Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6B_986/2009 Arręt du 8 juin 2010 Cour de droit pénal Composition MM. et Mme les Juges Favre, Président, Schneider, Wiprächtiger, Mathys et Jacquemoud-Rossari. Greffier: M. Oulevey. Parties X.________, recourant, contre Y.________, Procureur général du canton de Genčve, 1211 Genčve 3, intimés. Objet Violation d'une obligation d'entretien (art. 217 CP), recours contre l'arręt de la Cour de justice du canton de Genčve, Chambre pénale, du 12 octobre 2009. Faits: A. Par un jugement du 29 mai 2006, rendu par défaut du défendeur X.________, le Tribunal de premičre instance du canton de Genčve a attribué la paternité de l'enfant A.________, né le ***2000, ŕ X.________ et condamné celui-ci ŕ payer en mains de Y.________, mčre de l'enfant, des contributions mensuelles d'entretien dčs le 1er avril 2005. Le 29 novembre 2006, Y.________ a porté plainte pénale contre X.________ pour le non-paiement des contributions échues d'avril 2005 ŕ novembre 2006. Par jugement du 10 mars 2009, le Tribunal de police du canton de Genčve a reconnu X.________ coupable de violation d'une obligation d'entretien (art. 217 CP), pour n'avoir rien payé ŕ la plaignante d'avril 2005 ŕ novembre 2006. Il l'a condamné ŕ trente jours-amende de 30 fr., avec sursis pendant deux ans. B. Sur appel de X.________, la Chambre pénale de la Cour de justice du canton de Genčve a confirmé ce jugement par un arręt du 12 octobre 2009. C. X.________ recourt au Tribunal fédéral contre ce dernier arręt, dont il demande principalement la réforme en ce sens qu'il soit acquitté. Ŕ titre subsidiaire, il conclut ŕ l'annulation, avec renvoi de la cause ŕ la cour cantonale pour nouveau jugement. L'intimée Y.________ et le Procureur général du canton de Genčve concluent tous deux au rejet du recours. Considérant en droit: 1. L'arręt attaqué applique une jurisprudence publiée aux ATF 91 IV 225 consid. 2a p. 226 s., encore citée ŕ l'ATF 128 IV 86 consid. 2a/aa p. 88, aux termes de laquelle celui qui n'a aucune raison de douter de sa paternité et qui ne paie rien, bien qu'il y ait été invité et qu'il soit en mesure de verser une contribution, se rend coupable de violation d'une obligation d'entretien, au sens de l'art. 217 CP, męme en l'absence d'une convention ou d'un jugement. Comme le recourant avait envisagé, voire admis, dčs le début la possibilité qu'il fűt le pčre de l'enfant A.________, d'une part, et comme il aurait pu, durant "la période pénale", payer des contributions ŕ la mčre, d'autre part, le verdict de culpabilité devait ętre confirmé. Contre ce raisonnement, le recourant fait notamment valoir que, d'avril 2005 ŕ mai 2006, il n'était condamné par aucune décision judiciaire ŕ verser quoi que ce soit. Il semble soutenir ainsi que, durant cette période, l'élément objectif de l'infraction faisait défaut. Il relčve aussi qu'il n'a pris connaissance du jugement civil du 29 mai 2006 qu'en date du 21 mars 2007, l'assignation puis le jugement ayant été envoyés ŕ une adresse qui n'était plus la sienne. Il en déduit que l'élément subjectif manque pour l'ensemble de la période pendant laquelle il lui est fait grief de n'avoir rien payé. Il en conclut qu'il doit ętre acquitté. 2. Le délit puni par l'art. 217 CP suppose que l'auteur soit tenu d'une obligation d'entretien en vertu du droit de la famille. Ŕ ce défaut, l'un des éléments objectifs de l'infraction manque. 2.1 Avant l'entrée en vigueur de la loi fédérale du 25 juin 1976 modifiant le droit de la filiation (RO 1977 237 264), l'art. 319 aCC obligeait le pčre non marié avec la mčre ŕ contribuer aux frais d'entretien de son enfant illégitime męme en l'absence d'une reconnaissance ou d'un jugement de paternité, c'est-ŕ-dire męme sans établissement du lien juridique de filiation (cf. CYRIL HEGNAUER/PHILIPPE MEIER, Droit de la filiation et de la famille, 4čme éd. 1998, n° 1.17 p. 5). La loi faisait découler cette obligation de la parenté naturelle existant entre le pčre et son enfant (ATF 78 II 318 consid. 1 p. 322). L'inexécution intentionnelle de cette obligation était sanctionnée par l'art. 217 ch. 1 al. 2 aCP, dans la teneur que lui avait donnée la loi fédérale du 5 octobre 1950 (RO 1951 I 16). En vertu de cette disposition, était punissable notamment celui qui, par mauvaise volonté, par fainéantise ou par inconduite, n'avait pas satisfait aux obligations pécuniaires que la loi lui imposait envers un "enfant naturel". Dans ces conditions, comme l'a jugé la cour de céans ŕ l'ATF 91 IV 225 consid. 2a p. 226, le refus intentionnel du pčre naturel de fournir toute prestation tombait sous le coup de la loi pénale sans qu'il soit nécessaire que le juge civil ait préalablement condamné l'intéressé ŕ verser des contributions d'entretien ou pris acte d'une convention alimentaire. Cependant, depuis l'entrée en vigueur du nouveau droit de la filiation, le 1er janvier 1978 (RO 1977 264), le droit de la famille ne connaît plus de paternité alimentaire, fondée sur une relation de fait. Le rapport juridique de filiation est devenu une condition nécessaire de l'obligation que l'art. 276 CC met ŕ la charge des pčre et mčre (ATF 129 III 646 consid. 4.1 p. 651). Certes, le pčre non marié avec la mčre peut s'engager, sans reconnaissance et en dehors de toute procédure judiciaire, ŕ supporter une partie des frais d'entretien et d'éducation de l'enfant. Mais l'obligation que crée une telle convention ne dérive pas du droit de la famille (ATF 108 II 527 consid. 1b p. 530). Dčs lors, comme le jugement de paternité a effet constitutif (ATF 129 III 646 consid. 4.1 p. 651 et les références), l'art. 276 CC n'oblige le pčre qui n'est pas marié avec la mčre et qui n'a pas reconnu l'enfant que si sa paternité est établie par un jugement entré en force. 2.2 Sur le plan pénal, la loi fédérale du 23 juin 1989 (RO 1989 2449) a adapté l'art. 217 CP au nouveau droit de la filiation (Message du 26 juin 1985 concernant la modification du code pénal et du code pénal militaire, FF 1985 II 1021 ss ch. 215.5), notamment en supprimant toute référence ŕ l'"enfant naturel". Elle a exclu de la protection pénale les obligations contractées sur la seule base du droit des obligations. Aussi, en droit positif, un pčre qui n'est pas marié avec la mčre et qui n'a pas reconnu son enfant ne saurait-il ętre déclaré coupable de violation de l'obligation d'entretien prévue ŕ l'art. 276 CC pour n'avoir pas versé de contributions ŕ un moment oů sa paternité n'avait pas encore été établie par un jugement définitif et non nul (cf., en ce sens, THOMAS BOSSHARD, in Commentaire bâlois, vol. II, 2čme éd. 2007, n° 14 ad art. 217 CP p. 1246; ANDREAS DONATSCH/WOLFGANG WOHLERS, Strafrecht IV, 3čme éd. 2004, p. 11 s.). Certes, le jugement de paternité rétroagit au jour de la naissance de l'enfant (CYRIL HEGNAUER, Commentaire bernois, vol. II 2 1, 2čme éd. 1984, nos 102 ad art. 261 CC p. 369 et 170 ad art. 260 CC p. 294; PHILIPPE MEIER/MARTIN STETTLER, Droit de la filiation, t. I, 3čme éd. 2005, n° 173 p. 72) et l'action alimentaire peut tendre au paiement de contributions pour l'année précédant le début de la litispendance (art. 279 al. 1 CC). Mais un acte - action ou omission - ne constitue un délit formel que s'il en réunit tous les éléments constitutifs au moment oů il survient. Il est possible qu'un tel délit ne devienne punissable que si une condition objective est réalisée postérieurement (cf. PHILIPPE GRAVEN/BERNHARD STRÄULI, L'infraction pénale punissable, 2čme éd. 1995, n° 39 p. 58 s.; GÜNTER STRATENWERTH, Die Straftat, 3čme éd. 2005, § 8 n° 29), mais non qu'il soit constitué rétroactivement, c'est-ŕ-dire sans que la rčgle de comportement dont il suppose la transgression (cf. STRATENWERTH, op. cit., § 8 n° 10) ait déjŕ interdit ŕ l'auteur d'accomplir l'action qui lui est reprochée au moment oů il l'a commise, ou qu'elle l'ait déjŕ obligé ŕ exécuter l'acte dont on lui impute l'omission au moment oů il s'en est abstenu. Il s'ensuit que le défendeur qui succombe ŕ une action en recherche de paternité ŕ laquelle est cumulée une action alimentaire (art. 280 al. 3 CC) ne saurait ętre déclaré coupable de violation d'une obligation d'entretien pour ne pas avoir versé, avant l'entrée en force du jugement, les contributions que celui-ci met ŕ sa charge pour le passé. Il ne pourra ętre condamné au pénal que s'il ne rčgle pas ces contributions aprčs l'entrée en force du jugement, alors qu'il a encore les moyens de les payer ou qu'il pourrait encore les avoir. 2.3 Une fois l'action en recherche de paternité introduite, l'art. 283 CC permet ŕ la partie demanderesse de faire condamner au paiement de contributions provisoires le défendeur dont la paternité est présumée et le reste aprčs l'administration des preuves immédiatement disponibles. Si l'action est admise, ces contributions constitueront des ŕ-valoir sur la créance de l'enfant; en cas contraire, elles devront ętre remboursées au défendeur (CYRIL HEGNAUER, Commentaire bernois, vol. II 2 2 1, 1997, n°s 42 ss ad art. 281-284 CC). D'aprčs la doctrine majoritaire, le non-paiement de telles contributions peut entraîner une condamnation pour violation d'une obligation d'entretien (BOSSHARD, op. cit., n° 14 ad art. 217 CP p. 1246; URS BRODER, Delikte gegen die Familie, insbesondere Vernachlässigung von Unterhaltspflichten, RPS 1992 p. 290 spéc. p. 300; DONATSCH/WOHLERS, op. cit., p. 11; HEGNAUER, op. cit., vol II 2 2 1, n° 42 ad art. 281-284 CC p. 330; JOSÉ HURTADO POZO, Droit pénal, Partie spéciale, 2009, n° 3447 p. 1007). Mais quelques auteurs contestent cette opinion, en faisant valoir qu'une ordonnance de mesures provisionnelles rendue en application de l'art. 283 CC ne suppose pas que la paternité du défendeur soit établie, mais seulement qu'elle soit vraisemblable; d'aprčs eux, le degré de preuve exigé pour une condamnation pénale ne serait dčs lors pas atteint (PETER ALBRECHT, in Kommentar zum schweizerischen Strafrecht, vol. 4, 1997, n° 32 ad art. 217 CP p. 171; KURT FRICKER, Die vorsorglichen Massregeln im Vaterschaftsprozess nach Art. 282-284 ZGB, th. Fribourg 1978, p. 174 s.). Sous l'ancien droit, un auteur avait également contesté l'opinion majoritaire en arguant qu'elle aboutissait ŕ un résultat peu satisfaisant dans les cas oů l'action en recherche de paternité était finalement rejetée (ANDRÉ GUSTAV MEYER, Die Vernachlässigung von Unterhalts- und Unterstützungspflichten, th. Zurich 1944, p. 56 s.). Les objections de la doctrine minoritaire ne sont pas convaincantes. L'obligation faite au défendeur de payer des contributions provisoires en vertu de l'art. 283 CC découle d'une disposition légale appartenant au "droit de la famille" au sens de l'art. 217 CP. Durant la litispendance, męme si elle est soumise ŕ la condition résolutoire que constitue l'éventuel rejet de l'action au fond, cette obligation existe (cf. PIERRE ENGEL, Traité des obligations en droit suisse, 2čme éd. 1997, p. 858). Elle a pour objet l'entretien d'une personne. Dčs lors, comme l'admet la doctrine majoritaire, son inexécution intentionnelle durant la litispendance par un défendeur qui a ou pourrait avoir les moyens d'y satisfaire tombe sous le coup de l'art. 217 CP, indépendamment du mérite de l'action en recherche de paternité. 2.4 Dans le cas présent, le recourant est accusé de violation d'une obligation d'entretien exclusivement pour ne pas avoir réglé, pendant la période pénale d'avril 2005 ŕ novembre 2006, les contributions mises ŕ sa charge par le jugement de paternité du 29 mai 2006 (cf. feuille d'envoi). Dans la mesure oů il reconnaît le recourant coupable pour le non-paiement avant l'entrée en force de ce jugement, l'arręt entrepris doit ętre annulé, faute de mesures provisionnelles. L'arręt attaqué fixe la date d'entrée en force du jugement de paternité au 28 juin 2006. Mais il retient aussi que ce jugement a été rendu par défaut le 29 mai 2006, soit exactement trente jours plus tôt. Or, le recourant, qui n'a pas comparu, ne peut pas avoir reçu notification du jugement le jour męme oů celui-ci a été prononcé, le 29 mai 2006. Le délai d'opposition, qui est de trente jours (cf. art. 84 de la loi de procédure civile genevoise; RS/GE E3 05), a donc nécessairement commencé ŕ courir plus tard, de sorte que la date d'entrée en force du jugement civil mentionnée dans l'arręt attaqué résulte soit de constatations de fait manifestement inexactes au sens des art. 97 al. 1 et 105 al. 2 LTF, soit d'une application arbitraire des rčgles cantonales de procédure civile. Partant, il convient de renvoyer la cause ŕ la cour cantonale afin, notamment, qu'elle détermine ŕ nouveau la date d'entrée en force du jugement civil. L'arręt attaqué constate que le recourant a effectivement pris connaissance du jugement civil le 21 mars 2007. Mais il précise aussi que le curateur de l'enfant l'avait informé, par un courriel du 30 aoűt 2005, de son intention de lui intenter l'action en recherche de paternité. Il appartiendra dčs lors aussi ŕ la cour cantonale de déterminer si le recourant a compté avec la possibilité qu'un procčs en paternité lui soit intenté avec succčs ŕ Genčve et s'il s'en est accommodé. Dans l'affirmative et si le jugement civil est entré en force avant le 30 novembre 2006 (fin de la période pénale), le recourant devra ętre reconnu coupable de violation d'une obligation d'entretien par dol éventuel; la cour cantonale confirmera la déclaration de culpabilité et réduira la peine en tenant compte de l'absence d'infraction pour la partie de la période pénale antérieure ŕ l'entrée en force du jugement civil. En revanche, si le jugement civil est entré en force aprčs la période pénale ou si un dol éventuel ne peut ętre retenu, la cour cantonale acquittera le recourant. 3. L'arręt sera rendu sans frais (art. 66 al. 4 LTF). Il n'y a pas lieu d'allouer des dépens au recourant, qui a procédé sans l'assistance d'un avocat. Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours est partiellement admis, l'arręt entrepris annulé et la cause renvoyée ŕ la cour cantonale pour nouvelle décision. 2. Il n'est pas prélevé de frais judiciaires. 3. Il n'est pas alloué de dépens. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties et ŕ la Cour de justice du canton de Genčve, Chambre pénale. Lausanne, le 8 juin 2010 Au nom de la Cour de droit pénal du Tribunal fédéral suisse Le Président: Le Greffier: Favre Oulevey