BUNDESGERICHTSHOF BESCHLUSS 5 StR 69/14 vom 12. März 2014 in der Strafsache gegen wegen versuchten Totschlags u.a. - 2 - Der 5 . Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat am 12. März 2014 beschlossen: Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil de s Lan d- gerichts Hamburg vom 6. September 2013 nach § 349 Abs. 4 StPO im Strafausspruch aufgehoben; die zugehör i- gen Feststellungen bleiben bestehen. Die weitergehende Revision wird nach § 349 Abs. 2 StPO als unbegründet verworfen. Im Umfang der Aufhebung wir d die Sache zu neuer Ve r- han d lung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Schwurgerichtskammer des Landgerichts zurückverwiesen. Gründe: Das Landgericht hat den Angeklagten wegen versuchten Totschlags in Tateinheit mit ge fährlicher Körperverletzung zu einer Freiheitsstrafe von acht Jahren verurteilt. Die hiergegen gerichtete Revision des Angeklagten führt mit der Sachrüge zur Aufhebung des Strafausspruchs. Im Übrigen ist das Recht s- mittel unbegründet nach § 349 Abs. 2 StPO. 1. Nach den Feststellungen des Landgerichts waren der bislang unb e- strafte Angeklagte und der Nebenkläger am Tattag als Reinigungskräfte in e i- nem Hamburger Hotel eingesetzt. Am Tag zuvor hatte der Angeklagte einen 1 2 - 3 - Putzwagen versteckt, der dem Arbeitsbere ich des Nebenklägers zugeo rdnet war. Als sie im Erdgeschoss zusammentrafen, schimpfte der Nebenkläger mit dem Angeklagten wegen des Versteckens des Putzwagens. Der Angeklagte drängte sich zum Nebenkläger in den Fahrstuhl. Während der Fahrt ins Unte r- gescho s s kam es zu gegenseitigen Beschimpfungen, in deren Verlauf der N e- benkläger den Angeklagten jedenfalls einmal ins Gesicht schlug und dadurch eine Prellung sowie Einblutungen an der Unterlippe verursachte. Außerhalb des Fahrstuhls brachte der Angeklagte den Nebenkläger zu Boden. An dem bald nicht mehr wehrfähigen Nebenkläger verübte er in den folgenden etwa 25 Minuten mehr als 100 Gewalthandlungen und brachte ihm mit bedingtem Tötungsvorsatz namentlich lebensgefährliche Kopfverletzungen bei. Der N e- benkläger k onnte nur durch eine Notoperation gerettet werden. 2. Die Schwurgerichtskammer geht dem psychiatrischen Sachverstä n- digen folgend davon aus, dass sich der Angeklagte während der gesamten Tat im Zustand verminderter Schuldfähigkeit (§ 21 StGB) befunden hat. Au f- grund mehrerer Faktoren, unter anderem des durch den Nebenkläger vollfüh r- ten Schlags, sei beim Angeklagten spätestens mit Beginn der Gewalthandlu n- gen eine tiefgreifende Wahrnehmungsverengung eingetreten, die in ihren Au s- wirkungen mit einer akuten Belastungsstörung vergleichbar sei. Die Strafe hat das Landgericht dem nach §§ 21, 49 Abs. 1 StGB gemilderten Strafrahmen des § 212 Abs. 1 StGB entnommen. Die Voraussetzungen des § 213 StGB hat es dabei ebenso abgelehnt wie vor allem im Blick auf die Vol lendungsnähe eine Versuchsmilderung nach § 23 Abs. 2, § 49 Abs. 1 StGB. Bei der Strafz u- messung hat sie zu L asten des Angeklagten maßgebend gewertet, dass dieser s- 41). 3 - 4 - 3. Der Strafausspruch hält rechtlicher Prüfung nicht stand. a) Allerdings begegnet es, was die Revision ausdrücklich auch nicht b e- anstandet, im E rgebnis keinen durchgreifenden Bedenken, dass die Schwurg e- richtskammer die erste Alternative des § 213 StGB verneint hat. Zwar spricht s- in zu enges Begriffsverstän d- nis zugrunde (vgl. etwa BGH, Urteil vom 1. August 1996 5 StR 214 /96, BGHR StGB § 213 1. Alt. Miss handlung 5; Jähnke in LK, 1 1 . Aufl., § 213 Rn. 4 mwN). Jedoch handelte der Angeklagte wegen des Versteckens des Putzwagens und se ines Hineindrängens in den Fahrstuhl mit der Folge gegenseitiger Beschim p- fungen und der dadurch begründeten Gefahr einer Eskalation des Geschehens 213 Rn. 10). b) Gleichwohl sind die au ch in ihrer Abfolge nicht geglückten Stra f- zumessungserwägungen nicht frei von Rechtsfehlern. Nach ständiger Rech t- sprechung des Bundesgerichtshofs dürfen nämlich einem Angeklagten Anlass und Modalitäten der Tat nur dann ohne Abstriche strafschärfend zur L ast gelegt werden, wenn sie in vollem Umfang vorwerfbar sind, nicht aber, wenn ihre U r- sache in einer von ihm nicht oder nur eingeschränkt zu vertretenden geistig - seelischen Beeinträchtigung zu finden ist (vgl. BGH, Beschluss vom 29. J u- ni 2000 1 StR 223/0 0, StV 2001, 615; Urteil vom 17. Juli 2003 4 StR 105/03, NStZ - RR 2003, 294; Beschlüsse vom 8. Oktober 2002 5 StR 365/02, NStZ - RR 2003, 104; vom 31. Januar 2012 3 StR 453/11, NStZ - RR 2012, 169). 4 5 6 - 5 - Dem wird das angefochtene Urteil nicht gerecht. Mit der Frage, ob dem und die Brutalität sowie die Dauer seines Vorgehens trotz der Annahme einer die gesamte Tat umfassenden schuldmindernden Wahrnehmungsverengung uneingeschränkt vorwerfbar sind, setzen sich die Urteilsgründe nicht auseinander. Dass die g e- nannten Umstände Ausfluss des Defektzustands gewesen sind, drängt sich hier indessen auf. Überdies bringt die Schwurgerichtskammer bei der Prüfung des Mordmerkmals der Grausamkeit selbst Zweifel zum Aus druck, ob der A n- geklagte vollständig zu erkennen vermochte, welches Leid er dem Nebenkläger zufügte (UA S. 35). Auch bei einer Gesamtschau der Ausführungen zur Stra f- zumessung kann der Senat nicht ausschließen, dass das Landgericht diese Möglichkeit bei der strafschärfenden Berücksichtigung der angeführten Stra f- zumessungstatsachen aus den Augen verloren hat. 4. Der Strafausspruch bedarf deshalb neuer Verhandlung und Entsche i- dung. Das neue Tatgericht wird bei der Strafrahmenwahl die durch die Rech t- sprechung vorgegebene Prüfungsreihenfolge zu beachten haben (vgl. etwa BGH, Beschluss vom 19. November 2013 2 StR 494/13 Rn. 4; Sch ä- fer/Sander/van Gemmeren, Praxis der Strafzumessung, 5. Aufl. , Rn. 930 mwN). Der Senat weist ferner darauf hin, dass auch die weiter en von der Revision g e- gen die im angefochtenen Urteil vorgenommene Strafzumessung vorgebrac h- ten Beanstandungen nicht jeglicher Berechtigung entbehren. Die Versagung einer Versuchsmilderung ist freilich nicht zu beanstanden. 5. Die der Strafzumessung zugr unde liegenden tatsächlichen Festste l- lungen werden von dem Wertungsfehler nicht berührt und können daher best e- 7 8 9 - 6 - hen bleiben. Ergänzende Feststellungen bleiben zulässig, sofern sie den bisher getroffenen nicht widersprechen. Basdorf Sander Schneider König Bellay
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