Bundesgericht Tribunal fédéral Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 8C_658/2007 Arręt du 26 septembre 2008 Ire Cour de droit social Composition MM. et Mme les Juges Ursprung, Président, Frésard et Buerki Moreni, Juge suppléante. Greffičre: Mme von Zwehl. Parties Mobiličre Suisse, Bundesgasse 35, 3001 Berne, recourante, représentée par Me Philippe A. Grumbach, avocat, cours des Bastions 14, 1205 Genčve, contre R.________, intimé, représenté par Me Michael Anders, avocat, rue du Conseil-Général 11, 1205 Genčve. Objet Assurance-accidents, recours contre le jugement du Tribunal cantonal des assurances sociales de la République et canton de Genčve du 25 septembre 2007. Faits: A. R.________ possčde une formation dans le domaine sportif. Il a également commencé une formation pour obtenir un diplôme de masseur. A partir du mois d'avril 2004, il a donné des cours comme instructeur et moniteur dans le centre de fitness de X.________ SA, ŕ raison de 4 heures par semaine rémunérées 60 fr. de l'heure, et fait des remplacements au bar ainsi qu'ŕ la réception payés 20 fr. de l'heure. Il avait également sous-loué une cabine de massage dans les locaux du fitness oů il effectuait des massages ŕ titre promotionnel aux clients du fitness dans la perspective de devenir masseur indépendant sous le nom de Y.________. Le 2 aoűt 2004, R.________ a subi un accident. A la suite d'une altercation, il a été blessé par un automobiliste qui a heurté sa moto sur une aire de repos de l'autoroute entre Lausanne et Genčve. Aprčs un échange de correspondance infructueux avec la direction du fitness, le prénommé s'est adressé ŕ la Mobiličre Suisse, Société d'assurances (ci-aprčs : la Mobiličre), assureur-accidents selon la LAA de X.________ SA. Par décision du 16 mars 2006, celle-ci a refusé d'allouer des prestations, considérant que R.________ n'était pas obligatoirement assuré au sens de cette loi, vu son statut d'indépendant. Saisie d'une opposition, elle l'a écartée dans une nouvelle décision du 22 aoűt 2006. B. L'intéressé a recouru devant le Tribunal cantonal genevois des assurances sociales. Le tribunal cantonal a entendu en audience S.________, directeur et administrateur de X.________ SA, C.________, secrétaire de direction, et R.________. Par jugement du 25 septembre 2007, il a admis le recours, annulé la décision litigieuse, constaté que R.________ était couvert pour les suites de l'accident du 2 aoűt 2004, et renvoyé le dossier ŕ la Mobiličre pour qu'elle calcule les prestations dues. C. La Mobiličre interjette un recours en matičre de droit public dans lequel elle conclut, sous suite dépens, ŕ l'annulation du jugement cantonal et ŕ la confirmation de sa décision sur opposition du 22 aoűt 2006; subsidiairement, au renvoi de la cause pour "ouvrir une procédure probatoire relative au taux de travail de R.________". Elle assortit son recours d'une demande d'effet suspensif. R.________ conclut, sous suite de frais et dépens, au rejet du recours; il sollicite, en outre, le bénéfice de l'assistance judiciaire. L'Office fédéral de la santé publique a renoncé ŕ se déterminer. D. Par ordonnance du 4 mars 2008, le juge instructeur a accordé l'effet suspensif au recours. Considérant en droit: 1. Le litige porte sur la qualité de l'intimé comme travailleur obligatoirement assuré contre les accidents au sens de la LAA et, partant, sur son droit aux prestations légales prévues par la loi ŕ la suite de l'accident survenu le 2 aoűt 2004. Le Tribunal fédéral n'est donc pas lié par les faits établis par l'autorité précédente (art. 97 al. 2 et 105 al. 3 LTF). 2. Les premiers juges ont correctement exposé la teneur des dispositions légales et réglementaires applicables au cas (art. 1a al. 1 LAA, art. 1 OLAA, art. 10 LPGA et art. 5 LAVS), de męme que les principes posés par la jurisprudence au sujet de la délimitation entre activité indépendante et salariée (voir ATF 123 V 161 consid. 1 p. 162, 122 V 169 consid. 3a p. 171, 281 consid. 2a p. 283, 119 V 161 consid. 2 et les références). Il suffit d'y renvoyer. D'une maničre générale, est réputé salarié celui qui dépend d'un employeur quant ŕ l'organisation du travail et du point de vue de l'économie de l'entreprise, et ne supporte pas le risque économique couru par l'entrepreneur; est indépendant celui qui exerce son activité selon sa propre organisation librement choisie - reconnaissable de l'extérieur - et ŕ ses propres risques et profits. Les principaux éléments qui permettent de déterminer le lien de dépendance quant ŕ l'organisation du travail et du point de vue de l'économie de l'entreprise sont le droit de l'employeur de donner des instructions, le rapport de subordination du travailleur ŕ l'égard de celui-ci, l'obligation de ce dernier d'exécuter personnellement la tâche qui lui est confiée (RCC 1989 p. 111 consid. 5a, 1986 p. 651 consid. 4c, 1982 p. 178 consid. 2b). Un autre élément est le fait qu'il s'agit d'une collaboration réguličre, autrement dit que l'employé est réguličrement tenu de fournir ses prestations au męme employeur (ATF 110 V 72 consid. 4b p. 78 s.). En outre, la possibilité pour le travailleur d'organiser son horaire de travail ne signifie pas nécessairement qu'il s'agit d'une activité indépendante (ATF 122 V 169 consid. 6a/cc p. 176). Le risque économique encouru par l'entrepreneur peut ętre défini comme étant celui que court la personne qui doit compter, en raison d'évaluations ou de comportements professionnels inadéquats, avec des pertes de la substance économique de l'entreprise. Constituent notamment des indices révélant l'existence d'un risque économique d'entrepreneur le fait que l'assuré opčre des investissements importants, subit les pertes, supporte le risque d'encaissement et de ducroire, supporte les frais généraux, agit en son propre nom et pour son propre compte, se procure lui-męme les mandats, occupe du personnel et utilise ses propres locaux commerciaux (Greber/Duc/Scartazzini, Commentaire des art. 1 ŕ 16 de la loi fédérale sur l'assurance-vieillesse et survivants [LAVS], Bâle 1997, note 111 ad art. 5 LAVS; voir également Ueli Kieser, Bundesgesetz über die Alters- und Hinterlassenenversicherung, in Schweizerisches Bundesverwaltungsgesetz [SBVR], Soziale Sicherheit, 2čme éd., Bâle 2007, note 96 p. 1234 sv.). 3. Pour la recourante, c'est ŕ tort que les premiers juges ont retenu la qualité de salarié de R.________ pour les heures qu'il a effectuées comme instructeur et remplaçant au bar et ŕ la réception du fitness. Le prénommé était entré en contact avec le directeur, S.________, dans le seul but de trouver un local pour y exercer l'activité de masseur indépendant. Comme il rencontrait des difficultés pour payer le loyer mensuel de 500 fr., il lui avait été proposé de faire quelques remplacements dont la rétribution venait compenser le prix de la location; les montants horaires qui le dépassaient étaient facturés par R.________ ŕ X.________ SA sous le nom de sa raison individuelle Y.________. La volonté des deux parties était claire, ŕ savoir que cette activité serait exercée ŕ titre d'indépendant sur la base de mandats précis et ponctuels convenus de semaine en semaine. D'ailleurs, aucun contrat de travail oral ou écrit n'avait été conclu entre les intéressés, et R.________ n'avait pas été ajouté ŕ la liste des employés pour lesquels la société de fitness avait conclu une assurance-maladie collective, ni annoncé ŕ la Mobiličre. 4. En l'occurrence, la juridiction cantonale a décrit de maničre convaincante les raisons qui l'ont conduite ŕ admettre que l'activité de l'intimé consistant ŕ donner des cours et ŕ faire des remplacements ŕ la réception et au bar du fitness constituait en réalité une activité dépendante au service de X.________ SA. On rappellera que les rapports de droit civil (contrat de travail ou de mandat) ne sont pas décisifs pour savoir si l'on a affaire, dans un cas donné, ŕ une activité indépendante ou salariée, mais bien plutôt les circonstances économiques. Aussi, le contexte entourant la proposition de S.________ ŕ R.________ d'effectuer des remplacements ne revęt-il pas l'importance que la recourante voudrait lui conférer. Il en va de męme de l'inexistence d'un contrat de travail écrit ou de l'absence de communication des données personnelles de l'intimé aux assureurs sociaux. Dans le cas particulier, R.________ fournissait le męme travail que les autres employés salariés du fitness qu'il remplaçait et cette activité ne présente aucun élément caractéristique d'une libre entreprise. Comme l'ont ŕ juste titre relevé les premiers juges, le prénommé n'assumait aucun risque économique. Il n'avait pas d'investissement personnel ŕ réaliser car tout lui était mis ŕ disposition (local, engins, bar et réception). Il n'avait pas non plus ŕ supporter de risque financier puisqu'il était payé en fonction des heures effectuées indépendamment de la clientčle du fitness. On ne saurait ensuite retenir une absence de subordination dans les rapports entre l'intimé et le directeur du fitness du simple fait que les plages horaires étaient discutés d'un commun accord. R.________ était en effet tributaire de S.________ quant aux besoins en remplacement du fitness. En revanche, que dans le local qu'il sous-louait, l'intimé avait également exercé pour son propre compte la profession de masseur n'est pas discutable, ni d'ailleurs discuté. Sur la question du caractčre salarié de l'activité de remplaçant, donc, le jugement entrepris n'est pas critiquable. 5. 5.1 Selon l'art. 7 al. 2 LAA, les accidents qui se produisent sur le trajet que l'assuré doit emprunter pour se rendre au travail ou pour en revenir sont aussi réputés accidents professionnels pour les travailleurs occupés ŕ temps partiel dont la durée de travail n'atteint pas un mini-mum qui sera fixé par le Conseil fédéral. D'aprčs l'art. 8 al. 2 LAA, les travailleurs occupés ŕ temps partiel au sens de l'art. 7 2čme alinéa ne sont pas assurés contre les accidents non professionnels. En vertu de l'art. 13 al. 1 OLAA, les travailleurs ŕ temps partiel occupés chez un employeur au moins huit heures par semaine sont également assurés contre les accidents non professionnels. 5.2 A cet égard, la juridiction cantonale a considéré que męme si le taux d'activité de R.________ avait été, par hypothčse, inférieur ŕ 8h par semaine, ce dernier était néanmoins assuré pour l'accident dont il avait été victime le 2 aoűt 2004. Selon elle, en effet, du moment que cet accident s'était produit un lundi vers 20h - soit ŕ une date oů, d'aprčs la quittance y relative, l'intéressé avait donné trois cours d'aérobic ("vraisemblablement de 16h00 ŕ 19h15") -, "il n'était pas possible de retenir, sans autre élément, que l'accident n'est pas survenu alors que le recourant rentrait de son travail" (jugement entrepris, consid. 8). De son côté, la recourante fait valoir que l'autorité cantonale n'a procédé ŕ aucune constatation de fait pour connaître le nombre d'heures travaillées par R.________ au service de X.________ SA ou en quelles circonstances celui-ci se trouvait sur une aire de repos de l'autoroute quand l'accident s'est produit, si bien qu'une instruction est indispensable. On doit lui donner raison: le dossier ne contient aucune information suffisante sur ces points, alors qu'ils peuvent ętre déterminants pour admettre que l'intimé était assuré selon la LAA contre les accidents non professionnels. En effet, si l'intimé a travaillé au moins 8 heures hebdomadaires pour X.________ SA, il est obligatoirement assuré en vertu de l'art. 13 al. 1 OLAA en liaison avec l'art. 7 al. 2 LAA. Dans le cas contraire, il est assuré si l'accident s'est produit alors qu'il rentrait du travail, cet événement accidentel étant alors assimilé ŕ un accident professionnel (cf. art. 7 al. 2 LAA). Il y a par conséquent lieu de renvoyer la cause aux premiers juges afin qu'ils éclaircissent l'état de fait ŕ cet égard et rendent un nouveau jugement. Le recours est admis dans cette mesure. 6. Sur la question principale de la qualification de l'activité de R.________, la Mobiličre succombe, de sorte qu'il se justifie de répartir les frais judiciaires par moitié entre les parties (art. 66 al. 1 LTF) et de mettre ŕ la charge de l'assureur-accidents des dépens réduits (art. 68 al. 1 et 2 LTF). L'intimé a demandé ŕ bénéficier de l'assistance judiciaire gratuite en instance fédérale. Les conditions auxquelles l'art. 64 al. 1 et 2 LTF en subordonne l'octroi sont remplies tant ce qui con-cerne les frais de la procédure fédérale que la désignation d'un avocat d'office. L'attention de l'intimé est cependant attirée sur le fait qu'il devra rembourser la caisse du Tribunal s'il devient en mesure de le faire ultérieurement (64 al. 4 LTF). Quant ŕ la recourante, en sa qualité d'institution chargée de tâches de droit public, elle ne peut prétendre de dépens (art. 68 al. 3 LTF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours est admis en ce sens que le jugement du 25 septembre 2007 du Tribunal cantonal genevois des assurances sociales est annulé, la cause lui étant renvoyée pour instruction complémentaire au sens des considérants et nouveau jugement. 2. L'assistance judiciaire est accordée ŕ l'intimé. 3. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 500 fr., sont mis pour 250 fr. ŕ charge de la recourante et pour 250 fr. ŕ charge de l'intimé. Le montant dű par l'intimé est supporté provisoirement par la caisse du Tribunal. 4. Les honoraires de Me Michael Anders, fixés ŕ 1'500 fr. (y compris la taxe ŕ la valeur ajoutée) pour la procédure fédérale, sont supportés pour 750 fr. par la recourante ŕ titre d'indemnité de dépens réduite et pour 750 fr. par la caisse du Tribunal. 5. Le présent arręt est communiqué aux parties, au Tribunal cantonal des assurances sociales de la République et canton de Genčve et ŕ l'Office fédéral de la santé publique. Lucerne, le 26 septembre 2008 Au nom de la Ire Cour de droit social du Tribunal fédéral suisse Le Président: p. la Greffičre: Ursprung Métral