Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6S.237/2003 /sch Arręt du 2 septembre 2003 Cour de cassation pénale Composition MM. et Mme les Juges Schneider, Président, Kolly et Brahier Franchetti, Juge suppléante. Greffičre: Mme Kistler. Parties X.________, recourant, représenté par Me Stéphane Coudray, avocat, case postale 244, 1920 Martigny 1, contre A.________, intimée, représentée par Me Vincent Hertig, avocat, bâtiment Raiffeisen, case postale, 1934 Le Châble VS, Ministčre public du canton du Valais, Palais de Justice, case postale 2050, 1950 Sion 2. Objet Actes d'ordre sexuel commis sur une personne incapable de discernement ou de résistance (art. 191 CP), pourvoi en nullité contre le jugement du Tribunal cantonal du canton du Valais, Cour pénale II, du 17 avril 2003. Faits: A. Par jugement du 21 septembre 2001, le Tribunal du III arrondissement pour le district de Monthey a condamné X.________, né le 11 janvier 1961 ŕ Bruxelles, ŕ une peine de vingt-quatre mois d'emprisonnement pour actes d'ordre sexuel commis sur une personne incapable de discernement ou de résistance (art. 191 CP). Statuant sur appel le 17 avril 2003, la Cour pénale II du Tribunal cantonal valaisan a confirmé le jugement de premičre instance. B. En résumé, les faits ŕ la base de cette condamnation sont les suivants: B.a Le dimanche 21 mai 2000, vers 23h05, B.________, médecin ŕ l'Hôpital du Chablais ŕ Monthey, a été appelé en urgence au domicile de A.________. Il a trouvé cette derničre allongée sur le sol; elle se débattait et ne répondait pas aux questions qu'il lui posait. Il lui a injecté une ampoule de 10 mg de valium par voie intramusculaire et l'a conduite au service des urgences. A l'hôpital de Monthey, une perfusion a été mise en place afin de lui administrer du rivotril en continu ŕ raison de 4 mg en 24 heures en sus de 3 mg par voie intramusculaire. Vers 1h30, A.________ a été installée dans une chambre d'isolement sur un lit relativement haut, muni de trois barričres relevées, deux latérales et une au niveau des pieds. Elle avait une attelle plâtrée ŕ l'avant-bras gauche, un saturomčtre ŕ un doigt de la main gauche, une perfusion ŕ un bras, un brassard de pression au bras opposé et trois électrodes sur le thorax. Le 22 mai 2000, vers 5h, l'infirmier de garde, X.________, qui était allé rendre visite ŕ A.________, a mis son pénis en érection dans la bouche de cette derničre et lui a dit "suce-moi". Quelque chose ayant sonné, il est reparti sans rien dire. Un quart d'heure aprčs, il est revenu. Il a fait le tour du lit et a abaissé la barričre gauche. Il a empoigné A.________ au-dessus des genoux et l'a tirée, la mettant en travers de son lit, couchée sur le dos. Il a ouvert son pantalon et, lui écartant les jambes, il l'a pénétrée, sans la caresser ni lui toucher le sexe des doigts, lui provoquant ainsi une vive douleur. Aprčs quelques allées et venues, il a soupiré et est ressorti d'elle. Son acte accompli, il a quitté la chambre sans rien dire. B.b Aprčs avoir interrompu une formation en biologie ŕ l'université de Bruxelles, X.________ a suivi pendant quatre ans une école d'infirmier. Il a travaillé ensuite dans plusieurs hôpitaux et a quitté la Belgique pour venir en Suisse en 1999. Marié une premičre fois en 1986, il a un fils âgé aujourd'hui de 15 ans, pour lequel il paye une contribution d'entretien. Il s'est marié une seconde fois en 1995, et a divorcé ŕ nouveau en 2002. Actuellement, il travaille comme infirmier auprčs d'un institut médico-social oeuvrant dans le domaine de la psychiatrie. C. X.________ forme un pourvoi en nullité au Tribunal fédéral. Invoquant une violation des art. 191 et 63 CP, il conclut ŕ l'annulation de l'arręt attaqué. Le Tribunal fédéral considčre en droit: 1. Saisi d'un pourvoi en nullité, le Tribunal fédéral contrôle l'application du droit fédéral (art. 269 PPF) sur la base exclusive de l'état de fait définitivement arręté par la cour cantonale (cf. art. 277bis et 273 al. 1 let. b PPF). Le raisonnement juridique doit se fonder sur les faits retenus dans la décision attaquée, dont le recourant ne peut s'écarter. Le Tribunal fédéral n'est pas lié par les motifs invoqués, mais il ne peut aller au-delŕ des conclusions du recourant (art. 277bis PPF). Celles-ci, qui doivent ętre interprétées ŕ la lumičre de leur motivation, circonscrivent les points litigieux (ATF 126 IV 65 consid. 1 p. 66). 2. L'art. 191 CP punit de la réclusion pour dix ans au plus ou de l'emprisonnement celui qui, sachant qu'une personne est incapable de discernement ou de résistance, en aura profité pour commettre sur elle l'acte sexuel, un acte analogue ou un autre acte d'ordre sexuel. 2.1 L'auteur doit, en premier lieu, commettre un acte d'ordre sexuel sur sa victime. En l'espčce, cette condition est réalisée. Le recourant a commis, dans un premier temps, un acte d'ordre sexuel sous la forme d'une fellation, puis, dans une deuxičme phase, a fait subir ŕ sa victime l'acte sexuel proprement dit. 2.2 L'auteur doit, en outre, profiter du fait que la victime est incapable de discernement ou de résistance. A la différence de la contrainte sexuelle (art. 189 CP) et du viol (art. 190 CP), la victime est incapable de discernement ou de résistance, non en raison d'une contrainte exercée par l'auteur, mais pour d'autres causes. Une personne est incapable de discernement au sens de l'art. 191 CP si, au moment de l'acte, elle n'est pas en état d'en comprendre le sens ou si elle n'est pas en état de former sa volonté et de s'y tenir. Elle est incapable de résistance si elle se trouve dans un état qui, concrčtement, l'empęche de s'opposer aux visées de l'auteur. La cause de cet état peut avoir une origine physique; par exemple la personne est impotente ou attachée. L'incapacité peut ętre aussi d'origine psychique; il est admis qu'il suffit que la personne soit endormie (sommeil naturel). Dans les deux cas (incapacité de discernement ou incapacité de résistance), il faut que l'incapacité soit totale et qu'elle existe au moment de l'acte (ATF 120 IV 194 consid. 2c p. 198; 119 IV 230 consid. 3a p. 232). En l'espčce, l'incapacité de résistance de la victime repose sur un ensemble de circonstances. D'une part, la victime était entravée physiquement par une séries d'appareils médicaux; elle portait une attelle plâtrée ŕ l'avant-bras gauche, une perfusion ŕ un bras, un brassard de pression au bras opposé et trois électrodes sur le thorax; elle était en outre couchée sur un lit médical surélevé, les barričres latérales et la barričre frontale du lit étant levées. D'autre part, elle était sur le plan psychique dans un état dépressif; ŕ cela s'ajoutait un état de sommeil ou de semi-somnolence ŕ la suite de la consommation de médicaments. Le recourant fait grief ŕ l'autorité cantonale de ne pas s'ętre placée au moment de l'acte pour apprécier l'incapacité de résistance de la victime. L'autorité cantonale a constaté que la victime se trouvait dans un état de crise ŕ 23h30 lors de son admission ŕ l'hôpital, qu'on lui avait administré vers 1h 30 du valium et du rivotril et que vers 2h l'infirmičre avait constaté que les réponses de la victime n'étaient pas suivies, que celle-ci se trouvait dans un état de déprime et qu'elle parlait de suicide (test de glasgow). Elle n'en déduit cependant pas que la victime se trouvait ŕ 5h dans un état de conscience identique ŕ celui constaté par l'infirmičre lors du premier test vers 1h30. Comme exposé ci-dessus, elle a fondé l'incapacité de résistance de la victime sur un ensemble de circonstances physiques et psychiques. Le grief du recourant est donc infondé. Le recourant soutient en outre que la victime n'était pas totalement incapable de résister, dčs lors qu'elle aurait tenté de se débattre. L'état de fait cantonal précise toutefois que la victime a tenté de se débattre sans succčs, ce qui montre bien que la victime était incapable de résister. Pour le surplus, la situation médicale exacte de la victime et les effets combinés du valium et du rivotril ne sont pas pertinents en l'espčce pour apprécier la capacité de discernement et de résistance de la victime. Infondés, les griefs du recourant doivent ętre rejetés. En conséquence, il faut admettre que la seconde condition, l'incapacité de discernement et/ou de résistance de la victime, est également réalisée. 2.3 Sur le plan subjectif, le recourant était conscient de l'état de la victime. C'est donc ŕ juste titre que l'autorité cantonale a admis que le recourant connaissait l'incapacité de discernement et de résistance de sa victime et qu'il a profité de la situation. 2.4 En conclusion, l'autorité cantonale a admis ŕ bon droit que les éléments constitutifs objectifs et subjectifs de l'infraction définie ŕ l'art. 191 CP étaient réalisés. 3. Le recourant invoque une violation de l'art. 63 CP. 3.1 Aux termes de l'art. 63 CP, le juge fixera la peine d'aprčs la culpabilité du délinquant, en tenant compte des mobiles, des antécédents et de la situation personnelle de ce dernier. Le critčre essentiel est celui de la gravité de la faute. Le juge doit prendre en considération, en premier lieu, les éléments qui portent sur l'acte lui-męme, ŕ savoir sur le résultat de l'activité illicite, sur le mode et l'exécution de l'acte et, du point de vue subjectif, sur l'intensité de la volonté délictueuse ainsi que sur les mobiles. L'importance de la faute dépend aussi de la liberté de décision dont disposait l'auteur; plus il lui aurait été facile de respecter la norme qu'il a enfreinte, plus lourdement pčse sa décision de l'avoir transgressée et, partant, sa faute (ATF 127 IV 101 consid. 2a p. 103). Les autres éléments concernent la personne de l'auteur, soit ses antécédents, sa situation personnelle, familiale et professionnelle, sa formation et sa réputation (ATF 118 IV 21 consid. 2b p. 25). Le Tribunal fédéral, qui n'interroge pas lui-męme les accusés ou les témoins et qui n'établit pas les faits, est mal placé pour apprécier l'ensemble des paramčtres pertinents pour individualiser la peine. Son rôle est au contraire d'interpréter le droit fédéral et de dégager des critčres et des notions qui ont une valeur générale. Il n'a donc pas ŕ substituer sa propre appréciation ŕ celle du juge de répression ni ŕ ramener ŕ une sorte de moyenne toute peine qui s'en écarterait. Il ne peut intervenir, en considérant le droit fédéral comme violé, que si la sanction a été fixée en dehors du cadre légal, si elle est fondée sur des critčres étrangers ŕ l'art. 63 CP, si les éléments d'appréciation prévus par cette disposition n'ont pas été pris en compte ou enfin si la peine apparaît exagérément sévčre ou clémente au point que l'on doive parler d'un abus du pouvoir d'appréciation (ATF 127 IV 101 consid. 2c p. 104). Cela étant, le juge doit exposer, dans sa décision, les éléments essentiels relatifs ŕ l'acte ou ŕ l'auteur qu'il prend en compte, de maničre ŕ ce que l'on puisse constater que tous les aspects pertinents ont été pris en considération et comment ils ont été appréciés, que ce soit dans un sens atténuant ou aggravant. La motivation doit justifier la peine prononcée, en permettant de suivre le raisonnement adopté; mais le juge n'est nullement tenu d'exprimer en chiffres ou en pourcentages l'importance qu'il accorde ŕ chacun des éléments qu'il cite (ATF 127 IV 101 consid. 2c p. 104 s.). 3.2 Le recourant reproche ŕ l'autorité cantonale d'avoir pris en considération, pour fixer la peine, des critčres étrangers ŕ l'art. 63 CP et d'avoir interprété ŕ ses détriments des circonstances qui lui étaient favorables. 3.2.1 En premier lieu, il fait grief ŕ l'autorité cantonale d'avoir retenu en sa défaveur son passé sans faille, qui aurait dű au contraire, selon lui, constituer un élément favorable. Or, en tant qu'infirmier, le recourant avait pour mission de veiller sur A.________ et de lui prodiguer des soins. Au lieu de cela, profitant de sa position et connaissant plus que quiconque l'état de faiblesse de la jeune fille, il a abusé d'elle. Sa faute apparaît d'autant plus grave au vu de sa formation de qualité et de son expérience professionnelle. En revanche, sur le plan des antécédents judiciaires, le recourant n'a subi aucune condamnation. L'autorité cantonale a jugé que le passé professionnel et personnel sans faille du recourant jouait en sa faveur. Il n'y a donc aucune contradiction dans la motivation de l'autorité cantonale. Infondé, le grief du recourant doit ętre rejeté. 3.2.2 Deuxičmement, le recourant fait grief ŕ l'autorité cantonale d'avoir retenu en sa défaveur, en violation du principe de la présomption d'innocence, le fait qu'il a contesté les charges qui pesaient sur lui et qu'il n'a pas adressé de lettre de regrets ŕ la partie civile. La présomption d'innocence implique le droit, pour l'accusé, de se taire ou de fournir uniquement des preuves ŕ sa décharge (art. 32 al. 1 Cst.; 6 ch. 2 CEDH; art. 14 ch. 3 let. g du Pacte international relatif aux droits civils et politiques, RS 0.103.2). En d'autres termes, l'accusé a le droit de nier; il ne saurait en revanche induire en erreur les autorités pénales, rejeter la faute sur autrui ou tenter de mauvaise foi de charger les témoins ou la victime, voire de les faire passer pour des menteurs; celui qui use de tels moyens pour se soustraire ŕ une condamnation ou en atténuer la rigueur manifeste par lŕ un manque particulier de scrupules. En l'espčce, le recourant ne s'est pas contenté de nier les faits. Il a accusé sa victime et a tenté de faire passer son agression sexuelle pour un rapport provoqué par celle-ci, faisant de sa victime la personne qui avait pris l'initiative. Cette maničre de faire montre un manque particulier de remords, ce qui entraîne ŕ juste titre une augmentation de la peine. Infondé, le grief du recourant doit ętre écarté. 3.2.3 Enfin, le recourant reproche ŕ l'autorité cantonale d'avoir retenu en sa défaveur le fait qu'il travaillait toujours comme infirmier. L'autorité cantonale relčve que le recourant qui avait annoncé dčs les premičres démarches de l'enquęte son intention irrévocable de quitter son métier d'infirmier - ce qui montrait d'une certaine maničre qu'il se sentait responsable des faits - avait poursuivi sa carričre professionnelle d'infirmier. Elle en déduit de la part du recourant une absence de repentir et de volonté de changer. Ce raisonnement ne viole nullement l'art. 63 CP. Il est en effet tout ŕ fait licite de tenir compte du comportement de l'accusé aprčs l'infraction dans la mesure oů celui-ci révčle la personnalité de l'auteur. Infondé, le grief du recourant doit ętre rejeté. 3.3 En définitive, au vu de l'ensemble des circonstances, la peine de deux ans d'emprisonnement infligée au recourant n'apparaît pas sévčre ŕ un point tel qu'il faille conclure ŕ un abus du large pouvoir d'appréciation accordé ŕ l'autorité cantonale. Cette derničre a motivé de maničre suffisante la peine, et le recourant n'invoque aucun élément, propre ŕ la modifier, qu'elle aurait omis ou pris en considération ŕ tort. Le grief de violation de l'art. 63 CP est dčs lors infondé. 4. Au vu de ce qui précčde, le pourvoi doit ętre rejeté. Le recourant, qui succombe, doit ętre condamné aux frais (art. 278 al. 1 PPF). Il n'y a pas lieu d'allouer d'indemnité ŕ l'intimée qui n'a pas déposé de mémoire dans la procédure devant le Tribunal fédéral. Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le pourvoi est rejeté. 2. Un émolument judiciaire de 2'000 francs est mis ŕ la charge du recourant. 3. Le présent arręt est communiqué en copie aux mandataires des parties, au Ministčre public du canton du Valais et au Tribunal cantonal valaisan, Cour pénale II. Lausanne, le 2 septembre 2003 Au nom de la Cour de cassation pénale du Tribunal fédéral suisse Le président: La greffičre: