Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6B_672/2015 Arręt du 19 octobre 2016 Cour de droit pénal Composition MM. et Mme les Juges fédéraux Denys, Président, Jacquemoud-Rossari et Rüedi. Greffičre : Mme Musy. Participants ŕ la procédure X.________, représenté par Me Jacques Emery, avocat, recourant, contre Ministčre public de la République et canton de Genčve, intimé. Objet Opposition ŕ une ordonnance pénale, recours contre l'arręt de la Cour de justice de la République et canton de Genčve, Chambre pénale de recours, du 28 mai 2015. Faits : A. Par ordonnance pénale du 25 septembre 2014, X.________ a été reconnu coupable d'infraction ŕ la LEtr pour séjour illégal et condamné ŕ une peine privative de liberté de 180 jours. Statuant sur opposition du prévenu, par nouvelle ordonnance du 1 er décembre 2014, le Ministčre public a confirmé la culpabilité de X.________ et a arręté la peine privative de liberté ŕ 4 mois. Cette ordonnance a été notifiée ŕ l'étude de son conseil. Par l'intermédiaire de son avocat, X.________ a formé opposition contre l'ordonnance du 1 er décembre 2014 déclarant contester le genre et la quotité de la peine. Le défenseur d'office a donné son accord au Tribunal de police en charge de l'affaire pour que le mandat de comparution adressé ŕ son client soit notifié en son étude. Le 5 février 2015, le Tribunal de police a convoqué une audience pour le 21 avril 2015. Les convocations du prévenu et du défenseur ont été toutes deux adressées ŕ l'étude de ce dernier. Ces plis ont été réguličrement notifiés le lendemain. Le 21 avril 2015, ni le prévenu ni son défenseur n'ont comparu ŕ l'audience. B. Par ordonnance du 21 avril 2015, le Tribunal de police a constaté le retrait de l'opposition formée par X.________ ŕ l'ordonnance du 1 er décembre 2014 en application de l'art. 356 al. 4 CPP. Dans un courrier du 22 avril 2015, le défenseur d'office a présenté au tribunal ses "plus plates excuses", en expliquant que leur absence était liée ŕ un "problčme de réorganisation interne de l'Étude" et que le prévenu "n'avait pas été informé de la tenue de la dite audience". C. Par arręt du 28 mai 2015, la Chambre pénale de recours de la Cour de justice de la République et canton de Genčve a rejeté le recours de X.________ formé contre l'ordonnance du 21 avril 2015. Elle a considéré qu'il n'y avait pas matičre ŕ restitution de délai au sens de l'art. 94 CPP, la faute de l'avocat étant imputable au recourant. D. X.________ interjette un recours en matičre pénale au Tribunal fédéral contre cet arręt. Il conclut, sous suite de frais et dépens, ŕ son annulation et au renvoi de la cause ŕ l'autorité inférieure. Il requiert en outre l'assistance judiciaire. E. Invités ŕ se déterminer sur le recours, le Ministčre public a conclu ŕ son rejet et la Chambre pénale de recours de la Cour de justice s'est référée ŕ son arręt sans présenter d'observations. Le recourant a répliqué. Considérant en droit : 1. Le recourant invoque la violation de la garantie de l'accčs au juge et du droit ŕ un procčs équitable au sens des art. 29a Cst. et 6 CEDH. Il se plaint d'une interprétation de l'art. 356 al. 4 CPP non conforme de ces garanties. Il conteste s'ętre désintéressé de la procédure pénale et avoir renoncé ŕ une quelconque protection. La faute de son défenseur ne lui est pas imputable. 1.1. Selon l'art. 356 CPP, lorsqu'il décide de maintenir l'ordonnance pénale, le ministčre public transmet sans retard le dossier au tribunal de premičre instance en vue des débats. L'ordonnance pénale tient lieu d'acte d'accusation (al. 1). Le tribunal de premičre instance statue sur la validité de l'ordonnance pénale et de l'opposition (al. 2). L'opposition peut ętre retirée jusqu'ŕ l'issue des plaidoiries (al. 3). Si l'opposant fait défaut aux débats sans ętre excusé et sans se faire représenter, son opposition est réputée retirée (al. 4). On ne saurait parler de défaut non excusé lorsque l'opposant n'a pas été convoqué conformément ŕ la loi (cf. arręt 6B_652/2013 du 26 novembre 2013 consid. 1.4.1 et les réf. citées). 1.2. Aux termes de l'art. 87 CPP, toute communication doit ętre notifiée au domicile, au lieu de résidence habituelle ou au sičge du destinataire (al. 1). La jurisprudence a précisé que cette disposition n'empęche pas les parties de communiquer aux autorités pénales une adresse de notification, autre que celles indiquées par la norme (ATF 139 IV 228 consid. 1.1 p. 229 s). Si elles le font, la notification doit intervenir en principe ŕ cette adresse, sous peine d'ętre jugée irréguličre (ATF précité consid. 1.2 et 1.3 p. 229 s.). L'art 87 dispose aussi que, si les parties sont pourvues d'un conseil juridique, les communications sont valablement notifiées ŕ celui-ci (art. 87 al. 3 CPP). Lorsqu'une partie est tenue de comparaître personnellement ŕ une audience ou d'accomplir elle-męme un acte de procédure, la communication lui est notifiée directement. En pareil cas, une copie est adressée ŕ son conseil juridique (art. 87 al. 4 CPP). La notification du mandat de comparution au conseil de l'intéressé ne suffit pas (arręt 6B_552/2015 du 3 aoűt 2016 consid. 2.3 et réf. citées). 1.3. Il est constant que le mandat de comparution a été valablement délivré (art. 201 CPP) et notifié au recourant ŕ l'adresse de notification qu'il avait indiquée, en l'espčce l'étude de son conseil. Dčs lors que le destinataire est autorisé ŕ indiquer une autre adresse de notification que son domicile ou sa résidence habituelle (ATF 139 IV 228), il était en droit de communiquer l'adresse de son conseil comme adresse de notification. Une copie du mandat de comparution a également été adressée, par pli simple, au conseil du recourant. Le recourant ne formule du reste aucune critique (art. 42 al. 2 LTF) quant au constat de la cour cantonale selon lequel ni la validité ni la réception effective de la convocation du prévenu ŕ l'adresse de son avocat n'étaient, ŕ juste titre, remises en cause. Les exigences de l'art. 87 al. 4 CPP ont été respectées. 1.4. Le recourant ne saurait se prévaloir de l'ATF 140 IV 82 pour en conclure que son opposition ne devait pas ętre réputée retirée en application de l'art. 356 al. 4 CPP. Dans cet arręt, la cour de céans a retenu que la fiction du retrait de l'opposition ŕ une ordonnance pénale pour défaut de comparution devant le ministčre public, malgré une citation (art. 355 al. 2 CPP), ne pouvait découler de la fiction légale de la notification de la citation ŕ comparaître (art. 85 al. 4 let. a CPP). Sous cet angle, il a été considéré que cette double fiction - fiction de la notification de la citation et fiction du retrait de l'opposition découlant de la fiction de la notification - n'était pas compatible avec la garantie constitutionnelle de l'accčs au juge s'agissant des ordonnances pénales. En effet, le retrait de l'opposition que la loi rattache au défaut non excusé suppose que le prévenu soit conscient des conséquences de son manquement et qu'il renonce ŕ ses droits en toute connaissance de la situation juridique déterminante (ATF 140 IV 82 consid. 2.3 p. 84; arręt 6B_152/2013 du 27 mai 2013 consid. 4.5). En l'espčce, la citation ŕ comparaître a été valablement notifiée ŕ l'adresse de notification indiquée par le recourant. Le cas d'espčce diffčre ainsi de celui visé par l'ATF 140 IV 82. 2. Le recourant invoque une violation de l'art. 94 CPP. Il reproche ŕ la cour cantonale d'avoir considéré que sa défaillance ŕ l'audience du 21 avril 2015 était fautive. 2.1. Selon l'art. 93 CPP, une partie est défaillante si elle n'accomplit pas un acte de procédure ŕ temps ou ne se présente pas ŕ l'audience fixée. Le délai peut lui ętre restitué si elle a été empęchée de l'observer et qu'elle est de ce fait exposée ŕ un préjudice important et irréparable; elle doit toutefois rendre vraisemblable que le défaut n'est imputable ŕ aucune faute de sa part (art. 94 al. 1 CPP). Une telle demande, dűment motivée, doit ętre adressée par écrit dans les 30 jours ŕ compter de celui oů l'empęchement a cessé, ŕ l'autorité auprčs de laquelle l'acte de procédure aurait dű ętre accompli et l'acte de procédure omis doit ętre répété durant ce délai (al. 2). 2.1.1. Les conditions formelles consistent donc ŕ former une demande de restitution ainsi qu'ŕ entreprendre l'acte de procédure omis dans le délai légal, d'une part, et ŕ justifier d'un préjudice important et irréparable d'autre part. Si les conditions de forme ne sont pas réalisées, l'autorité compétente n'entre pas en matičre sur la demande de restitution (arręt 1B_41/2016 du 24 février 2016 consid. 4.1.1 et réf. citée). 2.1.2. La restitution de délai suppose ensuite que la partie ou son mandataire a été empęché d'agir sans faute dans le délai fixé (arręt 6B_110/2016 du 27 juillet 2016 consid. 2.2 non destiné ŕ la publication). Elle n'entre pas en ligne de compte lorsque la partie ou son mandataire a renoncé ŕ agir, que ce soit ŕ la suite d'un choix délibéré, d'une erreur ou du conseil - peut-ętre erroné - d'un tiers (arręts 1B_41/2016 du 24 février 2016 consid. 4.1.2; 6B_311/2015 du 30 juin 2015 consid. 2.1; 6B_968/2014 du 24 décembre 2014 consid. 1.3; 1B_250/2012 du 31 juillet 2012 consid. 2.3). Selon la jurisprudence, hormis les cas de grossičre erreur de l'avocat, en particulier lors d'une défense obligatoire, le comportement fautif de ce dernier est imputable ŕ son client (arręts 6B_1074/2015 du 19 novembre 2015 consid. 3.2; 6B_722/2014 du 17 décembre 2014, consid. 2.2; 1B_250/2012 du 31 juillet 2012, consid. 2.3; 6B_60/2010 du 12 février 2010 consid. 2; 1P.829/2005 du 1er mai 2006 consid. 3.3 publié in SJ 2006 I 449; 1P.485/1999 du 18 octobre 1999 consid. 4 publié in SJ 2000 I 118). Il appartient en effet au mandataire professionnel de s'organiser de telle maničre qu'un délai puisse ętre respecté indépendamment d'un éventuel empęchement de sa part (ATF 119 II 86 consid. 2a p. 87). De maničre générale, une défaillance dans l'organisation interne de l'avocat (problčmes informatiques, auxiliaire en charge du recours, absence du mandataire principal) ne constitue pas un empęchement non fautif justifiant une restitution du délai (6B_1074/2015 du 19 novembre 2015 consid. 3.1.2 et réf. citée). 2.2. En l'espčce, le recourant qui devait s'attendre ŕ une convocation du tribunal depuis le maintien de l'ordonnance pénale ŕ la suite de son opposition ne prétend pas avoir personnellement été empęché de comparaître. Il lui incombait de se renseigner sur la réception d'une convocation au domicile désigné, en l'occurrence chez son avocat. Le mandat de comparution ayant été valablement notifié ŕ l'adresse de notification qu'il avait choisie, plus de deux mois avant l'audience, sa propre négligence lui est opposable. Męme si l'on devait considérer que le recourant n'a pas personnellement commis de faute, la cour cantonale était fondée ŕ lui faire supporter la faute de son avocat au vu des principes jurisprudentiels énoncés ci-avant, les carences dans la réorganisation interne de l'étude de l'avocat ne constituant pas un empęchement non fautif. Le recourant n'étant pas au bénéfice d'une défense obligatoire, toute discussion sur l'imputabilité ou non de la faute de l'avocat sous cet angle est vaine. Partant, la cour cantonale n'a pas violé le droit fédéral en considérant que la faute de son avocat d'office était imputable au prévenu et qu'une nouvelle convocation ne pouvait avoir lieu. Le grief est rejeté. 3. Le recours est rejeté. Celui-ci étant d'emblée voué ŕ l'échec, de sorte que l'assistance judiciaire requise est refusée (cf. art. 64 al. 1 LTF). Le recourant supportera les frais judiciaires qui seront fixés en tenant compte de sa situation financičre (cf. art. 65 al. 2 et 66 al. 1 LTF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce : 1. Le recours est rejeté. 2. La demande d'assistance judiciaire est rejetée. 3. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 800 fr., sont mis ŕ la charge du recourant. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties et ŕ la Cour de justice de la République et canton de Genčve, Chambre pénale de recours. Lausanne, le 19 octobre 2016 Au nom de la Cour de droit pénal du Tribunal fédéral suisse Le Président : Denys La Greffičre: Musy