Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6A.88/2006 /rod Arręt du 29 mars 2007 Cour de cassation pénale Composition MM. les Juges Schneider, Président, Wiprächtiger et Zünd. Greffier: M. Fink. Parties Service des automobiles du canton de Vaud, 1014 Lausanne, recourant, contre X.________, intimé, Tribunal administratif du canton de Vaud, avenue Eugčne-Rambert 15, 1014 Lausanne. Objet Retrait du permis de conduire, recours de droit administratif [OJ] contre l'arręt du Tribunal administratif du canton de Vaud du 18 octobre 2006. Faits : A. Le 24 avril 2005, vers 17 heures 20, X.________ circulait sur la chaussée montagne de l'autoroute Lausanne-Sierre en direction de Villeneuve. Afin de quitter l'autoroute ŕ Villeneuve, il s'est déplacé sur la bande d'arręt d'urgence pour remonter les files trčs lentes en raison d'un encombrement dű aux travaux dans le tunnel de Glion. Il a ainsi roulé environ 500 m, ŕ 40 km/h, sur la bande d'arręt d'urgence. Il a été interpellé prčs de 300 m avant la jonction de Villeneuve. La chaussée était sčche. Par une décision du 4 octobre 2005, le Service vaudois des automobiles et de la navigation (abrégé SAN) a ordonné le retrait du permis de conduire de l'intéressé durant un mois. B. Par un arręt du 18 octobre 2006, le Tribunal administratif du canton de Vaud a admis le recours de l'intéressé, considérant que le cas était de trčs peu de gravité et ne justifiait pas le prononcé d'une mesure administrative. C. En temps utile, le SAN a saisi le Tribunal fédéral d'un recours de droit administratif tendant ŕ l'annulation de l'arręt du 18 octobre 2006 et ŕ la confirmation du retrait du permis de conduire durant un mois. En résumé, le SAN soutient que l'infraction doit ętre qualifiée de moyennement grave au sens de l'art. 16b al. 1 let. a LCR avec retrait de permis obligatoire selon l'art. 16b al. 2 let. a LCR. Le SAN a sollicité l'effet suspensif. D. Le Tribunal administratif a conclu au rejet du recours soulignant que l'intensité de la mise en danger était douteuse et que dans de nombreux cas analogues, en rapport avec les travaux dans les tunnels de Glion, le SAN n'avait pas recouru. E. Invité ŕ déposer une réponse éventuelle, l'intimé a conclu au maintien de la décision attaquée estimant un retrait du permis disproportionné. Il soutient que l'amende préfectorale de 350 fr., qu'il a payée, constituerait une punition suffisante alors qu'il n'a pas créé de danger pour autrui. Un retrait perturberait sérieusement sa vie familiale. Il fait valoir sa réputation sans tache non seulement en tant que conducteur mais également en tout domaine de sa vie publique. Le Tribunal fédéral considčre en droit: 1. L'arręt attaqué est antérieur ŕ l'entrée en vigueur, le 1er janvier 2007, de la Loi sur le Tribunal fédéral (LTF; RO 2006 1205). Conformément ŕ l'art. 132 al. 1 LTF, c'est ici sur la base de l'ancien droit de procédure, soit les art. 97 ss OJ, que la présente cause doit ętre tranchée. 2. En 2004 puis 2005, les deux tunnels parallčles de l'autoroute A9 situés ŕ Glion ont été successivement fermés plusieurs mois, pour des travaux visant la mise aux normes de sécurité. Cela a causé d'innombrables bouchons ou ralentissements. De nombreux usagers de l'autoroute ont utilisé la bande d'arręt d'urgence afin d'atteindre rapidement la sortie. La police les a dénoncés pour dépassement par la droite et usage illicite de la bande d'arręt d'urgence (art. 35 al. 1 LCR; 8 al. 1 et 36 al. 3 OCR). Le SAN a prononcé des retraits du permis de conduire. Certains conducteurs ont recouru au Tribunal administratif vaudois qui leur a donné gain de cause considérant que la mise en danger et la faute étaient trop bénignes pour justifier une mesure administrative. Parfois, cette autorité a admis l'erreur de droit car les médias avaient laissé croire ŕ une certaine tolérance dans ce domaine. Dans quelques cas, un simple avertissement a été prononcé. Le SAN a saisi le Tribunal fédéral d'une dizaine de recours. 3. Dans sa séance du 11 janvier 2007, la Cour de céans a admis le recours du SAN dans une cause analogue ŕ la présente affaire (arręt 6A.53/2006 du 11 janvier 2007 destiné ŕ la publication). Ses considérants sont en résumé les suivants. 3.1 L'interdiction du dépassement par la droite découle de l'art. 35 al. 1 LCR. Il y a dépassement lorsqu'un véhicule plus rapide rattrape un véhicule circulant plus lentement dans la męme direction, le devance et poursuit sa route devant lui. Dans la rčgle, le fait de déboîter et de se rabattre n'est pas indispensable pour qu'il y ait dépassement (ATF 126 IV 192 consid. 2a p. 194; 115 IV 244 consid. 2; 114 IV 55 consid. 1). L'autorisation de devancer par la droite dans la circulation en files parallčles, prévue aux art. 8 al. 3 et 36 al. 5 OCR, n'entre pas en considération car la bande d'arręt d'urgence ne constitue pas une voie de circulation mais une partie d'une telle voie. Elle peut ętre utilisée uniquement dans les conditions prévues ŕ l'art. 36 al. 3 OCR (ATF 114 IV 55 consid. 2c). 3.2 Quant ŕ la qualification de l'infraction, on distingue notamment l'infraction légčre et celle qui est moyennement grave. Commet une infraction légčre la personne qui, en violant les rčgles de la circulation, met légčrement en danger la sécurité d'autrui et ŕ laquelle seule une faute bénigne peut ętre reprochée (art. 16a al. 1 let. a LCR). Aprčs une infraction légčre, le permis est retiré pour un mois au moins au conducteur qui a fait l'objet d'un retrait de permis ou d'une autre mesure administrative au cours des deux années précédentes (al. 2). L'auteur d'une infraction légčre fait l'objet d'un avertissement si, au cours des deux années précédentes, le permis ne lui a pas été retiré et qu'aucune autre mesure administrative n'a été prononcée (al. 3). En cas d'infraction particuličrement légčre, il est renoncé ŕ toute mesure administrative (al. 4). En revanche, selon l'art. 16b al. 1 let. a LCR, commet une infraction moyennement grave la personne qui, en violant les rčgles de la circulation, crée un danger pour la sécurité d'autrui ou en prend le risque. Aprčs une infraction moyennement grave, le permis est retiré pour un mois au moins (art. 16b al. 2 let. a LCR). 3.3 La Cour de céans s'est référée ŕ son arręt 6A.22/2005 du 31 mai 2005 oů a été jugée moyennement grave la faute d'un motocycliste qui avait, le soir, emprunté la bande d'arręt d'urgence, sur une distance d'un kilomčtre, pour remonter la colonne ralentie par les travaux de Glion, afin de sortir de l'autoroute. Męme s'il roulait ŕ 10 km/h, sa faute ne pouvait plus ętre qualifiée ni objectivement ni subjectivement de légčre. La Cour a relevé que l'interdiction de dépasser par la droite constituait une rčgle élémentaire de la circulation qui doit ętre impérativement respectée car elle vise la sécurité du trafic routier et son bon déroulement. Le risque pour les autres usagers est réel puisqu'ils ne s'attendent pas, en principe, ŕ ętre dépassés par la droite sur la bande d'arręt d'urgence, ce qui peut entraîner des réactions inappropriées. En outre, on ne peut exclure qu'un véhicule en détresse se rabatte sur cette bande ou que les conducteurs le fassent en raison de l'intervention d'un véhicule prioritaire. 3.4 Enfin, la Cour de céans a souligné que le comportement en cause, s'il se généralise, peut entraîner un engorgement de la bande d'arręt d'urgence elle-męme. Cela pose des problčmes de priorité ŕ la sortie entre les usagers qui ont patienté avant de pouvoir quitter l'autoroute et ceux qui arrivent sur leur droite en ayant illicitement utilisé la bande d'arręt d'urgence. 4. En l'espčce, la jurisprudence qui précčde s'applique au cas de l'intimé. Il ne conteste pas qu'il a utilisé la bande d'arręt d'urgence sur environ 500 m, ŕ une vitesse de 40 km/h, pour atteindre la sortie de l'autoroute en dépassant par la droite une colonne trčs lente. Sa faute est moyennement grave, le risque créé ne paraît pas non plus particuličrement léger. Ainsi, l'arręt attaqué, qui n'ordonne aucune mesure administrative, viole l'art. 16b LCR. Il est annulé. En conséquence, la Cour de céans prononce le retrait d'admonestation du permis de conduire de l'intimé durant un mois pour toutes les catégories et sous-catégories, ŕ l'exception des catégories spéciales F, G et M (art. 114 al. 2 OJ). Le SAN fixera la date ŕ laquelle ce retrait prendra effet. Au surplus, la cause est renvoyée au Tribunal administratif vaudois pour le rčglement des frais de la procédure cantonale (art. 157 et 159 al. 6 OJ). 5. L'intimé, qui n'obtient pas gain de cause, supporte les frais de la procédure devant le Tribunal fédéral (art. 156 al. 1 OJ). Il n'y a pas lieu d'allouer des dépens au SAN (art. 159 al. 2 OJ). La requęte d'effet suspensif est sans objet. Par ces motifs, vu l'art. 36a OJ, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours de droit administratif est admis et l'arręt attaqué est annulé. 2. Le permis de conduire de l'intimé est retiré pour une durée d'un mois. 3. Un émolument judiciaire de 2000 francs est mis ŕ la charge de l'intimé. 4. La cause est renvoyée au Tribunal administratif vaudois afin qu'il statue ŕ nouveau sur les frais de la procédure cantonale. 5. Le présent arręt est communiqué en copie au Service des automobiles et de la navigation du canton de Vaud, ŕ l'intimé, ainsi qu'au Tribunal administratif vaudois et ŕ l'Office fédéral des routes Division circulation routičre. Lausanne, le 29 mars 2007 Au nom de la Cour de cassation pénale du Tribunal fédéral suisse Le président: Le greffier: