Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6B_799/2011 Arręt du 26 janvier 2012 Cour de droit pénal Composition MM. les Juges Mathys, Président, Denys et Schöbi. Greffičre: Mme Gehring. Participants ŕ la procédure Y.________, représenté par Me Claudio Fedele, avocat, recourant, contre Ministčre public du canton de Genčve, case postale 3565, 1211 Genčve 3, intimé. Objet Fixation de la peine; arbitraire, recours contre l'arręt de la Cour de cassation du canton de Genčve du 21 octobre 2011. Faits: A. Par arręt du 3 décembre 2010, la Cour d'assises de la République et canton de Genčve a condamné Y.________, pour infractions ŕ l'art. 19 ch. 1 et 2 LStup, ŕ quatre ans et six mois de peine privative de liberté, sous déduction de la détention subie avant jugement. Cet arręt est fondé sur les éléments de faits suivants. Le 30 mai 2009, Y.________ a transporté depuis la Hollande une quantité indéterminée d'héroďne et 25 kilos de produit de coupage destinés ŕ ętre écoulés sur le marché genevois de la drogue pour le compte de X.________. Le 3 juin 2009, il a remis ŕ un dénommé A.________, un kilo d'héroďne qu'il avait importé pour le compte de B.________. Les 7 et 8 juin 2009, il a transporté pour le compte de X.________, 2 kilos d'héroďne acquis en Hollande pour la somme de 28'770 euros que lui avait remis son commanditaire. Le 8 juin 2009 ŕ St-Julien en France, il a remis 12 kilos de produit de coupage ŕ C.________, que cette derničre a emmenés ŕ son domicile pour les mélanger ŕ de l'héroďne qu'il avait importée de Hollande. B. Par arręt du 21 octobre 2011, la Cour de cassation genevoise a rejeté le pourvoi formé par Y.________. C. Celui-ci forme un recours en matičre pénale au Tribunal fédéral contre cet arręt. Il conclut ŕ son annulation. Il sollicite par ailleurs l'assistance judiciaire. Des déterminations n'ont pas été requises. Considérant en droit: 1. Dans la partie de son mémoire intitulée "en fait", le recourant procčde ŕ un libre exposé des faits selon son appréciation. Il n'en sera pas tenu compte, ŕ défaut de tout grief recevable au regard des art. 42 al. 2 et 106 al. 2 LTF. 2. Le recourant se plaint d'arbitraire et invoque la violation de la présomption d'innocence. 2.1 Le grief d'arbitraire et de violation de la présomption d'innocence, tels qu'ils sont motivés en l'espčce, n'ont pas de portée distincte. A l'appui de l'un comme de l'autre, le recourant fait valoir que les faits retenus l'ont été ensuite d'une appréciation arbitraire des preuves. Dans le recours en matičre pénale, les faits constatés par l'autorité précédente lient le Tribunal fédéral (art. 105 al. 1 LTF), ŕ moins qu'ils n'aient été établis en violation du droit ou de maničre manifestement inexacte au sens des art. 97 al. 1 et 105 al. 2 LTF, c'est-ŕ-dire de façon arbitraire au sens de l'art. 9 Cst. (cf. ATF 137 I 58 consid. 4.1.2 p. 62; sur la notion d'arbitraire, cf. ATF 135 V 2 consid. 1.3 p. 4 s.). Le Tribunal fédéral n'examine les moyens fondés sur la violation d'un droit constitutionnel que s'ils ont été invoqués et motivés de maničre précise (art. 106 al. 2 LTF). Les critiques de nature appellatoire sont irrecevables (ATF 133 III 393 consid. 6 p. 397). 2.2 La cour de cassation a relevé que le recourant ne faisait qu'opposer sa propre version des faits ŕ celle retenue et qu'elle n'avait pas ŕ entrer en matičre sur une argumentation appellatoire. Elle a au surplus fait état de la motivation de la cour d'assises, basée en particulier sur les écoutes téléphoniques, dont il ressortait que les protagonistes avaient usé de précautions et de langage codé au téléphone. Une telle attitude ne se justifiait que si la marchandise transportée avait une valeur bien supérieure ŕ celle du produit de coupage et qu'il s'agissait donc d'héroďne. La cour de cassation a considéré que cette déduction était exempte d'arbitraire. 2.3 Le recourant met en cause le transport du 30 mai 2009, soutenant qu'il s'agissait uniquement de produit de coupage. Il affirme que son argumentation présentée en instance cantonale n'était pas uniquement appellatoire et que la motivation cantonale est choquante. Il met en cause la valeur probante des écoutes téléphoniques. Il relčve qu'il s'agissait de son premier transport et que le reproche d'avoir trafiqué 4 kilos d'héroďne a été abandonné au profit d'une quantité indéterminée. L'argumentation par laquelle le recourant s'en prend aux faits retenus ŕ la base de l'infraction litigieuse se réduit ŕ une rediscussion purement appellatoire de l'appréciation des éléments de preuve sur laquelle repose sa condamnation. On n'y discerne aucune démonstration, qui satisfasse aux exigences de motivation de l'art. 106 al. 2 LTF, de ce que cette appréciation serait arbitraire, au sens défini par la jurisprudence. Sur ce point, le recours est par conséquent irrecevable, faute de motivation suffisante. Au demeurant, il n'y a rien de manifestement insoutenable, bien au contraire, ŕ déduire des diverses précautions prises par les auteurs et des montants en euros évoqués dans la transcription téléphonique, que le trafic portait sur de l'héroďne. 3. Le recourant conteste la peine infligée. 3.1 Selon l'art. 47 CP, le juge fixe la peine d'aprčs la culpabilité de l'auteur. Il prend en considération les antécédents et la situation personnelle de ce dernier ainsi que l'effet de la peine sur son avenir (al. 1). La culpabilité est déterminée par la gravité de la lésion ou de la mise en danger du bien juridique concerné, par le caractčre répréhensible de l'acte, par les motivations et les buts de l'auteur et par la mesure dans laquelle celui-ci aurait pu éviter la mise en danger ou la lésion, compte tenu de sa situation personnelle et des circonstances extérieures (al. 2). En matičre de trafic de stupéfiants, il y a lieu de tenir compte de la quantité de drogue. Męme si elle ne joue pas un rôle prépondérant, la quantité constitue un élément essentiel, qui perd cependant de l'importance au fur et ŕ mesure que s'éloigne la limite ŕ partir de laquelle le cas est grave au sens de l'art. 19 ch. 2 let. a LStup (désormais art. 19 al. 2 let. a LStup; ATF 121 IV 202 consid. 2d/cc p. 206). Le type et la nature du trafic en cause sont déterminants. Aussi l'appréciation sera différente selon que l'auteur a agi de maničre autonome ou comme membre d'une organisation. Dans ce dernier cas, la nature de sa participation et sa position au sein de l'organisation doivent ętre prises en compte. L'étendue géographique du trafic entre également en considération: l'importation en Suisse de drogue a des répercussions plus graves que le seul transport ŕ l'intérieur des frontičres. S'agissant d'apprécier les mobiles qui ont poussé l'auteur ŕ agir, le juge doit distinguer le cas de celui qui est lui-męme toxicomane et agit pour financer sa propre consommation de celui qui participe ŕ un trafic uniquement poussé par l'appât du gain (arręt 6B_390/2010 du 2 juillet 2010 consid. 1.1). L'art. 47 CP confčre un large pouvoir d'appréciation au juge. Par conséquent, celui-ci ne viole le droit fédéral en fixant la peine que s'il sort du cadre légal, s'il se fonde sur des critčres étrangers ŕ l'art. 47 CP, s'il omet de prendre en considération des éléments d'appréciation prévus par cette disposition ou, enfin, si la peine qu'il prononce est exagérément sévčre ou clémente au point de constituer un abus du pouvoir d'appréciation (ATF 134 IV 17 consid. 2.1 p. 19/20; 129 IV 6 consid. 6.1 p. 21). 3.2 Le recourant relčve qu'il est pčre de famille, qu'il a subi un accident du travail en 2006, qu'il touche des indemnités, que sa fille est malade, qu'il n'a pas d'antécédents, qu'il a collaboré et exprimé des regrets. Il ne ressort pas de l'arręt attaqué, qui renvoie ŕ celui de la cour d'assises, que des éléments pertinents auraient été omis ou pris en considération ŕ tort. Les éléments exposés par le recourant ont été pris en compte (cf. arręt cour d'assises, p. 24). Le recourant n'explique pas de maničre motivée en quoi, au vu des éléments pris en compte, la peine infligée serait exagérément sévčre au point de constituer un abus du pouvoir d'appréciation. Cela n'est pas le cas. 3.3 Le seul grief que développe véritablement le recourant consiste ŕ se plaindre d'une inégalité de traitement avec son coaccusé D.________. Dans le contexte de la fixation de la peine, le recourant peut faire valoir une inégalité de traitement. Compte tenu toutefois des nombreux paramčtres qui interviennent dans la fixation de la peine, une comparaison avec des affaires concernant d'autres accusés et des faits différents est d'emblée délicate (ATF 120 IV 136 consid. 3a p. 144 et les arręts cités; cf. aussi ATF 123 IV 49 consid. 2e p. 52 s.). S'il est appelé ŕ juger les coauteurs d'une męme infraction ou deux coaccusés ayant participé ensemble au męme complexe de faits délictueux, le juge est tenu de veiller ŕ ce que la différence des peines infligées aux deux intéressés soit justifiée par une différence dans les circonstances personnelles en fonction desquelles, conformément ŕ l'art. 47 CP, la peine doit ętre individualisée (cf. ATF 135 IV 191 consid. 3.2 p. 193 ss; ATF 121 IV 202 consid. 2b p. 244 ss). En l'espčce, il ressort de l'arręt de la cour d'assises que la culpabilité des accusés a été appréciée de maničre distincte pour chacun d'entre eux. Par les différentes réponses du jury, l'arręt expose comment chaque accusé a contribué au trafic. L'arręt mentionne en outre séparément les éléments pris en compte pour fixer les peines respectives. Ainsi, le recourant a été sanctionné en fonction de critčres qui lui sont propres. Les coaccusés, dont D.________, ont certes participé au męme réseau. Toutefois, D.________ a été condamné pour un acte distinct de ceux reprochés au recourant, soit le transport en mars 2009 de 3 kilos d'héroďne brute, pour lequel il a été condamné ŕ 3 ans de peine privative de liberté. Dčs lors qu'il s'agit d'un transport unique, une comparaison avec les faits reprochés au recourant est exclue, celui-ci étant impliqué dans plusieurs transports. C'est donc en vain qu'il invoque une inégalité de traitement. Le grief est infondé. 4. Comme les conclusions étaient vouées ŕ l'échec, l'assistance judiciaire ne peut ętre accordée (art. 64 al. 1 LTF). Le recourant devra donc supporter les frais (art. 66 al. 1 LTF), dont le montant sera toutefois fixé en tenant compte de sa situation financičre. Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours est rejeté dans la mesure oů il est recevable. 2. La demande d'assistance judiciaire est rejetée. 3. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 1'600 fr., sont mis ŕ la charge du recourant. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties et ŕ la Cour de cassation du canton de Genčve. Lausanne, le 26 janvier 2012 Au nom de la Cour de droit pénal du Tribunal fédéral suisse Le Président: Mathys La Greffičre: Gehring