5 StR 554/03 BUNDESGERICHTSHOFBESCHLUSSvom 7. Juni 2004in der Strafsachegegen1.2.3.4.wegen Steuerhehlerei u.a. - 2 -Der 5. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat am 7. Juni 2004beschlossen:Die Revisionen der Angeklagten gegen das Urteil desLandgerichts Dortmund vom 11. April 2003 werden nach§ 349 Abs. 2 StPO als unbegründet verworfen.Jeder Beschwerdeführer hat die Kosten seines Rechts-mittels zu tragen.Ergänzend zu den Ausführungen des Generalbundesanwalts bemerkt derSenat:Die Einwendungen der Revisionen gegen die steuerlichen Berech-nungsgrundlagen greifen nicht durch.1. Die Bestimmung des Zollwerts der jeweils eingeschmuggelten Ziga-rettenpartien hat das Landgericht entsprechend Art. 31 Abs. 1 ZK vorge-nommen, nachdem es zunächst zutreffend die Möglichkeit einer Zollwertbe-stimmung nach Art. 29 und Art. 30 ZK ausgeschlossen hat. Die auf der Basisder entsprechenden Erlasse des Bundesministers der Finanzen ermitteltenZollwerte sind zollrechtlich nicht zu beanstanden (vgl. Krüger in Dorsch, Zoll-recht 84. Erg.-Lfg. Art. 31 ZK Rdn. 6). Allerdings dürfen solche Wertansätzein das Steuerstrafverfahren nicht ungeprüft übernommen werden (BGHSt 48,108; BGHR AO § 370 Abs. 1 Berechnungsdarstellung 10; BGH wistra 2001,308, 309). Sofern die Besteuerungsgrundlagen nicht ermittelt werden kön-nen, sind sie unter Beachtung der vom Besteuerungsverfahren abweichen-den strafrechtlichen Verfahrensgrundsätze (§ 261 StPO) vom Tatrichterselbst zu schätzen. Auch die Übernahme einer Schätzung der Finanzbehör-den im Einzelfall kommt nur in Betracht, wenn der Tatrichter diese eigenver-antwortlich nachgeprüft hat und von ihrer Richtigkeit auch bei Zugrundele- - 3 -gung der strafrechtlichen Verfahrensgrundsätze überzeugt ist (st. Rspr., vgl.nur BGHSt 48, 108 m.w.N.). Diese Grundsätze hat das Landgericht aus-drücklich bedacht, indem es den für die Angeklagten günstigsten Zollwertermittelt und diesen jeweils der Berechnung der Eingangsabgaben zugrundegelegt hat. Ein noch niedrigerer Zollwert der Zigaretten als angenommen,kam nicht in Betracht.2. Die Berechnung der hinterzogenen Tabaksteuer ist frei vonRechtsfehlern. Bei der Tabaksteuer handelt es sich um eine teilharmonisierteVerbrauchsteuer, deren gemeinschaftsrechtliche Grundlagen in der Richtlinie(EWG) Nr. 92/12 des Rates über das allgemeine System, den Besitz, dieBeförderung und die Kontrolle verbrauchsteuerpflichtiger Waren (System-richtlinie), der Richtlinie (EG) Nr. 95/59 des Rates über die anderenVerbrauchsteuern auf Tabakwaren als die Umsatzsteuer (Tabaksteuer-Struktur-Richtlinie) und der Richtlinie (EWG) Nr. 92/79 des Rates zur Annä-herung der Verbrauchsteuern auf Zigaretten geregelt sind. Gemäß Art. 8Abs. 1 Tabaksteuer-Struktur-Richtlinie unterliegen in der Gemeinschaft her-gestellte und aus Drittländern eingeführte Zigaretten einer nach dem Klein-verkaufshöchstpreis einschließlich Zölle berechneten proportionalenVerbrauchsteuer sowie einer nach Erzeugungseinheit berechneten spezifi-schen Verbrauchsteuer. Darüber hinaus können die Mitgliedstaaten gemäßArt. 16 Abs. 5 der Tabaksteuer-Struktur-Richtlinie, der seit Beginn der zwei-ten Harmonisierungsstufe zum 1. Juli 1978 anwendbar ist, auf Zigaretten, diezu einem Preis verkauft werden, der unter dem Kleinverkaufspreis von Ziga-retten der gängigsten Preisklasse liegt, eine Mindestverbrauchsteuer erhe-ben, sofern diese die Verbrauchsteuer auf Zigaretten der gängigsten Preis-klasse nicht übersteigt.In Umsetzung der Tabaksteuer-Struktur-Richtlinie hat die Bundesre-publik Deutschland in § 4 TabStG einen nach Erzeugungseinheit berechne-ten spezifischen Verbrauchsteuersatz und einen proportionalen Steuersatzfestgelegt. Diese betrugen gemäß § 32 Abs. 6 TabStG 9,97 Pfennig pro - 4 -Stück und 21,6 vom Hundert des Kleinverkaufspreises (Taten 1 und 2) bzw.5,59 Cent je Stück und 23,31 vom Hundert des Kleinverkaufspreises (übrigeTaten).Rechtsfehlerfrei hat sich das Landgericht bei der Bestimmung desKleinverkaufspreises in den Fällen, in denen Zigaretten der Marke Westgeschmuggelt wurde, an dem von der Firma R bestimmten Klein-verkaufspreis orientiert und bei den übrigen Zigarettenmarken den Kleinver-kaufspreis von Billigmarken zugrunde gelegt. Ohne Erfolg beanstanden dieRevisionen insoweit, daß der Tatrichter nicht den Schwarzmarktpreis für einegeschmuggelte Zigarette berücksichtigt und deshalb entsprechende Beweis-anträge zur Bestimmung des Schwarzmarktpreises abgelehnt hat. Maßstabfür die Berechnung der hinterzogenen Abgaben ist in Fällen des Schmuggelsund der Steuerhehlerei gemäß §§ 373, 374 AO die legale Einfuhr entspre-chender Waren. Dies ergibt sich im Hinblick auf die Tabaksteuer schon auseiner systematischen Interpretation der Richtlinien und des deutschen Ta-baksteuergesetzes, die neben der Regelbesteuerung zugleich auch eineMindestbesteuerung vorsehen (vgl. Art. 16 Abs. 5 Tabaksteuer-Struktur-Richtlinie bzw. § 4 Abs. 1a TabStG in der jeweils zur Tatzeit geltenden Fas-sung; vgl. jetzt § 4 Abs. 1 Nr. 5 TabStG). Dem beim abgabenfreien Verkaufzoll- und verbrauchsteuerpflichtiger Waren jeweils erzielten Schwarzmarkt-preis kommt in diesem Zusammenhang keine Bedeutung zu. Anderenfallswürde der illegale Einführer steuerlich besser gestellt und gerade deshalbgegenüber dem legalen Einführer begünstigt, weil er sich regelwidrig verhält,die Waren ohne Gestellung und Anmeldung abgabenfrei in das Gemein-schaftsgebiet verbringt und infolgedessen entsprechend billiger verkaufenkann. Der Tatrichter hat daher auch insoweit die Besteuerungsgrundlagen zuschätzen. Daß er sich dabei an dem die steuerlichen Belastungen umfas-senden Kleinverkaufspreis (§ 5 Abs. 1 TabStG) entsprechender, d.h. legalgehandelter Tabakwaren orientiert, ist steuerstrafrechtlich nicht zu beanstan-den und entspricht dem Rechtsgedanken des § 5 Abs. 4 Satz 2 TabStG. - 5 -Entgegen der Rechtsauffassung der Revisionen berechnet sich dieTabaksteuer auch nicht über § 21 TabStG nach Art. 28 ff. ZK. Nach § 21TabStG gelten die Vorschriften für Zölle sinngemäß bei der Einfuhr von Ziga-retten aus Drittländern nur für die Entstehung und das Erlöschen der Steuer,den maßgeblichen Zeitpunkt der Bemessung, für die Person des Steuer-schuldners und einiger Einzelheiten des Steuerverfahrens. Die Berechnungder Tabaksteuer hingegen erfolgt nach dem nationalen Tabaksteuergesetzund den EG-rechtlichen Verbrauchsteuer-Richtlinien.3. Eine Vorlage an den Gerichtshof der Europäischen Gemeinschaftennach Art. 234 Abs. 3 EGV im Rahmen des Revisionsverfahrens ist hier nichtveranlaßt, da die Auslegung der gesetzlichen Bestimmungen im Blick auf dieEG-rechtlichen Vorgaben keinen Zweifeln unterliegt.Harms Basdorf RaumBrause Schaal
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