Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6S.191/2003 /pai Arręt du 26 aoűt 2003 Cour de cassation pénale Composition MM. et Mme les Juges Schneider, Président, Wiprächtiger, Kolly, Karlen et Pont Veuthey, Juge suppléante. Greffier: M. Denys. Parties X.________, recourante, représentée par Me Louis-Marc Perroud, avocat, case postale 1161, 1701 Fribourg, contre Ministčre public du canton de Fribourg, rue de Zaehringen 1, 1700 Fribourg. Objet Conducteur pris de boisson, pourvoi en nullité contre l'arręt de la Cour d'appel pénal du Tribunal cantonal fribourgeois du 30 avril 2003. Faits: A. Le 5 juillet 2001, vers 5h50, X.________ circulait avec son véhicule ŕ la recherche de son amie A.________, qui venait de quitter son domicile, ŕ pied, aprčs une dispute. La voyant dans un pré ŕ droite de la chaussée, elle a quitté la route et roulé dans sa direction. Elle a alors perdu la maîtrise de son véhicule et heurté A.________, qui a été blessée. Elle a quitté le lieu de l'accident pour aller chercher du secours et est revenue sur place, avec son véhicule. Les agents de la gendarmerie ont constaté que X.________ était choquée et sous l'influence de l'alcool et ont procédé ŕ un test ŕ l'éthylomčtre, qui a donné un résultat de 1,4 g o/oo. Ils l'ont conduite ensuite chez elle pour qu'elle se change. Au cours de l'interrogatoire subséquent, X.________ a déclaré que lors du passage ŕ son domicile, elle avait bu un verre de whisky, ignorant qu'elle serait soumise ŕ une prise de sang. Une prise de sang a été pratiquée ŕ 9h05. Sur cette base, l'Institut de médecine légale de l'Université de Lausanne a retenu dans un rapport du 14 aoűt 2001 un taux d'alcool de 1,23 g o/oo, l'intervalle allant de 1,17 ŕ 1,29 g o/oo. Dans un rapport complémentaire du 31 janvier 2002, l'institut, tenant compte de l'ingestion postérieure du whisky, a fixé l'alcoolémie au moment de la conduite du véhicule dans un intervalle de 0,74 ŕ 1,39 g o/oo. B. Par jugement du 22 mai 2002, le Juge de police de la Sarine a considéré que X.________ n'avait pas eu l'intention de se soustraire ŕ une prise de sang ou d'en fausser le résultat en buvant un verre de whisky aprčs l'accident. Il a rectifié l'alcoolémie retenue par l'institut de médecine légale, la ramenant ŕ un intervalle de 0,6 g ŕ 1,25 g o/oo (au lieu de 0,74 ŕ 1,39 g o/oo) pour tenir compte du poids réel de X.________. Il a reconnu celle-ci coupable d'avoir conduit en étant prise de boisson (art. 91 ch. 1 LCR) et l'a condamnée ŕ une amende de 400 francs. Par arręt du 30 avril 2003, la Cour d'appel pénal du Tribunal cantonal fribourgeois a rejeté le recours de X.________. C. Celle-ci se pourvoit en nullité au Tribunal fédéral contre cet arręt. Elle conclut ŕ son annulation. Le Ministčre public fribourgeois a renoncé ŕ se déterminer. Le Tribunal fédéral considčre en droit: 1. Saisi d'un pourvoi en nullité, le Tribunal fédéral contrôle l'application du droit fédéral (art. 269 PPF) sur la base d'un état de fait définitivement arręté par l'autorité cantonale (cf. art. 273 al. 1 let. b et 277bis al. 1 PPF). Le raisonnement juridique doit donc ętre mené sur la base des faits retenus dans la décision attaquée, dont la recourante est irrecevable ŕ s'écarter (ATF 126 IV 65 consid. 1 p. 66/67). 2. La recourante s'en prend ŕ sa condamnation pour ivresse au volant prononcée en vertu de l'art. 91 LCR. 2.1 L'art. 91 ch. 1 LCR réprime de l'emprisonnement ou de l'amende le comportement de celui qui, étant pris de boisson, aura conduit un véhicule automobile. En application de l'art. 55 al. 1 LCR, le Conseil fédéral a fixé comme rčgle qu'un conducteur est réputé pris de boisson, indépendamment de toute autre preuve et de son degré de tolérance ŕ l'alcool, dčs qu'il présente une alcoolémie d'au moins 0,8 g o/oo (cf. art. 2 al. 2 de l'ordonnance du 13 novembre 1962 sur les rčgles de la circulation routičre [OCR; RS 741.11]). Męme lorsque le taux d'alcool minimal de 0,8 g o/oo selon cette derničre disposition n'est pas atteint, l'art. 91 LCR s'applique s'il est démontré que le conducteur est entravé de façon non négligeable dans sa façon de conduire (ATF 105 IV 343 consid. 2c p. 346). En l'espčce, la Cour d'appel, en référence au jugement de premičre instance, a relevé que la prise de sang indiquait une alcoolémie comprise entre 0,6 et 1,25 g o/oo; que męme en tenant compte du taux le plus favorable de 0,6 g o/oo, d'autres éléments permettaient d'appliquer l'art. 91 ch. 1 LCR, ŕ savoir que la recourante avait admis avoir consommé de l'alcool, que les gendarmes avaient attesté qu'elle se trouvait sous l'influence de l'alcool, et, surtout, que le contrôle ŕ l'éthylomčtre avait révélé 1,4 g o/oo. On ne saurait déduire de la motivation cantonale, faute d'élément concret et suffisamment précis, que la recourante aurait été entravée de façon non négligeable dans sa façon de conduire au sens de l'ATF 105 IV 343 précité. On en déduit en revanche que la Cour d'appel, qui a en particulier insisté sur le résultat du test ŕ l'éthylomčtre, a considéré que la recourante présentait une alcoolémie d'au moins 0,8 g o/oo, autrement dit qu'elle était prise de boisson selon les art. 55 al. 1 LCR et 2 al. 2 OCR. 2.2 La recourante se prévaut de l'analyse de sang effectuée et considčre comme illégitime la prise en compte d'autres moyens de preuve, en particulier le test ŕ l'éthylomčtre. Elle invoque une violation des art. 55 al. 2 LCR et 138 de l'ordonnance du 27 octobre 1976 réglant l'admission des personnes et des véhicules ŕ la circulation routičre (OAC; RS 741.51). Le grief soulevé ne porte pas sur la détermination du degré d'alcoolémie, qui relčve du fait. Il porte sur la question de savoir si le résultat de l'éthylomčtre pouvait ętre pris en compte comme moyen de preuve; il s'agit lŕ d'une question de droit fédéral qui peut ętre examinée dans la procédure du pourvoi en nullité (ATF 116 IV 75 consid. 4 p. 75/76). 2.3 Selon l'art. 55 al. 2 LCR, les conducteurs, de męme que les usagers de la route impliqués dans un accident, seront soumis ŕ un examen approprié lorsque les indices permettent de conclure qu'ils sont pris de boisson. La prise de sang peut ętre imposée. L'art. 55 al. 4 LCR prescrit que le Conseil fédéral édictera des prescriptions sur la procédure ŕ suivre pour prélever et analyser le sang, de męme que sur l'examen médical complémentaire de la personne présumée ętre prise de boisson. Selon l'art. 138 al. 1 OAC, lorsqu'il s'agit de constater l'ébriété, la prise de sang constitue l'examen approprié auquel les conducteurs de véhicules et les personnes impliquées dans un accident doivent ętre soumis en vertu de l'art. 55 LCR. La prise de sang doit ętre effectuée lorsque des indices permettent de conclure ŕ l'ébriété ou lorsqu'une personne le demande elle-męme afin de se disculper (al. 2). Pour un premier contrôle, on peut utiliser un éthylomčtre. L'examen n'est pas poursuivi lorsque l'analyse de l'haleine révčle un taux d'alcoolémie inférieur ŕ 0,6 g o/oo (al. 3). S'il y a des raisons graves, le sang peut ętre prélevé malgré l'opposition du suspect (al. 5). Sont réservées les dispositions plus complčtes des codes cantonaux de procédure, ainsi que la constatation de l'ébriété d'aprčs l'état et le comportement du suspect ou les indications obtenues sur la quantité d'alcool consommée, etc., notamment lorsque la prise de sang ne peut ętre effectuée (al. 6). 2.4 La jurisprudence a déduit des normes précitées que lorsqu'il s'agit de constater l'ébriété, la prise de sang constitue l'examen approprié. Toutefois, lorsqu'aucune prise de sang n'a eu lieu, contrairement ŕ la rčgle de l'art. 138 al. 2 OAC, la preuve de l'inaptitude ŕ conduire ŕ la suite d'imprégnation alcoolique peut ętre rapportée par d'autres moyens. Il est en particulier possible de se fonder sur un examen effectué au moyen d'un éthylomčtre dont le résultat se révčle clair (ATF 127 IV 172 consid. 3d p. 175 ss). 2.5 La Cour d'appel a considéré que l'analyse de sang n'était pas caractéristique et n'avait qu'une valeur probante fortement réduite car elle présentait une fourchette trčs large, allant de 0,6 ŕ 1,25 g o/oo. Elle a ainsi admis la prise en compte du test ŕ l'éthylomčtre et de quelques déclarations de témoins décrivant la recourante comme étant sous l'influence de l'alcool. 2.6 Le premier rapport d'analyse du sang de l'institut de médecine légale retient une alcoolémie de 1,23 g o/oo avec un intervalle de confiance de 1,17 ŕ 1,29 g o/oo. Un rapport complémentaire a été requis pour que soit déterminée l'alcoolémie de la recourante en tenant compte du fait qu'entre le moment oů elle avait conduit (le moment déterminant) et celui de la prise de sang, elle avait bu un verre de whisky. Dans leur rapport complémentaire, les médecins légistes ont pris en compte l'ingestion d'un décilitre de whisky, laissant entendre qu'une telle quantité était élevée pour un verre. Cette quantité, favorable ŕ la recourante dans l'optique du calcul, n'a pas été remise en question dans la procédure judiciaire. Ce point est important car la détermination de l'alcoolémie malgré une consommation d'alcool entre le moment déterminant et la prise de sang est possible s'il existe une donnée précise sur la quantité d'alcool ingérée (cf. les directives établies par la Société suisse de médecine légale le 13 juillet 1985 pour l'interprétation médicale de l'alcoolémie, ch. 3.4). A partir des valeurs de l'intervalle de confiance du premier rapport, soit 1,17 et 1,29 g o/oo, les médecins légistes ont déterminé l'alcoolémie de la recourante au moment déterminant par un calcul rétrospectif tenant compte du temps passé entre le moment déterminant (qui a eu lieu ŕ 5h50) et le moment de la prise de sang (9h05). Un tel calcul implique la prise en considération du taux d'élimination de l'alcool le plus et le moins favorable pour le conducteur (minimum de 0,1 g o/oo par heure, maximum de 0,2 g o/oo, plus supplément unique de 0,2 g o/oo, cf. ATF 116 IV 239 consid. 5 p. 242). En conséquence, le calcul aboutit ŕ deux résultats, l'un minimum, l'autre maximum. De ceux-ci, les médecins légistes ont encore soustrait l'alcoolémie correspondant ŕ l'ingestion d'un décilitre de whisky (arrętée ŕ 0,75 g o/oo en vertu du poids de la recourante). Ils ont en définitive conclu que l'alcoolémie au moment déterminant se situait entre 0,74 et 1,39 g o/oo. Le juge de premičre instance a ensuite ramené cet intervalle de 0,6 g ŕ 1,25 g o/oo pour le faire correspondre au poids réel de la recourante. Il résulte de ce qui précčde que l'importance de l'intervalle entre l'alcoolémie minimale (0,6 g o/oo) et maximale (1,25 g o/oo) est due au calcul rétrospectif nécessité par l'écoulement du temps entre le moment déterminant et la prise de sang, ce calcul impliquant la prise en compte d'une part du taux d'élimination de l'alcool le plus favorable, d'autre part du taux le moins favorable (sur le calcul rétrospectif, cf. les directives précitées du 13 juillet 1985, ch. 2 et 3). Plus le laps de temps entre le moment déterminant et la prise de sang est long, plus l'écart entre l'alcoolémie minimale et maximale devient important sous l'influence du taux d'élimination le plus et le moins favorable. L'existence d'un tel écart est inhérent au systčme, la prise de sang ne pouvant forcément qu'ętre effectuée un certain temps aprčs le moment déterminant. 2.7 Le calcul rétrospectif qu'implique l'écoulement du temps entre la prise de sang et le moment déterminant peut donc aboutir ŕ un écart important entre l'alcoolémie calculée selon l'hypothčse la plus favorable pour le conducteur et celle la moins favorable. On déduit des art. 55 al. 2 LCR et 138 al. 1 OAC que l'analyse de sang constitue le moyen de preuve approprié. Le nouveau droit, dont le Conseil fédéral doit encore fixer l'entrée en vigueur, accorde d'ailleurs la męme prééminence ŕ la prise de sang (cf. FF 1999 p. 4139; RO 2002 p. 2775). L'art. 138 al. 6 OAC réserve d'autres moyens de preuve, "notamment lorsque la prise de sang ne peut ętre effectuée". Cette formulation n'exclut pas par avance de pouvoir se référer ŕ un autre moyen de preuve, męme en présence d'une analyse de sang. Cependant, lorsque l'analyse de sang a pu ętre effectuée ŕ satisfaction scientifique, le juge ne saurait d'aprčs le systčme légal lui préférer un autre moyen de preuve. La primauté de l'analyse de sang déduite des art. 55 al. 2 LCR et 138 al. 1 OAC signifie en particulier que le juge est tenu de respecter le cadre défini par l'analyse de sang, autrement dit les valeurs minimale et maximale d'alcoolémie qu'elle fixe. En revanche, les dispositions précitées n'imposent en elles-męmes pas au juge de retenir l'alcoolémie la plus faible mentionnée dans l'analyse. Le droit fédéral n'interdit pas non plus au juge, du moins lorsque l'écart entre les valeurs minimale et maximale d'alcoolémie figurant dans l'analyse est large, de prendre le cas échéant en compte un autre moyen de preuve susceptible de préciser, dans le cadre défini par l'analyse, l'alcoolémie au moment déterminant. En l'espčce, compte tenu de l'importance du temps écoulé entre le moment déterminant et la prise de sang, l'analyse sanguine a fixé l'alcoolémie dans un large intervalle, au minimum 0,6 g o/oo, au maximum 1,25 g o/oo. Dans les limites ainsi définies, l'autorité cantonale était habilitée ŕ se référer ŕ d'autres moyens de preuve pour apprécier l'alcoolémie de la recourante. Elle a en particulier pris en compte le résultat du test ŕ l'éthylomčtre (1,4 g o/oo, soit un résultat dépourvu d'ambiguďté selon la jurisprudence, ATF 127 IV 172 consid. 3d p. 177) et en a déduit que l'alcoolémie de la recourante était d'au moins 0,8 g o/oo. Cette conclusion se situe dans la fourchette fournie par l'analyse de sang. En procédant de la sorte, l'autorité cantonale n'a pas violé le droit fédéral. L'argumentation de la recourante est infondée. Au surplus, savoir si, compte tenu des éléments pris en compte sans violation du droit fédéral, la preuve de l'inaptitude ŕ conduire par imprégnation alcoolique de la recourante a suffisamment été apportée est une question qui relčve de l'établissement des faits et de l'appréciation des preuves et qui ne peut ętre discutée dans un pourvoi (cf. art. 273 al. 1 let. b et 277bis al. 1 PPF). 3. Le pourvoi doit ętre rejeté. La recourante, qui succombe, supporte les frais de la procédure (art. 278 al. 1 PPF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le pourvoi est rejeté. 2. Un émolument judiciaire de 2'000 francs est mis ŕ la charge de la recourante. 3. Le présent arręt est communiqué en copie au mandataire de la recourante, au Ministčre public du canton de Fribourg et ŕ la Cour d'appel pénal du Tribunal cantonal fribourgeois. Lausanne, le 26 aoűt 2003 Au nom de la Cour de cassation pénale du Tribunal fédéral suisse Le président: Le greffier: