Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6S.354/2003 /rod Arręt du 5 février 2004 Cour de cassation pénale Composition MM. les Juges Schneider, Président, Wiprächtiger et Kolly. Greffičre: Mme Paquier-Boinay. Parties X.________, recourant, représenté par Me Mauro Poggia, avocat, contre Y.________, intimé, représenté par Me Claude Brügger, avocat, Objet Injure et diffamation (art. 173 et 177 CP), pourvoi en nullité contre le jugement de la IIčme Chambre pénale de la Cour Supręme du canton de Berne du 4 juin 2003. Faits: A. A.a Le 16 décembre 2000, X.________ et Y.________ se sont rencontrés aux abord d'un stand ŕ la fęte des enfants de Tavannes. Alors qu'il y avait du monde dans les environs, X.________ s'est approché de Y.________ et lui a dit, ŕ voix normale, "tu t'es trompé de jour, c'est pas une journée pour pédophiles". Y.________ s'est contenté de répondre "on sait pas". Y.________ a déposé plainte pénale le 21 décembre 2000 contre X.________ pour calomnie, diffamation et éventuellement injure. A.b Il y a lieu de décrire le contexte particulier dans lequel se sont déroulés les faits en question. Six mois auparavant, savoir le 22 juin 2000, X.________ et son épouse avaient porté plainte pénale contre Y.________ et son épouse pour actes d'ordre sexuel avec des enfants / mise en danger du développement de mineurs au sens de l'art. 187 CP, infraction commise au préjudice de leur plus jeune enfant, née le 13 aoűt 1996. Les plaignants reprochaient au couple Y.________, ŕ qui ils avaient confié la garde de leur enfant, d'avoir ŕ cette occasion notamment frotté le sexe de celle-ci avec une brosse ŕ cheveux huilée. L'action publique a été ouverte par une instruction le 2 aoűt 2000; elle a donné lieu ŕ une importante administration des preuves, notamment ŕ un examen gynécologique de la fillette. Elle a abouti ŕ une ordonnance concordante des 15 mai et 19 juin 2001 par laquelle le Juge d'instruction et le Ministčre public ont prononcé un non-lieu en faveur des époux Y.________ pour insuffisance de preuves, non-lieu confirmé par la Chambre d'accusation de la Cour supręme du canton de Berne en date du 20 aoűt 2001. La cour cantonale a relevé notamment qu'il existait des soupçons importants quant ŕ la véracité des accusations portées contre les époux Y.________ mais que les constatations médicales dont elle disposait ne fournissaient pas d'éléments suffisants pour un renvoi devant un tribunal de répression. B. Par jugement du 24 février 2003, le Président eo de l'arrondissement judiciaire I Courtelary-Moutier-La Neuveville a reconnu X.________ coupable d'injure et de délit manqué de diffamation et l'a condamné ŕ une amende de 300 fr. Il a par ailleurs débouté Y.________ de ses conclusions civiles et statué sur les frais, mis ŕ la charge de X.________, et les dépens, compensés entre les parties. C. Statuant le 4 juin 2002 sur appel du condamné, la IIčme Chambre pénale de la Cour supręme du canton de Berne a également déclaré X.________ coupable d'injure et de délit manqué de diffamation et l'a condamné ŕ une amende de 300 fr. Elle a en outre constaté que le jugement de premičre instance était entré en force dans la mesure oů Y.________ avait été débouté de ses conclusions civiles et a déclaré irrecevable l'appel joint de la partie plaignante. S'agissant du délit manqué de diffamation, la cour cantonale considčre d'une part que les propos litigieux étaient attentatoires ŕ l'honneur et d'autre part que si X.________ s'était adressé ŕ l'intéressé lui-męme, il avait néanmoins accepté le risque que des tiers perçoivent ses propos. Puisqu'il n'est pas établi que tel ait été le cas, seule a été retenue la tentative achevée. La cour cantonale admet en outre que comme les faits imputés ŕ Y.________ avaient fait l'objet d'une ordonnance de non-lieu rendue ŕ l'issue d'une enquęte suffisamment approfondie dans le cadre de laquelle X.________ a pu, en tant que plaignant, exercer ses droits de partie, la preuve de la vérité ne pouvait pas ętre envisagée. En ce qui concerne la preuve de la bonne foi, l'autorité cantonale note qu'au moment oů Y.________ a proféré les propos litigieux, les actes principaux de l'instruction dirigée contre Y.________ avaient déjŕ été effectués et qu'il en résultait que si plusieurs éléments allaient dans le sens d'une suspicion d'abus sexuel, il n'en demeure pas moins que beaucoup d'autres l'infirmaient, ce qui aurait dű l'inciter ŕ faire preuve d'une certaine retenue. Concernant la qualification d'injure, l'autorité cantonale estime que l'on est en présence d'un jugement de valeur attentatoire ŕ l'honneur et que les preuves libératoires ne sont pas admissibles pour les motifs qui viennent d'ętre évoqués. D. X.________ forme un pourvoi en nullité contre cet arręt. Invoquant une violation des art. 22 al. 1 et 173 al. 1 CP ainsi qu'une interprétation erronée des principes qui régissent l'administration de la preuve de la bonne foi dans le cadre des infractions contre l'honneur, il conclut avec suite de frais et dépens, ŕ l'annulation de l'arręt attaqué et au renvoi de la cause ŕ l'autorité cantonale pour qu'elle prononce son acquittement. E. L'autorité cantonale s'est référée aux considérants de l'arręt attaqué, qu'elle confirme dans leur intégralité, précisant par ailleurs n'avoir pas d'observations ŕ formuler. Le Tribunal fédéral considčre en droit: 1. Le pourvoi en nullité ŕ la Cour de cassation pénale du Tribunal fédéral, qui revęt un caractčre purement cassatoire (art. 277ter al. 1 PPF), ne peut ętre formé que pour violation du droit fédéral, ŕ l'exception de la violation directe d'un droit de rang constitutionnel (art. 269 PPF). La Cour de cassation n'est pas liée par les motifs invoqués, mais elle ne peut aller au-delŕ des conclusions du recourant (art. 277bis PPF). Les conclusions devant ętre interprétées ŕ la lumičre de leur motivation (ATF 126 IV 65 consid. 1 p. 66 et les arręts cités), le recourant a clairement circonscrit ŕ la réalisation de l'élément subjectif du délit manqué de diffamation ainsi qu'ŕ la preuve de la bonne foi les questions litigieuses que le Tribunal fédéral peut examiner. En revanche, la Cour de cassation saisie d'un pourvoi en nullité est liée par les constatations de fait de l'autorité cantonale, sous réserve de la rectification d'une inadvertance manifeste (art. 277bis al. 1 PPF); le recourant ne peut pas présenter de griefs contre les constatations de fait, ni de faits ou de moyens de preuve nouveaux (art. 273 al. 1 let. b PPF). 2. Il y a lieu de relever tout d'abord que le recourant ne conteste nullement le caractčre attentatoire ŕ l'honneur des propos tenus envers l'intimé. Il soutient en revanche que la qualification de délit manqué de diffamation ne saurait ętre retenue pour le motif qu'il n'a pas voulu s'adresser ŕ des tiers. Il estime dčs lors que l'autorité cantonale ne pouvait, par le biais de l'art. 22 al. 1 CP, retenir un délit manqué de diffamation alors qu'il était admis en fait que le recourant n'avait pas voulu s'adresser ŕ un tiers ni męme voulu qu'un tiers puisse entendre ses propos. Selon le recourant, faire application de l'art. 22 al. 1 CP, relatif au délit manqué, chaque fois qu'un tiers auquel ils ne sont pas destinés est susceptible d'entendre des propos attentatoires ŕ l'honneur revient ŕ vider de sa substance l'exigence de l'intention en tant qu'élément subjectif de l'infraction. Il ressort de l'arręt attaqué que de nombreuses personnes se trouvaient ŕ proximité des protagonistes au moment oů les propos litigieux ont été prononcés. Personne n'a réagi et il n'est pas établi que quelqu'un les ait entendus. L'autorité cantonale a admis que si son intention n'était pas que des tiers les perçoivent, le recourant ne s'était pas soucié du fait que tel puisse néanmoins ętre le cas. Elle relčve qu'il a d'ailleurs lui-męme déclaré qu'il était possible que des personnes présentes aient entendu. Or, le contenu de la volonté et des pensées d'une personne, notamment ce que l'auteur a su, envisagé, voulu, accepté ou encore ce ŕ quoi il a consenti relčve du fait (ATF 128 I 177 consid. 2. 2 p. 183, 126 IV 209 consid. 2d p. 215, 125 IV 49 consid. 2d p. 56; 123 IV 155 consid. 1a p. 156 et les arręts cités) et lient le Tribunal fédéral saisi d'un pourvoi en nullité. Selon la jurisprudence, il y a dol éventuel lorsque l'auteur envisage le résultat dommageable, mais agit néanmoins, męme s'il ne le souhaite pas, parce qu'il s'en accommode pour le cas oů il se produirait (ATF 125 IV 242 consid. 3c; 123 IV 155 consid. 1a, 202 consid. 4c; 121 IV 249 consid. 3a). En ce qui concerne la diffamation, l'élément subjectif de l'infraction est réalisé dčs lors que l'auteur a eu, au moins sous la forme du dol éventuel, l'intention de communiquer l'information ŕ un tiers (Corboz, Les infractions en droit suisse, vol. I, Berne 2002, p. 552 n° 50). En l'espčce, il ressort des constatations de l'autorité cantonale, qui lient la Cour de cassation, que le recourant a pour le moins accepté le risque que ses paroles soient entendues par des tiers, de sorte que c'est ŕ juste titre que l'autorité cantonale a considéré qu'il avait agi intentionnellement. Comme il n'a en revanche pas été établi que ses propos aient effectivement été perçus par des tiers, l'autorité cantonale a considéré, au bénéfice du doute, que le résultat n'avait pas été atteint, raison pour laquelle a seul été retenu le délit manqué, au sens de l'art. 22 al. 1 CP. La jurisprudence admet que l'équivalence des deux formes de dol, savoir le dol direct et le dol éventuel, vaut également par rapport ŕ la tentative, et cela pour toutes les formes de tentative y compris le délit manqué (ATF 122 IV 246 consid. 3a p. 248; 120 IV 199 consid. 3e p. 206; 112 IV 65 consid. 3b et les références citées). C'est donc sans violer le droit fédéral que l'autorité cantonale a retenu ŕ la charge du recourant un délit manqué de diffamation commis par dol éventuel. Ce premier grief est par conséquent mal fondé. 3. S'agissant de la preuve de sa bonne foi, le recourant fait valoir qu'il était convaincu de la culpabilité de son interlocuteur et que l'autorité cantonale a apprécié de maničre insoutenable le devoir de prudence qui lui incombait et qu'elle a méconnu l'approche subjective qui doit présider ŕ l'examen de la bonne foi de l'auteur. La preuve de la bonne foi est apportée lorsque l'auteur établit qu'il avait des raisons sérieuses de tenir de bonne foi ses allégations pour vraies. L'auteur est de bonne foi s'il a cru ŕ la véracité de ce qu'il disait. La bonne foi ne suffit cependant pas, encore faut-il que l'auteur ait eu des raisons sérieuses de croire ce qu'il disait. Il doit donc démontrer avoir accompli les actes qu'on pouvait attendre de lui, selon les circonstances et sa situation personnelle, pour contrôler la véracité de ses allégations et la considérer comme établie. Autrement dit, l'auteur doit prouver qu'il a cru ŕ la véracité de ses allégations aprčs avoir fait consciencieusement tout ce que l'on pouvait attendre de lui pour s'assurer de leur exactitude. Une prudence particuličre doit ętre exigée de celui qui donne une large diffusion ŕ ses allégations par la voie d'un média. L'auteur ne saurait se fier aveuglément aux déclarations d'un tiers. Pour déterminer si l'auteur avait des raisons sérieuses de tenir de bonne foi ses allégations pour vraies, il faut se fonder exclusivement sur les éléments dont il avait connaissance au moment oů il a tenu les propos litigieux. Il n'est pas question de prendre en compte des moyens de preuve découverts ou des faits survenus postérieurement. Il appartient ŕ l'auteur d'établir les éléments dont il disposait ŕ l'époque, ce qui relčve du fait. Sur cette base, le juge doit déterminer si ces éléments étaient suffisants pour croire ŕ la véracité des propos, ce qui relčve du droit (ATF 124 IV 149 consid. 3b p. 151 s. et les références citées). En l'espčce, il ressort des constatations de fait de l'autorité cantonale que le recourant a prononcé les paroles litigieuses en marge d'une procédure pénale ouverte contre l'intimé sur plainte du recourant qui l'accusait d'avoir commis des actes d'ordre sexuel sur sa fille âgée de quatre ans. Les propos en question ont été tenus ŕ un moment oů de nombreux actes d'instruction avaient déjŕ été effectués, desquels il ressortait, comme le relčve l'arręt attaqué, que si plusieurs éléments allaient dans le sens d'une suspicion d'abus sexuels, il n'en demeurait pas moins que beaucoup d'autres infirmaient ces soupçons. Dans ces conditions, il ne pouvait échapper au recourant, qui, en tant que plaignant dans la procédure dirigée contre son interlocuteur, se trouvait dans une situation privilégiée lui permettant de connaître l'état du dossier et męme le cas échéant d'influer sur celle-ci, que la culpabilité de l'intimé n'était nullement établie. Il ne saurait donc prétendre qu'aprčs avoir accompli tous les actes que l'on pouvait attendre de lui compte tenu des circonstances et de sa situation personnelle, il était persuadé de la culpabilité de son interlocuteur. C'est donc sans violer le droit fédéral que l'autorité cantonale a considéré que la preuve de la bonne foi du recourant n'avait pas été rapportée. Certes, les circonstances particuličres dans lesquelles se sont déroulés les faits en question font apparaître la faute du recourant comme relativement légčre, mais l'autorité cantonale en a équitablement tenu compte dans le cadre de la fixation de la peine. 4. Vu l'issue de la procédure, les frais de la cause doivent ętre mis ŕ la charge du recourant qui succombe (art. 278 al. 1 PPF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le pourvoi est rejeté. 2. Un émolument judiciaire de 2'000 fr. est mis ŕ la charge du recourant. 3. Le présent arręt est communiqué en copie aux parties et ŕ la IIčme Chambre pénale de la Cour Supręme du canton de Berne. Lausanne, le 5 février 2004 Au nom de la Cour de cassation pénale du Tribunal fédéral suisse Le président: La greffičre: