Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6B_135/2015 Arręt du 23 novembre 2015 Cour de droit pénal Composition MM. et Mme les Juges fédéraux Denys, Président, Oberholzer et Jametti. Greffier : M. Thélin. Participants ŕ la procédure X.________, représenté par Me Pascal Junod, avocat, recourant, contre Ministčre public du canton de Genčve, route de Chancy 6B, 1213 Petit-Lancy, intimé. Objet gestion fautive; violation de l'obligation de tenir une comptabilité recours contre l'arręt rendu le 8 décembre 2014 par la Chambre pénale d'appel et de révision de la Cour de justice du canton de Genčve. Faits : A. La société A.________ SA, ŕ Genčve, s'est notamment consacrée au placement de personnel et ŕ la location de services. Sa faillite est survenue le 11 février 2010 et elle est actuellement radiée du registre du commerce. X.________ en a possédé toutes les actions, au nombre de cent, par l'intermédiaire d'une autre personne morale. Le 27 mars 2007, il a vendu nonante actions ŕ B.________. Selon leur convention, il appartenait désormais ŕ ce dernier de gérer les affaires et de prendre les décisions de A.________ SA. X.________ a été inscrit sur le registre du commerce en qualité d'administrateur unique du 29 aoűt 2005 au 17 septembre 2008. B.________ a d'abord été inscrit en qualité de directeur, dčs le 4 aoűt 2006, puis d'administrateur unique dčs le 17 septembre 2008. B. Par jugement du 15 janvier 2014, le Tribunal de police du canton de Genčve a reconnu X.________ coupable de gestion fautive et de violation de l'obligation de tenir une comptabilité; il l'a condamné ŕ une peine pécuniaire de cent vingt jours-amende ŕ 100 fr. par jour, avec sursis durant trois ans. La Chambre pénale d'appel et de révision de la Cour de justice a statué le 8 décembre 2014 sur l'appel du prévenu. Elle l'a partiellement accueilli. Elle a confirmé le verdict de culpabilité mais réduit la peine ŕ quatre-vingts jours-amende. En substance, les faits sont constatés comme suit: dčs l'année 2007 et jusqu'ŕ sa démission le 17 septembre 2008, le prévenu a omis de donner l'avis au juge exigé par l'art. 725 al. 2 CO en cas de surendettement d'une société anonyme. Le prévenu n'a tenu pour A.________ SA qu'une comptabilité lacunaire et irréguličre; en particulier, il a progressivement augmenté le compte Ť caisse ť en y portant des montants que la société ne possédait plus, prélevés par B.________ auprčs de la banque, ce qui a dissimulé artificieusement le surendettement. Pendant l'année 2008, le prévenu a aggravé ce surendettement en prélevant lui-męme 18'000 fr. au total. C. Agissant par la voie du recours en matičre pénale, X.________ requiert le Tribunal fédéral de l'acquitter entičrement. Des conclusions subsidiaires tendent ŕ l'annulation de la décision d'appel et au renvoi de la cause ŕ la Cour de justice pour nouvelle décision. D. Le 14 février 2014, le Tribunal de police a reconnu B.________ coupable, lui aussi, de gestion fautive et de violation de l'obligation de tenir une comptabilité. Il lui a également infligé une peine de cent vingt jours-amende. Il l'a condamné ŕ payer prčs de 808'000 fr. ŕ la masse en faillite, ŕ titre de dommages-intéręts. En violation grave de ses devoirs de directeur puis d'administrateur, ce prévenu n'avait pas cessé de prélever des honoraires élevés - 80'000 fr. en 2006, 120'000 fr. en 2007 et 120'000 fr. en 2008 - alors que la société courait ŕ sa ruine. L'appel de B.________ a été déclaré irrecevable par un arręt de la Cour de justice du 15 aoűt 2014. Considérant en droit : 1. Les conditions de recevabilité du recours en matičre pénale sont en principe satisfaites, notamment ŕ raison de la qualité pour recourir. 2. Le recours en matičre pénale est recevable pour violation du droit fédéral (art. 95 let. a LTF). Le Tribunal fédéral applique ce droit d'office, hormis les droits fondamentaux (art. 106 LTF). Il n'est pas lié par l'argumentation des parties et il apprécie librement la portée juridique des faits; il s'en tient cependant, d'ordinaire, aux questions juridiques que la partie recourante soulčve dans la motivation du recours (art. 42 al. 2 LTF; ATF 140 III 86 consid. 2 p. 88; 135 III 397 consid. 1.4 p. 400; 133 II 249 consid. 1.4.1 p. 254). Il doit conduire son raisonnement juridique sur la base des faits constatés dans la décision attaquée (art. 105 al. 1 LTF); il peut toutefois compléter ou rectifier męme d'office les constatations de fait qui se révčlent manifestement inexactes, c'est-ŕ-dire arbitraires aux termes de l'art. 9 Cst. (art. 105 al. 2 LTF; ATF 140 III 264 consid. 2.3 p. 266; 137 I 58 consid. 4.1.2 p. 62; 133 II 249 consid. 1.1.2 p. 252). La partie recourante est autorisée ŕ attaquer des constatations de fait ainsi irréguličres si la correction du vice est susceptible d'influer sur le sort de la cause (art. 97 al. 1 LTF). Des constatations de fait sont arbitraires lorsque, sans aucune raison sérieuse, l'autorité a omis de prendre en considération un élément de preuve propre ŕ modifier la décision, lorsqu'elle en a manifestement méconnu le sens et la portée, ou encore lorsque, sur la base des éléments recueillis, elle est parvenue ŕ des constatations insoutenables (ATF 140 III 264 consid. 2.3 p. 266; 137 I 58 consid. 4.1.2 p. 62; 136 III 552 consid. 4.2 p. 560). 3. L'art. 165 ch. 1 CP rend punissable celui qui cause ou aggrave son surendettement par une négligence coupable dans l'exercice de sa profession ou dans l'administration de ses biens. L'art. 29 let. a CP rend également punissable l'organe d'une personne morale qui en cause ou en aggrave le surendettement par sa propre négligence. Omettre l'avis au juge que l'art. 725 al. 2 CO exige en cas de surendettement d'une société anonyme s'inscrit dans les négligences professionnelles visées par l'art. 165 ch. 1 CP (arręt 6B_492/2009 du 18 janvier 2010, consid. 2.2). L'auteur n'est punissable que s'il connaît le surendettement ou qu'il l'ignore par l'effet de sa négligence coupable (cf. ATF 115 IV 38 consid. 2 p. 40; arręt 6P.164/2006 du 29 décembre 2006, consid. 9.3.4). L'art. 165 ch. 1 CP réprime aussi les fautes de gestion, telles les dépenses exagérées. Les dépenses qui n'ont pas de véritable relation avec les affaires d'une personne morale sont exagérées et, partant, fautives (arręt 6S.24/2007 du 6 mars 2007, consid. 3.3). L'art. 166 CP rend punissable celui qui omet de tenir sa comptabilité réguličrement et conformément ŕ son devoir légal, de sorte qu'il devient impossible d'établir sa situation ou de l'établir complčtement. L'art. 29 let. a CP rend également punissable l'organe d'une personne morale qui omet d'en tenir une comptabilité réguličre. L'auteur n'est punissable que s'il sait qu'ŕ défaut d'une comptabilité réguličrement tenue, il sera impossible d'établir ou d'établir complčtement la situation de la personne en cause, ou s'il envisage cette éventualité et qu'il s'en accommode (dol éventuel; ATF 117 IV 163 consid. 2b p. 164). Ces infractions supposent au surplus l'insolvabilité de la personne en cause, avérée par sa faillite ou par un acte de défaut de biens. L'art. 325 CP rend punissable celui qui contrevient ŕ l'obligation légale de tenir une comptabilité réguličre. Cette infraction est une contravention alors que celle prévue par l'art. 166 CP est un délit; en cas de concours, la premičre est absorbée par la seconde (ATF 72 IV 17 p. 19; arręt 6S.242/2001 du 10 avril 2002 consid. 4b). 4. Le recourant expose qu'une relation d'amitié et de confiance s'est longtemps perpétuée entre lui et B.________. Celui-ci, peu aprčs son achat de la majorité des actions en mars 2007, l'a réduit au rôle d'un simple comptable et lui a retiré le droit de signature sur le principal compte bancaire de A.________ SA. Il a de plus emmené les documents de la comptabilité, ce qui a entraîné des difficultés et des lacunes. Le recourant a néanmoins continué de lui faire confiance jusque peu avant de quitter l'entreprise au mois de septembre 2008. Aux dires de B.________, les prélčvements que celui-ci opérait sur le compte bancaire étaient employés ŕ acquitter les charges courantes de la société. De maničre répétée mais sans aucun succčs, le recourant lui a réclamé les justificatifs correspondants. A défaut de ces justificatifs, il n'était pas en mesure de comptabiliser les montants prélevés et c'est pourquoi il les a portés au compte Ť caisse ť. La situation financičre de la société était saine ŕ la fin de 2006 et le recourant n'a eu aucune occasion d'en apercevoir plus tard la dégradation; en particulier, il croyait les charges courantes couvertes par les prélčvements de B.________. Il a donc toujours ignoré l'état de surendettement de la société. Son propre prélčvement de 18'000 fr. a surtout servi ŕ rétribuer l'assistante qui l'aidait ŕ tenir la comptabilité. Afin d'acquitter cette dette, il a procédé de cette maničre quand il s'est douté que B.________ n'exécuterait pas lui-męme le payement. De tout cela, le recourant infčre qu'il n'a pas commis les infractions prévues par les art. 165 ch. 1 et 166 CP, faute de la négligence grossičre supposée par cette disposition-lŕ et du dol supposé par celle-ci. Il se reconnaît tout au plus punissable d'une simple amende en application de l'art. 325 CP. Cette version des faits correspond ŕ celle retenue par la Cour de justice en ce sens que le recourant, en portant au compte Ť caisse ť des montants qu'il savait avoir été prélevés par B.________, dont il ne parvenait pas ŕ connaître l'affectation et qui n'étaient en tout cas pas présents en espčces, a sciemment créé une comptabilité qui ne reflétait pas la situation réelle de A.________ SA. Le recourant s'est ainsi, selon la Cour, Ť délibérément privé de tout instrument de contrôle lui permettant de connaître la situation financičre de la société ť et de prendre les mesures prescrites en cas de surendettement. Pour le surplus, le recourant revendique surtout une naďveté et un aveuglement peu ordinaires dans la gestion d'une entreprise, et il reporte sur B.________ la responsabilité de tous les manquements. Excessivement simpliste, cette thčse ne peut gučre convaincre. Le recourant ne conteste pas avoir prélevé 18'000 fr. non seulement pour rétribuer l'assistante-comptable mais aussi parce que B.________ n'avait pas entičrement payé le prix des actions achetées le 27 mars 2007. Or, l'éventuelle dette de B.________ n'avait pas de relation avec les affaires de A.________ SA. Elucider ce que l'auteur savait ou voulait, ou ce dont il s'accommodait au moment d'agir relčve de la constatation des faits (ATF 135 IV 152 consid. 2.3.2 p. 156; 125 IV 242 consid. 3c p. 252 i.i.). En l'espčce, l'argumentation présentée est inapte ŕ mettre en évidence une erreur indiscutable dans les constatations déterminantes. Elle ne parvient pas davantage ŕ mettre en évidence une application incorrecte de l'art. 165 ch. 1 CP, en tant que la sanction prévue par cette disposition suppose une négligence coupable de l'auteur. Il n'est pas nécessaire d'examiner si le recourant aurait dű se douter d'une dégradation de la situation de A.________ SA aussi parce que celle-ci subissait des coupures de l'électricité et du téléphone. Enfin, un administrateur ne peut pas ignorer que la surévaluation délibérée d'un poste de l'actif, tel le compte Ť caisse ť, a pour effet de dissimuler la situation réelle de l'entreprise; le recourant est donc punissable aussi au regard de l'art. 166 CP. 5. Aux débats d'appel, le recourant a produit quatre documents que la Cour de justice a refusé de recevoir. Trois de ces pičces concernent une poursuite pour dettes exercée contre B.________ ŕ Genčve, poursuite qui n'a pas abouti parce que le débiteur avait transféré son domicile ŕ l'étranger. La quatričme pičce est une autorisation de pratiquer la location de services et le placement privé, délivrée au recourant par l'autorité fédérale compétente; elle est censée prouver que celui-ci n'avait pas d'antécédents pénaux et qu'il jouissait d'une bonne réputation. Selon l'art. 389 al. 3 CPP, l'autorité d'appel administre d'office ou sur requęte les preuves complémentaires nécessaires au jugement de la cause. D'aprčs son libellé déjŕ, cette disposition ne vise que les preuves nécessaires; de surcroît, l'art. 139 al. 2 CPP exclut en général les mesures probatoires portant sur des faits non pertinents, notoires, connus de l'autorité pénale ou déjŕ suffisamment prouvés. Contrairement aux protestations du recourant, la Cour de justice n'a violé ni ces dispositions légales ni la garantie constitutionnelle du droit d'ętre entendu (cf. ATF 136 I 229 consid. 5.3 p. 236/237; 131 I 153 consid. 3 p. 157) en jugeant que les documents présentés aux débats ne pouvaient pas influencer le sort de l'appel. 6. Le jugement d'appel n'est pour le surplus pas contesté, de sorte que le recours en matičre pénale se révčle privé de fondement. A titre de partie qui succombe, son auteur doit acquitter l'émolument ŕ percevoir par le Tribunal fédéral. Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce : 1. Le recours est rejeté. 2. Le recourant acquittera un émolument judiciaire de 4'000 francs. 3. Le présent arręt est communiqué aux parties et ŕ la Cour de justice du canton de Genčve. Lausanne, le 23 novembre 2015 Au nom de la Cour de droit pénal du Tribunal fédéral suisse Le président : Denys Le greffier : Thélin