Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6B_471/2014 Arręt du 18 novembre 2014 Cour de droit pénal Composition MM. les Juges fédéraux Mathys, Président, Denys et Oberholzer. Greffičre: Mme Bichovsky Suligoj. Participants ŕ la procédure X.________, représenté par Me Philippe Currat, avocat, recourant, contre Ministčre public de la République et canton de Genčve, route de Chancy 6B, 1213 Petit-Lancy, intimé. Objet Ordonnance pénale, procédure en cas d'opposition, défaut, recours contre l'arręt de la Cour de justice de la République et canton de Genčve, Chambre pénale de recours, du 28 mars 2014. Faits : A. Par ordonnance pénale du 5 juillet 2013, le Ministčre public genevois a condamné X.________, de nationalité algérienne et sans domicile connu, pour tentative de vol, violation de domicile et infraction ŕ la LEtr ŕ une peine privative de liberté de 6 mois, sous déduction d'un jour de détention avant jugement. Par courrier du 12 juillet 2013, X.________, indiquant pour domicile Z.________, a formé opposition contre cette décision. Il sollicitait en outre la désignation d'un avocat d'office en la personne de Me A.________. Le Ministčre public a convoqué par pli simple X.________, ŕ l'adresse que celui-ci lui avait indiquée, pour une audience sur opposition fixée au 23 aoűt 2013. Le 26 aoűt 2013, le Ministčre public a rendu une ordonnance constatant le défaut de X.________ ŕ l'audience et, par conséquent, le retrait de l'opposition. B. Statuant sur le recours formé par X.________, la Chambre pénale de recours de la Cour de justice genevoise l'a rejeté par arręt du 28 mars 2014. C. X.________ forme un recours en matičre pénale au Tribunal fédéral contre cet arręt, concluant, avec suite de frais et dépens, ŕ son annulation. Il sollicite en outre l'assistance judiciaire. Invités ŕ se déterminer sur le recours, la cour cantonale y a renoncé en se référant aux considérants de sa décision, et le Ministčre public a conclu au rejet du recours. Considérant en droit : 1. Invoquant les art. 6 CEDH, 9, 29a, 36 al. 2 Cst., 85, 87, 201 et 352 ss 355 CPP, le recourant fait grief ŕ la cour cantonale d'avoir retenu que son opposition ŕ l'ordonnance pénale devait ętre considérée comme retirée. 1.1. Le recourant n'expose pas en quoi les normes constitutionnelles et conventionnelles qu'il mentionne lui conféreraient des garanties plus étendues que les dispositions du CPP évoquées ci-dessus. Sous cet angle, son grief est insuffisamment motivé au regard de l'art. 106 al. 2 LTF. 1.2. Les art. 201 ŕ 206 CPP rčglent le mandat de comparution. Aux termes de l'art. 201 al. 1 CPP, le mandat de comparution est décerné par écrit. Par ailleurs, quiconque est cité ŕ comparaître par une autorité pénale est tenu de donner suite au mandat de comparution (art. 205 al. 1 CPP). Celui qui, sans ętre excusé, ne donne pas suite ou donne suite trop tard ŕ un mandat de comparution peut ętre puni d'une amende d'ordre et peut ętre amené par la police devant l'autorité compétente, les dispositions sur la procédure par défaut étant réservées (art. 205 al. 4 et 5 CPP). En matičre d'ordonnance pénale, le défaut de celui qui a formé opposition est réglé de maničre spécifique. Selon l'art. 355 al. 2 CPP, si l'opposant, sans excuse, fait défaut ŕ une audition devant le ministčre public malgré une citation, son opposition est réputée retirée. Ainsi, contrairement ŕ ce que prévoit l'art. 205 CPP, le défaut peut en vertu de l'art. 355 al. 2 CPP aboutir ŕ une perte de toute protection juridique, nonobstant le fait que l'opposant ait précisément voulu une telle protection en formant opposition (ATF 140 IV 82 consid. 2.4 p. 84 s.). Dans l'arręt précité, le Tribunal fédéral a rappelé le caractčre particulier de l'ordonnance pénale et spécifié que l'art. 355 al. 2 CPP devait ętre interprété en considération de différentes garanties procédurales (en particulier celles prévues aux art. 3 CPP, 29a et 30 Cst., 6 par. 1 CEDH). Au vu de l'importance fondamentale du droit d'opposition au regard de ces garanties, un retrait par acte concluant de l'opposition suppose que celui-ci résulte de l'ensemble du comportement de l'opposant, qui démontre qu'il se désintéresse de la suite de la procédure tout en étant conscient des droits dont il dispose. La fiction légale de retrait découlant d'un défaut non excusé suppose que l'opposant ait conscience des conséquences de son omission et qu'il renonce ŕ ses droits en connaissance de cause (ATF 140 IV 82 consid. 2.3 et 2.5 p. 84 s.). Le Tribunal fédéral a ainsi jugé que la fiction légale introduite par cette disposition ne s'applique en principe que si l'opposant a eu une connaissance effective de la convocation et des conséquences du défaut, l'abus de droit étant réservé (ATF 140 IV 82 consid. 2.7 p. 86). 1.3. Le recourant invoque n'avoir pas eu connaissance du mandat de comparution. Il souligne, en substance, que la preuve de la notification et de sa date incombe ŕ l'autorité. Selon la jurisprudence, le fardeau de la preuve de la notification d'une décision ou d'une communication de l'administration et de sa date incombe en principe ŕ l'autorité qui entend en tirer une conséquence juridique. Elle supporte en outre les conséquences d'une absence de preuve en ce sens que si la notification ou sa date sont contestées et qu'il existe effectivement un doute ŕ ce sujet, il y a lieu de se fonder sur les déclarations du destinataire de l'envoi (ATF 136 V 295 consid. 5.9 p. 309 et les références citées). En l'espčce, il ressort de l'arręt cantonal que le Ministčre public a notifié le mandat de comparution au recourant par pli simple (cf. arręt p. 3). Dans la mesure oů l'autorité n'a pas apporté la preuve de la notification du mandat de comparution, elle doit en supporter les conséquences au regard de la jurisprudence susmentionnée. Le recourant doit ainsi ętre mis au bénéfice de ses déclarations. Par conséquent, il faut considérer qu'il n'a pas eu une connaissance effective de la convocation et des conséquences du défaut. Au demeurant, on ne saurait retenir que le recourant s'est désintéressé de la suite de la procédure. L'opposition du 12 juillet 2013 laisse en effet apparaître qu'il a offert au Ministčre public trois voies de communication afin de s'assurer d'ętre atteint par toute éventuelle convocation, ŕ savoir une adresse de notification, un numéro de téléphone sur lequel il pouvait ętre joint et une demande de désignation d'un avocat d'office, ŕ laquelle il n'a toutefois été donné suite que postérieurement ŕ sa convocation pour l'audition du 23 aoűt 2013, soit le 19 février 2014. Enfin, on relčve que le comportement du recourant ne procčde pas d'un abus de droit (cf. concernant la procédure d'opposition, arręt 6B_1122/2013 du 4 mai 2014 consid. 1.3 et 1.5), en particulier lorsqu'il a indiqué, comme adresse de notification, celle de " L'association pour le bateau Genčve ". En effet, il n'est pas exclu que le destinataire d'un acte judiciaire puisse indiquer une autre adresse de notification que celles mentionnées ŕ l'art. 87 al. 1 CPP (cf. ATF 139 IV 228 consid. 1.2 p. 231). En l'espčce, rien ne permet de supposer en l'état que le recourant était inatteignable ŕ l'adresse indiquée. Lui-męme soutient s'y ętre rendu quotidiennement. Par conséquent, la cour cantonale a violé le droit fédéral en considérant que l'opposition formée par le recourant ŕ l'ordonnance pénale du 5 juillet 2013 était réputée retirée. L'arręt attaqué doit ętre annulé et la cause renvoyée ŕ l'autorité précédente pour nouveau jugement. 2. Vu le sort du recours, il n'y a pas lieu d'examiner les autres griefs soulevés par le recourant. 3. Le recourant qui obtient gain de cause ne supporte pas de frais judiciaires (art. 66 al. 1 LTF) et peut prétendre ŕ une indemnité ŕ titre de dépens (art. 68 al. 1 LTF), ce qui rend sans objet sa demande d'assistance judiciaire. Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce : 1. Le recours est admis, l'arręt attaqué est annulé et la cause renvoyée ŕ l'autorité cantonale pour nouvelle décision. 2. Il n'est pas perçu de frais judiciaires. 3. La République et canton de Genčve versera ŕ l'avocat du recourant une indemnité de 3'000 fr. ŕ titre de dépens pour la procédure devant le Tribunal fédéral. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties et ŕ la Cour de justice de la République et canton de Genčve, Chambre pénale de recours. Lausanne, le 18 novembre 2014 Au nom de la Cour de droit pénal du Tribunal fédéral suisse Le Président : Mathys La Greffičre : Bichovsky Suligoj