dem Sachverständigen die erforderliche Erfolgsaussicht (BVerfGE 91, 1) verneint hat (UA S. 49), erscheint im Blick auf die immerhin vorhandene b e - grenzte Therapiemotivation des Angeklagten deren Bestärkung auch Au f - gabe des Maßregelvollzuges ist bedenklich. Harms Häger Basdorf Gerhardt Brause
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