Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6B_621/2009 Arręt du 11 aoűt 2009 Cour de droit pénal Composition MM. les Juges Favre, Président, Ferrari et Mathys. Greffier: M. Vallat. Parties X.________, représenté par Me Elie Elkaim, avocat, recourant, contre Ministčre public du canton de Vaud, 1014 Lausanne, intimé. Objet Refus de la libération conditionnelle, recours contre l'arręt du Tribunal cantonal du canton de Vaud, Cour de cassation pénale, du 27 avril 2009. Faits: A. A.a Par jugement du 7 juin 2007, confirmé par arręt de la Cour de cassation pénale vaudoise du 12 juillet suivant, le Tribunal correctionnel de l'arrondissement de la Broye et du Nord vaudois a condamné X.________ pour blanchiment d'argent et infraction grave ŕ la LStup ŕ une peine privative de liberté de trois ans et six mois, sous déduction de cent quatre-vingt-cinq jours de détention préventive. A.b Le condamné, né en 1975, ressortissant du Nigéria, est pčre d'une fille mineure, de nationalité suisse. Les parents sont séparés. La mčre dispose seule du droit de garde sur l'enfant. L'intéressé exécute sa peine depuis le 7 juin 2007 et en a effectué les deux tiers le 5 avril 2009. Détenu ŕ la Maison Ť Le Vallon ť, il y a bénéficié du régime de travail externe. Son comportement correct a justifié le préavis favorable ŕ la libération conditionnelle émis par la direction de l'établissement dans un rapport du 20 janvier 2009. Le 9 mars 2009, l'Office d'exécution des peines a également préavisé en faveur de la libération conditionnelle. Il proposait toutefois de grever cet élargissement de la condition du renvoi de l'intéressé de Suisse. Le Ministčre public s'est rallié ŕ cette proposition. Le Service de la population et des migrants du canton de Fribourg est ŕ męme de procéder ŕ l'expulsion. A.c Par jugement du 2 avril 2009, le Juge d'application des peines a refusé la libération conditionnelle. Il a retenu, en substance, que si le comportement du condamné en prison ne s'y opposait pas, un pronostic défavorable devait néanmoins ętre posé sur son comportement en liberté. Il y avait sérieusement ŕ craindre que X.________ ne revienne immédiatement dans l'illégalité, en Suisse, respectivement dans un Etat limitrophe, aprčs son expulsion, si tant est qu'elle intervienne. Il avait en effet déclaré ne pas vouloir ętre séparé de sa fille et vouloir rester en Suisse en précisant, par ailleurs, que s'il était expulsé, il partirait dans son pays avec son enfant. Une tentative maladroite de récupération de ses papiers laissait d'ailleurs planer des doutes supplémentaires quant ŕ sa volonté de se soumettre ŕ un refoulement. Ses seules perspectives se résumaient ŕ rechercher du travail clandestin. On pouvait également craindre qu'il ne récidive en matičre de trafic de stupéfiants, son amendement n'étant pas apparu évident. Le Juge d'application des peines a également relevé sur ce point que le fait de disposer d'un travail ne l'avait pas empęché de se livrer ŕ un trafic d'envergure qui n'était donc pas justifié par la seule précarité de sa situation. B. Par arręt du 27 avril 2009, le Cour de cassation pénale du Tribunal cantonal vaudois a rejeté le recours interjeté contre ce jugement par X.________. C. Ce dernier forme un recours en matičre pénale contre cet arręt. Il conclut principalement ŕ sa réforme dans le sens de l'octroi de la libération conditionnelle et, ŕ titre subsidiaire, ŕ son annulation, la cause étant renvoyée ŕ l'autorité inférieure pour nouvelle décision au sens des considérants. Il requiert, en outre, d'ętre mis au bénéfice de l'assistance judiciaire. Par ordonnance du 28 juillet 2009, le Président de la cour de céans a rejeté la requęte d'effet suspensif et de mise en liberté formée par l'intéressé. Il n'a pas été ordonné d'échange d'écritures. Considérant en droit: 1. Selon l'art. 86 al. 1 CP, l'autorité compétente libčre conditionnellement le détenu qui a subi les deux tiers de sa peine, mais au moins trois mois de détention, si son comportement durant l'exécution de la peine ne s'y oppose pas et s'il n'y a pas lieu de craindre qu'il ne commette de nouveaux crimes ou de nouveaux délits. Cette disposition renforce le principe selon lequel la libération conditionnelle est la rčgle et son refus l'exception, dans la mesure oů il n'est plus exigé qu'il soit ŕ prévoir que le condamné se conduira bien en liberté (cf. l'ancien art. 38 ch. 1 al. 1 CP), mais qu'il ne soit pas ŕ craindre qu'il ne commette de nouveaux crimes ou délits. Autrement dit, il n'est plus nécessaire qu'un pronostic favorable puisse ętre posé; il suffit que le pronostic ne soit pas défavorable (ATF 133 IV 201 consid. 2.2 p. 203). Pour le surplus, la jurisprudence relative ŕ l'ancien art. 38 ch. 1 CP demeure valable. En particulier, le pronostic requis doit ętre posé sur la base d'une appréciation globale, prenant en considération les antécédents de l'intéressé, sa personnalité, son comportement en général et dans le cadre des délits qui sont ŕ l'origine de sa condamnation, et, surtout, le degré de son éventuel amendement ainsi que les conditions dans lesquelles il est ŕ prévoir qu'il vivra (ATF 133 IV 201 consid. 2.3 p. 203/204 et les arręts cités). Dans l'émission du pronostic, l'autorité compétente dispose d'un large pouvoir d'appréciation, de sorte que le Tribunal fédéral n'intervient que si elle l'a excédé ou en a abusé, notamment lorsqu'elle a omis de tenir compte de critčres pertinents et s'est fondée exclusivement sur les antécédents du condamné (ATF 133 IV 201 consid. 2.3 p. 204). 2. En l'espčce, la condition objective prévue par l'art. 86 al. 1 CP est réalisée depuis le 5 avril 2009. Il n'est pas contesté non plus que le comportement du recourant en détention réponde aux exigences de la norme précitée. Seul est litigieux le pronostic sur son comportement futur. 2.1 Le recourant reproche ŕ la cour cantonale de s'ętre fondée exclusivement sur une interprétation hors contexte de propos qu'il aurait tenus lors d'une discussion, d'avoir occulté son amendement, d'avoir pris en considération la nature de l'infraction pour laquelle il a été condamné et d'avoir retenu ŕ tort l'existence d'un risque d'enlčvement de sa fille. Par ailleurs, sous l'angle de la proportionnalité, il objecte que si un risque quelconque de réitération ou de commission d'infractions pénales existait, il subsistait des moyens moins coercitifs pour atteindre le résultat voulu. 2.2 Ce faisant, le recourant reproche tout d'abord aux autorités cantonales d'avoir abusé de leur pouvoir d'appréciation en ne retenant pas certains facteurs pertinents, respectivement en tenant compte d'éléments qui ne l'étaient pas. Ce grief est infondé. Il ressort en effet de la décision du juge d'application des peines que ce dernier a pris en considération tant le bon comportement du recourant en détention que sa situation familiale, économique et son statut en Suisse, respectivement les conditions dans lesquelles il vivra aprčs sa libération. Le juge d'application des peines a notamment relevé, sur ces derniers points que le recourant, qui avait porté atteinte ŕ l'intégrité physique de son épouse, vivait une situation de couple particuličrement perturbée, puisqu'il était séparé, et qu'il pourrait se heurter ŕ certaines difficultés s'il venait ŕ prétendre ŕ l'attribution exclusive du droit de garde sur sa fille (jugement du 2 avril 2009, p. 3). Ses seules perspectives professionnelles en Suisse, oů il était interdit de séjour, se résumaient ŕ rechercher un travail clandestin (jugement précité, p. 4). Le juge d'application des peines n'a donc pas simplement opposé au recourant l'imprécision de ses projets professionnels (cf. ATF 98 Ib 107 consid. 1c, p. 108), mais souligné que tout projet en Suisse ne pouvait qu'ętre illégal. Le juge d'application des peines a également évoqué le comportement du recourant dans le cadre des délits ŕ l'origine de sa condamnation, en relevant que le fait qu'il disposât alors d'un travail ne l'avait pas empęché de se livrer ŕ un trafic d'envergure, de sorte que la précarité n'expliquait pas ŕ elle seule son comportement (ibidem). En ce qui concerne l'amendement du recourant, cet aspect n'a pas été occulté, comme le soutient le recourant. Le juge d'application des peines a fait état du constat positif ressortant du rapport établi par la Direction de la Maison Ť Le Vallon ť. Il a cependant conclu, sur ce point, que l'on pouvait craindre qu'il ne récidive en matičre de trafic, Ť son amendement étant apparu tout sauf évident ť (jugement précité, p. 4). On peut relever ŕ ce propos que le recourant, pour qui le trafic de stupéfiants est illicite principalement Ť parce que cela détruit l'économie, le pays ť ne semble avoir pris conscience qu'ŕ grand peine des ravages causés par cette activité sur le plan humain et de la santé publique et qu'il paraît plus regretter les conséquences négatives que ses actes ont eu sur lui (Ť en fait j'ai regretté d'avoir perdu ma femme, ma fille, mon travail et ma liberté ť) que ses actes eux-męmes (procčs-verbal d'audition par le juge d'application des peines du 23 mars 2009, p. 2). Pour le surplus, le recourant ne peut rien déduire en sa faveur de la jurisprudence publiée aux ATF 125 IV 113, ŕ laquelle il se réfčre. Cet arręt dit certes que la nature des délits commis par l'intéressé n'est, en tant que telle, pas ŕ prendre en compte, en ce sens que la libération conditionnelle ne doit pas ętre exclue ou rendue plus difficile pour certains types d'infractions. Il précise cependant immédiatement que les circonstances dans lesquelles l'auteur a encouru la sanction pénale sont pertinentes dans la mesure oů elles sont révélatrices de sa personnalité et donnent ainsi certaines indications sur son comportement probable en liberté (arręt précité, consid. 2a, p. 115). Or, c'est bien de cette derničre approche que procčde la démarche du Juge d'application dans le cas du recourant. 2.3 Il s'ensuit que le pronostic défavorable posé en l'espčce repose sur l'examen d'un ensemble de facteurs pertinents, ce qui exclut l'abus du pouvoir d'appréciation. De cet ensemble d'éléments, le Juge d'application des peines pouvait conclure que les intentions du recourant, qui n'envisage pas dans l'immédiat de vivre ailleurs qu'en Suisse (notamment en raison de la présence de sa fille) oů il ne dispose d'aucun titre de séjour, ne laissaient pas entrevoir un avenir conforme aux exigences posées par la loi. En outre, comme le recourant, dont l'amendement apparaît trčs relatif, n'a pas d'autre perspective professionnelle que le travail clandestin, on ne saurait reprocher au juge d'application des peines d'avoir retenu l'existence d'un risque de récidive en matičre de stupéfiants, compte tenu du fait que l'intéressé s'était déjŕ adonné ŕ cette activité alors męme qu'il disposait d'un emploi et d'une rémunération. Ces considérations permettent de justifier, sans aucun abus du pouvoir d'appréciation, un pronostic défavorable, sans qu'il soit nécessaire d'examiner s'il existe en outre un risque réel que le recourant tente d'enlever sa fille, comme l'a retenu la cour cantonale. 2.4 Sous l'angle de la proportionnalité, enfin, on peut se borner ŕ souligner que le seul fait que le recourant s'engage ŕ fournir des indications sur son lieu de séjour et ses occupations ou soit soumis au patronage ne fournit aucune garantie sur son comportement futur, dans la mesure oů il ne bénéficie d'aucun statut légal en Suisse et n'exclut pas de séjourner dans les pays limitrophes, ce qui implique, dans un cas comme dans l'autre, qu'il n'envisage pas d'autre solution que la clandestinité. 3. Le recours est rejeté. Il était d'emblée dénué de chances de succčs. L'assistance judiciaire doit en conséquence ętre refusée (art. 64 al. 1 LTF). Le recourant supporte les frais de la procédure, qui peuvent ętre réduits pour tenir compte de sa situation économique (art. 65 al. 2 et 66 al. 1 LTF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours est rejeté. 2. L'assistance judiciaire est refusée. 3. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 800 fr., sont mis ŕ la charge du recourant. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties et au Tribunal cantonal du canton de Vaud, Cour de cassation pénale. Lausanne, le 11 aoűt 2009 Au nom de la Cour de droit pénal du Tribunal fédéral suisse Le Président: Le Greffier: Favre Vallat