Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6A.54/2006 /rod Arręt du 13 février 2007 Cour de cassation pénale Composition MM. les Juges Schneider, Président, Ferrari et Zünd. Greffier: M. Vallat. Parties Service des automobiles et de la navigation, 1014 Lausanne, recourant, contre X.________, intimé, représenté par Me Denis Bridel, avocat, Tribunal administratif du canton de Vaud, avenue Eugčne-Rambert 15, 1014 Lausanne. Objet Retrait d'admonestation du permis de conduire, recours de droit administratif [OJ] contre l'arręt du Tribunal administratif du canton de Vaud du 22 juin 2006. Faits: A. Le 10 juin 2005 ŕ 18h52, X.________, circulant au volant d'une automobile, a remonté, en empruntant sur une distance de 300 mčtres environ (du kilomčtre 29.450 au kilomčtre 29.740) la bande d'arręt d'urgence, les files de véhicules qui circulaient sur l'autoroute A9 de Vevey en direction de Montreux. Ces derničres avançaient ŕ trčs faible allure en raison d'un ralentissement provoqué par les travaux dans le tunnel de Glion. A partir du kilomčtre 29.650, la vitesse était limitée ŕ 80 km/h et une barričre avait été installée en travers de la bande d'arręt d'urgence au km 29.740 pour indiquer le début de la voie de sortie prolongée sur la bande d'arręt d'urgence. Cette voie de sortie prolongée était signalée par une ligne de direction discontinue peinte en rouge sur la chaussée jusqu'au kilomčtre 30.550, ŕ l'endroit oů elle rejoignait la fin de la voie de sortie habituelle, qui débute au kilomčtre 30.300. X.________ a été condamné, par prononcé préfectoral, ŕ une amende de 350 francs. Auparavant, il a fait l'objet d'un retrait du permis de conduire d'une durée d'un mois en 2002 pour excčs de vitesse. B. Par décision du 24 octobre 2005, le Service des automobiles et de la navigation du canton de Vaud (SAN) a ordonné le retrait de son permis de conduire pour une durée d'un mois, dčs le 18 avril 2006. C. Par jugement du 22 juin 2006, le Tribunal administratif du canton de Vaud a admis le recours formé par X.________ contre cette décision, qu'il a réformée en ce sens que seul un avertissement était prononcé. D. Le SAN interjette un recours de droit administratif contre ce jugement, concluant ŕ son annulation et ŕ la confirmation de sa décision du 24 octobre 2005. Il requiert également l'octroi de l'effet suspensif ŕ son recours. Invité ŕ se déterminer sur le recours, le Tribunal administratif a conclu ŕ son rejet, en soulignant tout particuličrement le peu d'intensité de la mise en danger résultant du comportement incriminé. Le Tribunal fédéral considčre en droit: 1. L'arręt attaqué a été rendu avant l'entrée en vigueur, le 1er janvier 2007, de la loi fédérale du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF; RS 173.110). Or, conformément ŕ l'art. 132 al. 1 LTF, cette loi ne s'applique aux procédures de recours que si l'acte attaqué a été rendu aprčs son entrée en vigueur. C'est donc sur la base de l'ancien droit de procédure, en l'espčce les art. 97 ss OJ relatifs au recours de droit administratif que doit ętre tranchée la présente cause. 2. Les décisions de derničre instance cantonale en matičre de retrait de permis de conduire sont susceptibles de recours de droit administratif au Tribunal fédéral (art. 24 al. 2 LCR dans sa teneur en vigueur jusqu'au 31 décembre 2006; RO 2006 p. 2265). Le recours peut ętre formé pour violation du droit fédéral, y compris l'excčs ou l'abus du pouvoir d'appréciation. La notion de droit fédéral inclut les droits constitutionnels des citoyens, de sorte que le recourant peut également faire valoir la violation de droits de rang constitutionnel, le recours de droit administratif tenant alors lieu de recours de droit public (art. 104 OJ; ATF 130 I 312 consid. 1.2 p. 318). Le Tribunal fédéral ne peut aller au-delŕ des conclusions des parties; il n'est en revanche pas lié par les motifs que les parties invoquent (art. 114 al. 1 OJ). Lorsque le recours est dirigé contre la décision d'une autorité judiciaire, le Tribunal fédéral est lié par les faits constatés dans l'arręt attaqué sauf s'ils sont manifestement inexacts ou incomplets ou s'ils ont été établis au mépris de rčgles essentielles de la procédure (art. 105 al. 2 OJ). 3. Les dispositions régissant le retrait d'admonestation du permis de conduire ont été révisées par la loi fédérale du 14 décembre 2001, entrée en vigueur le 1er janvier 2005 (RO 2002 2726; RO 2004 2849). Les rčgles nouvelles s'appliquent aux personnes qui ont commis une infraction légčre, moyenne ou grave depuis cette date (al. 1 des dispositions transitoires de la modification du 14 décembre 2001; RO 2002 2781). Elles sont, partant, applicables en l'espčce. 4. L'art. 35 al. 1 LCR consacre l'interdiction du dépassement par la droite. Il y a, selon la jurisprudence, dépassement lorsqu'un véhicule plus rapide rattrape un véhicule circulant plus lentement dans la męme direction, le devance et poursuit sa route devant lui. Dans la rčgle, le fait de déboîter et de se rabattre n'est pas indispensable pour qualifier la manoeuvre de dépassement (ATF 126 IV 192 consid. 2a p. 194; 115 IV 244 consid. 2; 114 IV 55 consid. 1). Il n'en va différemment que lorsqu'il s'agit, sur route (art. 8 al. 3 de l'Ordonnance sur les rčgles de la circulation routičre, du 13 novembre 1962 [OCR; RS 741.11]) ou sur autoroute (art. 36 al. 5 let. a OCR), de distinguer la situation dans laquelle un usager en dépasse d'autres par la droite, de celle dans laquelle il se borne ŕ devancer un ou plusieurs autres usagers circulant en files parallčlement ŕ sa propre voie de circulation (surpassement). Dans la circulation en files parallčles, le fait de déboîter est en lui-męme autorisé, comme le fait de se rabattre (art. 44 al. 1 LCR). Le fait de déboîter, devancer un ou plusieurs véhicules par la droite et se rabattre dans un męme élan, en utilisant habilement les espaces demeurant libres dans la file parallčle dans le seul but de gagner du terrain tombe cependant ŕ nouveau sous le coup de l'interdiction de dépasser ŕ droite (ATF 126 IV 192 consid. 2a p. 194 s.; 115 IV 244 consid. 2 et 3). Il n'y a toutefois lieu de distinguer de la sorte qu'en présence de voies de circulation distinctes permettant la circulation en files parallčles. Cette distinction ne trouve pas application lorsque, comme en l'espčce, la voie empruntée pour devancer d'autres véhicules est la bande d'arręt d'urgence, qui ne constitue pas une voie de circulation, mais uniquement une partie de la voie de circulation qui ne peut ętre utilisée que dans les conditions prévues par l'art. 36 al. 3 OCR (ATF 114 IV 55 consid. 2c p. 57). En l'espčce et au regard de ces principes, dont il n'y a pas lieu de s'écarter, la manoeuvre opérée par l'intimé ne peut ętre qualifiée que comme un dépassement par la droite (ATF 114 IV 55, précité). C'est en vain que l'intimé souligne dans ses observations que son intention n'était pas de gagner quelques places dans la file, mais bien de quitter l'autoroute ŕ Montreux. Ce comportement, quelle qu'ait pu ętre l'intention premičre de l'intéressé, viole par ailleurs également l'interdiction d'utiliser la bande d'arręt d'urgence hors des cas prévus par la réglementation fédérale (art. 36 al. 3 OCR). Il s'agit dčs lors uniquement d'examiner si, sur le plan administratif, l'infraction commise constitue un cas de peu de gravité susceptible d'un simple avertissement, comme l'a retenu la cour cantonale, ou si elle doit ętre sanctionnée d'un retrait de permis, comme le soutient l'office recourant. 5. 5.1 Conformément ŕ l'art. 16a al. 1 let. a LCR, commet une infraction légčre la personne qui, en violant les rčgles de la circulation, met légčrement en danger la sécurité d'autrui et ŕ laquelle seule une faute bénigne peut ętre imputée. Aprčs une infraction légčre, le permis d'élčve conducteur ou le permis de conduire est retiré pour un mois au moins au conducteur qui a fait l'objet d'un retrait de permis ou d'une autre mesure administrative au cours des deux années précédentes (al. 2 ). L'auteur d'une infraction légčre fait l'objet d'un avertissement si, au cours des deux années précédentes, le permis de conduire ne lui a pas été retiré et qu'aucune autre mesure administrative n'a été prononcée (al. 3). En cas d'infraction particuličrement légčre, il est renoncé ŕ toute mesure administrative (al. 4). Commet, en revanche, une infraction moyennement grave la personne qui, en violant les rčgles de la circulation, crée un danger pour la sécurité d'autrui ou en prend le risque (art. 16b al. 1 let. a). Aprčs une infraction moyennement grave, le permis d'élčve conducteur ou le permis de conduire est retiré pour un mois au minimum (al. 2 let. a). 5.2 Dans un arręt récent, la cour de céans a jugé que la faute commise par un usager qui a emprunté dans les męmes circonstances que l'intimé la bande d'arręt d'urgence sur quelques centaines de mčtres pour remonter par la droite jusqu'ŕ la prochaine sortie de l'autoroute la colonne des autres usagers trčs ralentie en raison de travaux effectués dans le tunnel de Glion, ne pouvait plus ętre qualifiée de légčre, męme s'il ne roulait qu'ŕ trčs faible vitesse. La cour a, en particulier, relevé que, sous réserve des exceptions déjŕ mentionnées, l'interdiction de dépasser par la droite constituait une rčgle élémentaire de la circulation qui, parce qu'elle vise la sécurité de la circulation et son bon déroulement, doit ętre impérativement respectée. Elle a également rappelé le caractčre réel du risque créé pour les autres usagers de la route. La majorité d'entre eux ne s'attendent en effet pas ŕ ętre dépassés par la droite sur la bande d'arręt d'urgence, ce qui peut, notamment, provoquer des réactions inappropriées de leur part. On ne peut, en outre, exclure qu'un véhicule en détresse se rabatte sur la bande d'arręt d'urgence ou que les automobilistes roulant normalement soient contraints de le faire en raison de l'intervention de la police ou des services sanitaires (arręt du 11 janvier 2007, 6A.53/2006, destiné ŕ la publication au Recueil officiel). 5.3 Il n'y a en l'espčce aucune raison de qualifier différemment la faute de l'intimé, qui n'apparaît donc pas bénigne. Ni sa vitesse au moment des faits, qui est du reste comparable ŕ celle de l'usager dans le cas précité, ni la distance parcourue en infraction ne font apparaître moins important ou immédiat le risque ainsi créé, qui peut se réaliser ŕ tout instant. On peut, du reste, d'autant exiger du conducteur qui désire quitter l'autoroute qu'il s'abstienne d'utiliser la bande d'arręt d'urgence que la sortie en est plus proche et l'attente restante, en conséquence, moins longue, si bien que l'on ne peut, quant ŕ l'appréciation de la faute, accorder une importance déterminante ŕ la distance parcourue qui n'est, en l'espčce, au demeurant pas négligeable. Comme la cour de céans l'a également rappelé dans l'arręt précité, on ne peut, par ailleurs, méconnaître que la généralisation de ce comportement dans les nombreux ralentissements que l'on rencontre sur les autoroutes aussi bien lors de travaux dans des tunnels qu'en cas de travaux de rénovation des revętements et des ouvrages d'art, n'a pas pour seule conséquence que certains automobilistes roulant normalement dans la file ralentie peuvent ętre surpris par un automobiliste les dépassant par la droite, mais provoque, ce qui n'est pas rare, un engorgement de la bande d'arręt d'urgence elle-męme. Cette situation rend ainsi impossible, notamment, le dégagement des voies de circulation au bénéfice des véhicules prioritaires des services de police, de santé et du feu (art. 27 al. 2 LCR). A cela s'ajoute que ce comportement - qui dénote en outre un singulier manque d'égard et de courtoisie envers les usagers de la route qui respectent la réglementation et s'en trouvent en définitive pénalisés par une attente prolongée - crée un risque supplémentaire d'accrochages ŕ la jonction de la bande d'arręt d'urgence et de la voie de sortie d'autoroute, en raison de la confusion induite dans le rčglement des priorités lorsque convergent ŕ la sortie de l'autoroute les automobilistes quittant normalement cette derničre et ceux, arrivant sur leur droite, qui empruntent de maničre illicite la bande d'arręt d'urgence. Aussi, l'intimé ne peut-il rien déduire en sa faveur du fait que selon lui prčs de 1700 personnes ont été interpellées dans les męmes circonstances, comme il le souligne dans ses observations. Le nombre élevé des contrevenants tend, au contraire, trčs clairement ŕ démontrer la nécessité de rappeler le caractčre essentiel pour la sécurité du trafic des rčgles ainsi violées. 5.4 Il est vrai que dans certaines circonstances la bande d'arręt d'urgence peut ętre ouverte au trafic et constitue alors une voie de circulation ŕ part entičre. Il peut notamment en aller ainsi en cas d'accidents ou de bouchons aux environs de travaux. Cette dérogation ŕ la rčgle de l'art. 36 al. 3 OCR doit cependant demeurer exceptionnelle. Hors des cas oů elle est imposée immédiatement par l'arrivée d'un véhicule d'urgence prioritaire dűment signalé (art. 27 al. 2 LCR), elle doit faire l'objet d'instructions claires données par les forces de l'ordre (art. 67 de l'Ordonnance sur la signalisation routičre du 5 septembre 1979 [OSR; RS 741.21]) ou, le cas échéant si la situation est appelée ŕ se prolonger, par une signalisation, un marquage voire un balisage adéquat au sol (art. 80 ss OSR). Une telle signalisation était bien en place en l'espčce, oů une barričre avait été installée en travers de la bande d'arręt d'urgence au km 29.740 pour indiquer le début de la voie de sortie prolongée sur la bande d'arręt d'urgence. Cette voie de sortie prolongée était en outre signalée par une ligne de direction discontinue peinte en rouge sur la chaussée jusqu'au kilomčtre 30.550, ŕ l'endroit oů elle rejoignait la fin de la voie de sortie habituelle, qui débute au kilomčtre 30.300. C'est toutefois bien avant que le marquage au sol le permette que l'intimé a emprunté la bande d'arręt d'urgence. Il s'ensuit que sur le trajet parcouru, l'utilisation de la bande d'arręt d'urgence demeurait soumise aux conditions restrictives prévues par l'art. 36 al. 3 OCR et le fait de l'emprunter pour remonter la file des autres automobilistes constituait un dépassement par la droite prohibé (v. supra consid. 4). 5.5 5.5.1 La cour cantonale a cependant mis l'intimé au bénéfice d'une erreur de droit (art. 20 CP, dans sa teneur en vigueur jusqu'au 31 décembre 2006, en corrélation avec l'art. 102 al. 1 LCR), considérant qu'au vu des coupures de presse produites et aprčs avoir entendu l'intéressé, elle avait été convaincue que ce dernier, qui n'avait jamais emprunté ce tronçon depuis le début des travaux dans le tunnel de Glion en 2005 et qui avait été informé par les médias de la possibilité d'emprunter la bande d'arręt d'urgence pour sortir de l'autoroute ŕ Montreux, pouvait légitimement se croire en droit de circuler sur la bande d'arręt d'urgence quelques centaines de mčtres avant la sortie de l'autoroute. Toujours selon la cour cantonale, les communications de l'époque envisageaient en effet rien moins qu'une modification de la rčgle relative ŕ l'utilisation de la bande d'arręt d'urgence, ce qui avait pu créer la confusion dans l'esprit de l'intimé, qui n'avait pas réalisé que la rčgle n'avait finalement pas été modifiée et que simplement, des marquages modifiés avaient été mis en place pour transformer un tronçon de la bande d'arręt d'urgence en voie de sortie. 5.5.2 Aux termes de l'art. 20 aCP (qui demeure applicable en l'espčce en vertu de l'art. 2 CP, dans sa teneur en vigueur depuis le 1er janvier 2007, et n'est, au demeurant, pas plus défavorable ŕ l'intimé que le nouvel art. 21 CP), le juge peut atténuer librement la peine ou y renoncer, voire prononcer un acquittement (ATF 120 IV 313), lorsque l'auteur a commis un crime ou un délit alors qu'il avait des raisons suffisantes de se croire en droit d'agir. La réglementation de l'erreur de droit est plus stricte que celle de l'erreur sur les faits. Elle repose sur l'idée que le sujet de droit doit faire l'effort d'acquérir la connaissance des lois et que son ignorance ne l'absout que dans des circonstances particuličres (ATF 129 IV 238 consid. 3.1 p. 241). Selon la jurisprudence, l'erreur de droit est admise ŕ la double condition que l'auteur a agi en se croyant ętre en droit de le faire et qu'il avait des "raisons suffisantes" de se tromper. Pour exclure l'erreur de droit, il suffit que l'auteur ait eu le sentiment de faire quelque chose de contraire ŕ ce qui se doit (ATF 104 IV 217 consid. 2 p. 218) ou qu'il eűt dű avoir ce sentiment. Il en va de męme s'il a été expressément informé de la situation juridique par l'autorité compétente ou qu'il en ait éludé les prescriptions. Lorsque le doute est permis quant ŕ la légalité du comportement, l'auteur doit, dans la rčgle, s'informer de maničre plus précise auprčs de l'autorité compétente. Si l'erreur de droit n'est pas excusable, le point de savoir si l'auteur a réellement tenu son comportement pour conforme au droit peut demeurer indécis (ATF 129 IV 6 consid. 4.1 p. 18 et les références citées). 5.5.3 En l'espčce, la cour cantonale a retenu que les communications de l'époque envisageaient une modification de la rčgle relative ŕ l'utilisation de la bande d'arręt d'urgence et que cela avait pu créer la confusion dans l'esprit de l'intimé. L'arręt entrepris ne constate, en revanche, pas qu'il se serait agi de communiqués officiels ni que ces informations auraient relayé l'idée que la bande d'arręt d'urgence pouvait, sans restriction aucune (notamment quant ŕ la distance et en l'absence de toute signalisation) ętre utilisée pour échapper aux ralentissements dus aux travaux du tunnel de Glion. Il s'ensuit que si, au vu de ces informations, un doute pouvait certes ętre permis et si une certaine confusion ne peut ętre exclue, il n'en incombait pas moins ŕ l'intimé, selon les principes rappelés ci-dessus, de se renseigner de maničre plus précise sur la situation juridique réelle. Faute de l'avoir fait, le cas échéant, avant de prendre la route, il ne pouvait, sur la seule base de ces informations et du comportement d'autres automobilistes, eux aussi en infraction, entreprendre la manœuvre incriminée. Il s'ensuit que c'est ŕ tort que la cour cantonale a retenu, en l'espčce, que l'intéressé pouvait ętre mis au bénéfice d'une erreur de droit, qui demeure, partant, sans incidence sur l'appréciation de la gravité de l'infraction commise, respectivement la mesure administrative qui la sanctionne. 5.6 Il résulte de ce qui précčde que la faute commise par l'intimé ne peut ętre qualifiée de bénigne au sens de l'art. 16a al. 1 let. a LCR, si bien que l'infraction est moyennement grave au sens de l'art. 16b al. 1 let. a LCR), le risque créé pour la circulation n'apparaissant, par ailleurs, pas non plus particuličrement léger. L'arręt cantonal, qui sanctionne son comportement d'un simple avertissement viole le droit fédéral. 6. Lorsque le Tribunal fédéral annule la décision attaquée, il peut soit statuer lui-męme sur le fond soit renvoyer l'affaire pour nouvelle décision ŕ l'autorité intimée, voire ŕ l'autorité qui a statué en premičre instance (cf. art. 114 al. 2 OJ). En l'espčce, il convient de prononcer un retrait d'admonestation du permis de conduire de l'intimé pour toutes les catégories et sous-catégories, ŕ l'exception des catégories spéciales F, G et M, pour la durée d'un mois, le retrait du permis subi en 2002 n'imposant impérativement ni une sanction plus lourde selon le nouveau droit (art. 16b al. 2 let. a et b) ni l'application éventuelle de l'ancien droit en vertu de l'alinéa 2 du ch. III (Dispositions transitoires) de la modification de la LCR du 14 décembre 2001 (RO 2002 2781). Il incombera au SAN de fixer ŕ nouveau la date ŕ laquelle prend effet ce retrait. Au surplus, la cause est renvoyée ŕ l'autorité cantonale pour la répartition et le rčglement des frais et dépens de la procédure cantonale (cf. art. 157 et 159 al. 6 OJ). 7. L'intimé, qui succombe, supporte les frais de la procédure (art. 156 al. 1 OJ). Il n'y a pas lieu d'allouer des dépens aux autorités recourantes (art. 159 al. 2 OJ). La requęte d'effet suspensif était d'emblée sans objet. Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours de droit administratif est admis. 2. Le permis de conduire de l'intimé est retiré pour une durée d'un mois. 3. Un émolument judiciaire de 2000 francs est mis ŕ la charge de l'intimé. 4. La cause est renvoyée au Tribunal administratif du canton de Vaud afin qu'il statue ŕ nouveau sur les frais de la procédure cantonale. 5. Le présent arręt est communiqué en copie au Service des automobiles et de la navigation, au mandataire de l'intimé, au Tribunal administratif du canton de Vaud, ainsi qu'ŕ l'Office fédéral des routes Division circulation routičre. Lausanne, le 13 février 2007 Au nom de la Cour de cassation pénale du Tribunal fédéral suisse Le président: Le greffier: