Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 6S.44/2003 /dxc Arręt du 11 mars 2003 Cour de cassation pénale Composition MM. les Juges Schneider, Président, Wiprächtiger et Kolly. Greffičre: Mme Angéloz. Parties A.________, recourant, représenté par Me Michel De Palma, avocat, case postale 387, 1951 Sion, contre Ministčre public du canton du Valais, Palais de Justice, case postale 2050, 1950 Sion 2. Objet violation grave de la loi fédérale sur les stupéfiants (art. 19 ch. 2 LStup); fixation de la peine (art. 63 CP), pourvoi en nullité contre le jugement du Tribunal cantonal du Valais, Cour pénale II, du 18 novembre 2002. Faits: A. Par jugement du 16 mars 2001, le Tribunal du IIIe arrondissement pour le district de Monthey a condamné A.________, ressortissant suisse d'origine marocaine, né en 1972, pour violation grave de la loi fédérale sur les stupéfiants (art. 19 ch. 2 LStup), ŕ la peine de 3 ˝ ans de réclusion, sous déduction de 445 jours de détention préventive subie, et au versement d'une créance compensatrice de 10.000 francs, déduction faite d'un montant de 400 francs séquestré le 27 mai 1999 et dévolu ŕ l'Etat. Tant le condamné que le Ministčre public ont appelé de ce jugement, le premier concluant ŕ son acquittement et le second ŕ une aggravation de la peine. Statuant le 18 novembre 2002, la Cour pénale II du Tribunal cantonal valaisan a partiellement modifié le jugement qui lui était déféré, en ce sens qu'elle a porté ŕ 20.000 francs le montant de la créance compensatrice. Pour le surplus, le jugement attaqué a été confirmé. B. Cette condamnation repose, en résumé, sur les faits suivants. B.a En 1998 et au début 1999, A.________ a remis en plusieurs fois au garagiste B.________ une quantité totale de 244,7 grammes de cocaďne, correspondant ŕ 119,2 grammes de cocaďne pure. Sur cette quantité, 44,7 grammes de cocaďne, d'un degré de pureté de 85 %, ont été remis ŕ B.________ en vue de l'achat d'une voiture BMW, dont le prix était de 28.000 francs, et 100 grammes, d'un taux de pureté moyen de 40,6 % comme les 100 autres grammes restant, lui ont été remis en échange d'une voiture de marque Golf. B.b Dčs le début de l'année 1998 et en cinq transactions, A.________ a remis au dénommé C.________, dont il était devenu le fournisseur, une quantité totale de 260 grammes de cocaďne, correspondant ŕ 105,6 grammes de cocaďne pure. C.________ a remis 150 ŕ 200 grammes de cette marchandise ŕ un certain G.________, sur commande de ce dernier, qui en a toutefois emporté 50 grammes sans les payer. De ce fait, C.________ s'est trouvé dans l'impossibilité de payer une somme de 10.000 francs qu'il devait ŕ A.________, qui a alors accepté de solder cette dette en reprenant la voiture Lancia de C.________. B.c Au cours de l'année 1998, A.________ a remis ŕ G.________, par l'intermédiaire du dénommé D.________, une quantité totale de 550 grammes de cocaďne, correspondant ŕ 223,3 grammes de cocaďne pure. Entendu ŕ plusieurs reprises, G.________ a reconnu et confirmé ces faits, fournissant des explications sur le déroulement des transactions, leur nombre et les endroits oů elles avaient eu lieu. B.d En 1998 et 1999, le dénommé E.________ a effectué divers déplacements en voiture, notamment en Suisse allemande, seul ou avec A.________, pour ramener de la cocaďne ŕ l'intention de ce dernier, pour le compte duquel il a également dit avoir entreposé de la cocaďne ŕ son domicile. En contre-partie, A.________ lui a remis ŕ titre de commission ou vendu une quantité totale de 39 grammes de cocaďne, correspondant ŕ 16,6 grammes de cocaďne pure. B.e Pour avoir rendu divers services ŕ A.________, notamment en entreposant de la cocaďne ŕ son domicile pour le compte de ce dernier, le dénommé F.________ a reconnu avoir obtenu de lui une quantité totale de 5 grammes de cocaďne, correspondant ŕ 2,1 grammes de cocaďne pure. B.f Sur la base d'une appréciation des preuves, les juges cantonaux ont retenu que l'accusé s'était livré ŕ un trafic portant sur une quantité totale de 466,8 grammes de cocaďne pure, en remettant 119,2 grammes de cocaďne pure ŕ B.________, 105,6 grammes ŕ C.________, 223,3 grammes ŕ G.________ par l'intermédiaire de D.________, 16,6 grammes ŕ E.________ et 2,1 grammes ŕ F.________. Ils ont considéré que ces faits étaient constitutifs d'infraction grave ŕ la LStup au sens de l'art. 19 ch. 2 de cette loi. Au stade de la fixation de la peine, la cour cantonale a jugé que celle de 3 ˝ ans de réclusion prononcée en premičre instance était adéquate, écartant sur ce point aussi bien l'appel de l'accusé que celui du Ministčre public. Elle a en revanche estimé que le montant, de 10.000 francs, de la créance compensatrice fixé en premičre instance était manifestement insuffisant et l'a porté ŕ 20.000 francs. C. A.________ se pourvoit en nullité au Tribunal fédéral. Invoquant une violation de l'art. 19 ch. 2 LStup ainsi que des art. 63 et 59 ch. 2 al. 1 CP, il conclut ŕ l'annulation du jugement attaqué, en sollicitant l'assistance judiciaire et l'effet suspensif. Le Tribunal fédéral considčre en droit: 1. Saisie d'un pourvoi en nullité, qui ne peut ętre formé que pour violation du droit fédéral (art. 269 PPF), la Cour de cassation contrôle l'application de ce droit sur la base d'un état de fait définitivement arręté par l'autorité cantonale (cf. art. 277bis et 273 al. 1 let. b PPF). Elle ne peut donc pas revoir les faits retenus dans la décision attaquée ni la maničre dont ils ont été établis, de sorte que ces points, sous peine d'irrecevabilité, ne peuvent ętre remis en cause dans le pourvoi (ATF 126 IV 65 consid. 1 p. 66/67; 124 IV 53 consid. 1 p. 55, 81 consid. 2a p. 83 et les arręts cités). 2. Le recourant prétend que le jugement attaqué a été rendu en violation de l'art. 19 ch. 2 LStup. Dans la mesure oů il soutient que le jugement entrepris ne permet pas de discerner pour quel motif le cas a été considéré comme grave au sens de l'art. 19 ch. 2 LStup, sa critique est dépourvue de tout fondement. Il résulte clairement du jugement attaqué, en particulier de son chiffre 11 let. b, que le cas grave a été retenu du fait que le recourant s'est livré ŕ un trafic portant, comme il le savait, sur une quantité de stupéfiants susceptible de mettre en danger la santé de nombreuses personnes, donc pour le motif prévu ŕ l'art. 19 ch. 2 let. a LStup. Que l'infraction ainsi retenue soit objectivement réalisée n'est ŕ juste titre pas contesté au vu des constatations de fait cantonales, dont il résulte que le trafic du recourant a porté sur une quantité totale de 466,8 grammes de cocaďne pure (cf. ATF 122 IV 360 consid. 2a p. 363). Quant ŕ la condition subjective, soit l'intention, sa réalisation pouvait ętre admise sans violation du droit fédéral sur la base des faits retenus; le jugement attaqué constate en effet que le recourant savait parfaitement qu'il se livrait ŕ un trafic de stupéfiants, qu'il savait également que la quantité sur laquelle portait ce trafic était propre ŕ mettre en danger la santé de nombreuses personnes et qu'il l'a accepté. Dans la mesure oů le recourant laisse entendre que ces faits ne seraient pas établis, sa critique est irrecevable dans un pourvoi en nullité (cf. supra, consid. 1). 3. Le recourant se plaint d'une violation de l'art. 63 CP. La question de savoir si, au moment des faits, la situation financičre et professionnelle du recourant ainsi que son état de santé étaient bons relčve du fait, de sorte qu'il est irrecevable ŕ contester dans son pourvoi les constatations cantonales y relatives. Il est évident que l'existence d'un antécédent judiciaire ne constitue pas un motif d'atténuation de la peine, au contraire. C'est au reste en vain que le recourant soutient que les divers actes de trafic qui lui sont reprochés ne peuvent entrer en concours. Certes, si l'auteur a accompli plusieurs des actes énumérés ŕ l'art. 19 ch. 1 LStup, on considčre, en principe sans appliquer les rčgles sur le concours, qu'il s'agit d'une seule infraction, jugée en application du chiffre premier ou second de l'art. 19 LStup, selon que la quantité globale de drogue en cause est ou non de nature ŕ mettre en danger la santé de nombreuses personnes (ATF 110 IV 99 consid. 3 p. 100/101). Cela n'empęche toutefois pas le juge de tenir compte de la pluralité des actes au stade de la fixation de la peine, en tant qu'elle témoigne de l'intensité de la volonté délictueuse de l'auteur; il n'est en outre pas exclu de faire application de l'art. 68 CP lorsque, comme en l'espčce, plusieurs des actes commis n'ont aucun rapport entre eux (cf. Corboz, Les infractions en droit suisse, vol. II Berne 2002, p. 793 ss n° 134 ss, notamment p. 795 n° 136; également p. 777 s. n° 67). De toute maničre, dans les cas graves d'infraction ŕ la LStup, oů le cadre légal de la peine est extręmement large, cette question de concours n'a pratiquement aucune conséquence (cf. Corboz, op. cit., p. 795 n° 136). En définitive, la question est donc de savoir si la peine qui a été infligée est excessive au point que l'autorité cantonale doive se voir reprocher un abus du pouvoir d'appréciation. Cela doit ętre nié en l'espčce au vu des faits retenus, qui lient la Cour de céans, et des éléments pris en considération dans le cadre de la fixation de la peine. Que la peine prononcée serait en soi excessive n'est d'ailleurs pas allégué. 4. Invoquant une violation de l'art. 59 ch. 2 al. 1 CP, le recourant conteste le montant, de 20.000 francs, de la créance compensatrice qu'il a été astreint ŕ payer. Les principes régissant la fixation de la créance compensatrice ont été rappelés dans l'ATF 124 I 6 consid. 4b/bb et bc p. 8 ss, auquel on peut se référer. Contrairement ŕ ce qu'affirme le recourant, le montant de la créance litigieuse n'a pas été arręté exclusivement en fonction de sa culpabilité. La cour cantonale s'est aussi, voire surtout, fondée sur l'importance du chiffre d'affaires que le recourant a réalisé par son trafic ainsi que sur sa situation financičre et familiale. S'agissant du chiffre d'affaires, elle a précisé qu'il était bien supérieur ŕ 100.000 francs, puisque le recourant avait vendu plus d'un kilo de cocaďne - correspondant ŕ 466,8 grammes de cocaďne pure - pour le prix unitaire de 80 ŕ 150 francs le gramme; l'allégation du recourant selon laquelle le chiffre d'affaires qu'il a réalisé n'aurait pas été chiffré est donc dépourvue de fondement. Il résulte par ailleurs du jugement attaqué que le trafic du recourant lui a notamment permis de faire l'acquisition d'une BMW, d'un prix de 28.000 francs, dont en tout cas quelque 15.000 francs ont été payés par la remise de cocaďne, d'une Golf d'un prix de 11.000 francs payé par la remise de cocaďne et d'une Lancia, dont il a lui-męme évalué le prix ŕ 14.000 francs, laquelle a aussi été payée par la remise de cocaďne. Dans ces conditions, en fixant ŕ 20.000 francs, sous réserve d'un montant de 400 francs séquestré et dévolu ŕ l'Etat, le montant de la créance compensatrice, la cour cantonale n'a pas violé le droit fédéral; en particulier, on ne discerne pas de violation du principe de la proportionnalité et il n'est pas allégué que le montant arręté compromettrait la situation sociale du recourant. 5. Le pourvoi doit ainsi ętre rejeté dans la mesure oů il est recevable. Comme il était d'emblée dépourvu de chances de succčs, l'assistance judiciaire ne peut ętre accordée (art. 152 al. 1 OJ) et le recourant, qui succombe, supportera les frais (art. 278 al. 1 PPF), dont le montant sera fixé en tenant compte de sa situation financičre. La cause étant tranchée, la requęte d'effet suspensif devient sans objet. Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le pourvoi est rejeté dans la mesure oů il est recevable. 2. La requęte d'assistance judiciaire est rejetée. 3. Un émolument judiciaire de 800 francs est mis ŕ la charge du recourant. 4. Le présent arręt est communiqué en copie au mandataire du recourant, au Ministčre public du canton du Valais et au Tribunal cantonal valaisan, Cour pénale II. Lausanne, le 11 mars 2003 Au nom de la Cour de cassation pénale du Tribunal fédéral suisse Le président: La greffičre: