Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 9C_646/2007 9C_702/2007 Arręt du 16 mai 2008 IIe Cour de droit social Composition MM. les Juges Borella, Juge présidant, Kernen et Seiler. Greffier: M. Cretton. Parties 9C_646/2007 A.________, recourant, contre 1. B.________, 2. Caisse de prévoyance du personnel enseignant de l'instruction publique et des fonctionnaires de l'administration de Genčve, boulevard Saint-Georges 38, 1205 Genčve, représentée par Me Jacques-André Schneider, avocat, rue du Rhône 100, 1204 Genčve, 3. Fondation de libre passage de la banque cantonale de Genčve, quai de l'Ile 17, 1211 Genčve, 4. CAP Caisse d'assurance du personnel de la Ville de Genčve et des Services industriels de Genčve, rue de Lyon 93, 1203 Genčve, intimées, et 9C_702/2007 CAP Caisse d'assurance du personnel de la Ville de Genčve et des Services industriels de Genčve, rue de Lyon 93, 1203 Genčve, recourante, contre 1. A.________, 2. B.________, 3. Caisse de prévoyance du personnel enseignant de l'instruction publique et des fonctionnaires de l'administration de Genčve, boulevard Saint-Georges 38, 1205 Genčve, 4. Fondation de libre passage de la banque cantonale de Genčve, quai de l'Ile 17, 1211 Genčve, intimés. Objet Prévoyance professionnelle, recours contre le jugement du Tribunal cantonal des assurances sociales de la République et Canton de Genčve du 4 septembre 2007. Faits: A. B.________ et A.________ se sont mariés en 1987. Leur union a été dissoute par jugement du 31 mars 2006 entré en force le 2 juin suivant. Le dossier a été communiqué au Tribunal cantonal genevois des assurances sociales pour instruction et exécution du partage par moitié des prestations de sortie acquises durant le mariage. B. Selon les indications de la Caisse de prévoyance du personnel enseignant de l'instruction publique et des fonctionnaires de l'administration du canton de Genčve (ci-aprčs: la CIA), la prestation de sortie de B.________ était de 8'729 fr. le 10 octobre 1987 - 17'187 fr. 40 avec les intéręts dus au 31 mai 2006 - et de 79'767 fr. 70 le 31 mai 2006 (lettre du 11 juillet 2006). Cependant, Swisscanto Fondation de libre passage des Banques Cantonales (ci-aprčs: Swisscanto) faisait état d'un avoir de 7'684 fr. 80 au moment du mariage (lettre du 15 aoűt 2006). B.________ a en outre mentionné un compte de libre passage de 23'412 fr. 30 ouvert auprčs de la Banque Cantonale de Genčve le 6 mars 1985 et transféré ŕ la CIA le 26 mars 2007 (lettre du 10 avril 2007). La prestation de sortie de A.________ s'élevait ŕ 312 fr. le 10 octobre 1987 (lettre de la Caisse Inter-Entreprises de prévoyance professionnelle [ci-aprčs: la CIEPP] du 13 juillet 2006) et ŕ 18'288 fr. 30 le 2 juin 2006 (lettre de la Fondation de libre passage de la Banque cantonale de Genčve [ci-aprčs: la fondation BCGe] du 3 juillet 2006). La Caisse d'assurance du personnel de la Ville de Genčve et des services industriels de Genčve (ci-aprčs: la CAP) a rapporté un achat d'années d'assurance pour un montant de 82'880 fr. 95 financé par un pręt de la Ville de Genčve et un retrait de 84'120 fr. 55 effectué le 30 novembre 1995 dans le cadre de la loi sur l'encouragement ŕ la propriété du logement (lettre du 13 juin 2007). La juridiction cantonale a fixé les prestations de sortie déterminantes ŕ 62'580 fr. 30 (79'767 fr. 70 - 17'187 fr. 40) pour B.________ et ŕ 102'408 fr. 85 (18'288 fr. 30 + 84'120 fr. 55) pour A.________, puis a invité - au besoin condamné - la fondation BCGe et la CAP ŕ transférer des comptes de l'ex-mari les montants de 18'288 fr. 30 et 1'625 fr. 95 (102'408 fr. 85 - 62'580 fr. 30 : 2) ŕ la CIA en faveur de l'ex-épouse, avec intéręts compensatoires dčs le 2 juin 2006 jusqu'au moment du transfert (jugement du 4 septembre 2007 notifié six jours plus tard). A.________ a contesté l'existence d'un retrait de 84'120 fr. 55 (lettre du 10 septembre 2007 adressée ŕ la juridiction cantonale et transmise au Tribunal fédéral comme objet de sa compétence). La CIA a rectifié les renseignements fournis au sujet de B.________ et a fait état d'une prestation de sortie inchangée au moment du mariage - 17'881 fr. 35 avec les intéręts dus au 31 aoűt 2007 - et de 130'489 fr. 60 le 31 aoűt 2007 tenant compte compte du versement de 23'412 fr. 30 exécuté le 26 mars 2007 par la fondation BCGe (lettre du 25 septembre 2007 adressée ŕ la juridiction cantonale et au Tribunal fédéral). C. A.________ et la CAP interjettent un recours en matičre de droit public ŕ l'encontre de ce jugement. Dans la cause 9C_646/2007, A.________ en requiert l'annulation et conclut, sous suite de frais, au renvoi de la cause pour nouveau jugement qui, prenant en considération sa prestation de sortie de 312 fr. lors du mariage et imputant ŕ la prestation de sortie de chaque ex-époux la moitié du retrait de 84'120 fr. 55 si celui-ci devait ętre avéré, condamne la CIA ŕ transférer du compte de son ex-épouse le montant de 22'481 fr. en sa faveur. B.________ conclut au rejet du recours, la CIA au renvoi du dossier pour complément d'instruction dans la mesure oů la prestation de sortie de l'ex-épouse lors du mariage et du divorce ne contient pas les 23'412 fr. 30 transférés en mars 2007 et la CAP ŕ sa libération de toutes les obligations mises ŕ sa charge dčs lors qu'elle n'avait plus de compte en faveur de A.________ depuis 1996. La fondation BCGe et l'Office fédéral des assurances sociales ont renoncé ŕ se déterminer. Dans la cause 9C_702/2007, la CAP requiert la réforme du jugement cantonal en reprenant les męmes conclusions que dans sa réponse au recours de A.________ ou, subsidiairement, son annulation en concluant au renvoi de la cause pour nouveau jugement au sens des considérants. Personne ne s'est déterminé sur le recours. Considérant en droit: 1. Les recours en matičre de droit public concernent des faits de męme nature, portent sur des questions juridiques communes et sont dirigés contre le męme jugement. Il se justifie donc de joindre les causes et de les liquider dans un seul arręt (ATF 131 V 59 consid. 1 p. 60, 128 V 124 consid. 1 p. 126, 123 V 214 consid. 1 p. 215 et les références). 2. Le recours en matičre de droit public (art. 82 ss LTF) peut ętre formé pour violation du droit au sens des art. 95 et 96 LTF. Le Tribunal fédéral applique le droit d'office (art. 106 al. 1 LTF) et n'est donc pas limité par les arguments du recourant, ni par la motivation de l'autorité précédente. Il peut admettre un recours pour d'autres motifs que ceux allégués et rejeter un recours en adoptant une autre argumentation que celle de l'autorité précédente (ATF 130 III 136 consid. 1.4 p. 140). Il ne peut aller au-delŕ des conclusions des parties (art. 107 al. 1 LTF). Eu égard ŕ l'exigence de motivation prévue ŕ l'art. 42 al. 2 LTF, il n'examine, en principe, que les griefs invoqués, pour autant que les vices ne soient pas évidents. Il n'est pas tenu de traiter toutes les questions juridiques qui se posent, comme le ferait une autorité de premičre instance, lorsque celles-ci ne sont pas ou plus abordées devant lui. Conformément ŕ l'art. 106 al. 2 LTF et ŕ la pratique qui prévalait en matičre de recours de droit public, le principe d'allégation vaut plus particuličrement pour la violation des droits constitutionnels qui doivent ętre expressément soulevés et exposés de façon claire et détaillée dans le mémoire de recours (ATF 130 I 26 consid. 2.1 p. 31, 258 consid. 1.3 p. 261 s., 129 I 113 consid. 2.1 p. 120). Le Tribunal fédéral fonde son raisonnement sur les faits retenus par la juridiction de premičre instance (art. 105 al. 1 LTF), sauf s'ils ont été établis de façon manifestement inexacte ou en violation du droit au sens de l'art. 95 LTF (art. 105 al. 2 LTF). Le recourant qui entend s'en écarter doit expliquer de maničre circonstanciée en quoi les conditions de l'art. 105 al. 2 LTF sont réalisées sinon un état de fait divergent ne peut ętre pris en considération. Aucun fait nouveau, ni preuve nouvelle ne peut ętre présenté ŕ moins de résulter de la décision de l'autorité précédente (art. 99 al. 1 LTF). 3. 3.1 Selon l'art. 22 al. 1 et 2 LFLP, en cas de divorce, les prestations de sortie acquises durant le mariage sont partagées conformément aux art. 122, 123, 141 et 142 du code civil; les art. 3 ŕ 5 s'appliquent par analogie au montant ŕ transférer. Pour chaque conjoint, la prestation de sortie ŕ partager correspond ŕ la différence entre la prestation de sortie, augmentée des avoirs de libre passage existant éventuellement au moment du divorce, et la prestation de sortie, augmentée des avoirs de libre passage existant éventuellement au moment de la conclusion du mariage (cf. art. 24). Pour ce calcul, on ajoute ŕ la prestation de sortie et ŕ l'avoir de libre passage existant au moment de la conclusion du mariage les intéręts dus au moment du divorce. Les paiements effectués durant le mariage ne sont pas pris en compte. Selon l'art. 22a LFLP, en cas de mariage antérieur au 1er janvier 1995, la prestation de sortie existant au moment de la conclusion du mariage est calculée sur la base d'un tableau établi par le Département fédéral de l'intérieur. Toutefois, lorsqu'un conjoint n'a pas changé d'institution de prévoyance entre la date de son mariage et le 1er janvier 1995 et que le montant de sa prestation de sortie au moment du mariage, calculé selon le nouveau droit, est établi, ce montant est déterminant pour le calcul prévu ŕ l'art. 22 al. 2 (al. 1). Pour le calcul ŕ l'aide du tableau de la prestation de sortie existant au moment de la conclusion du mariage, les valeurs suivantes sont retenues: la date et le montant de la premičre prestation de sortie communiquée d'office conformément ŕ l'art. 24; lorsqu'une prestation de sortie est échue entre la conclusion du mariage et la communication de la prestation de sortie, le montant de la prestation échue et la date de son échéance sont déterminants pour le calcul (let. a); la date et le montant de la derničre prestation d'entrée fournie pour un nouveau rapport de prévoyance et connue avant la conclusion du mariage; lorsqu'aucune prestation d'entrée de cette nature n'est connue, la date du début du rapport de prévoyance et la valeur 0 (let. b). La valeur obtenue selon la lettre b, avec les versements uniques payés éventuellement dans l'intervalle, y compris les intéręts jusqu'ŕ la date prévue selon la lettre a, sont déduits de la valeur obtenue selon la lettre a. Le tableau indique quelle partie du montant calculé est considérée comme la prestation de sortie existant au moment de la conclusion du mariage. La prestation d'entrée prévue ŕ la lettre b et déduite, ainsi que les versements uniques qui ont été payés avant la conclusion du mariage, y compris les intéręts jusqu'ŕ cette date, doivent ętre ajoutés au montant obtenu ŕ l'aide du tableau (al. 2). Le tableau tient compte de la durée de cotisation entre la date du versement de la prestation d'entrée prévue ŕ l'al. 2 let. b et celle du versement de la prestation de sortie prévue ŕ l'al. 2 let. a, ainsi que de la période durant laquelle les époux ont été mariés et ont cotisé (al. 3). Les alinéas 1 et 2 s'appliquent par analogie aux avoirs de libre passage acquis avant le 1er janvier 1995 (al. 4). Selon l'art. 122 al. 1 CC, lorsque l'un des époux au moins est affilié ŕ une institution de prévoyance professionnelle et qu'aucun cas de prévoyance n'est survenu, chaque époux a droit ŕ la moitié de la prestation de sortie de son conjoint, calculée pour la durée du mariage selon les dispositions de la loi du 17 décembre 1993 sur le libre passage (al. 1). Lorsque les conjoints ont des créances réciproques, seule la différence entre ces deux créances doit ętre partagée (al. 2). 3.2 Toutes les prétentions issues de rapports de prévoyance soumis ŕ la loi sur le libre passage doivent en principe ętre partagées en cas de divorce selon les art. 122 ss CC (Thomas Geiser, Le nouveau droit du divorce et les droits en matičre de prévoyance professionnelle, in : De l'ancien au nouveau droit du divorce, Berne 1999, p. 64; Hausheer, Die wesentlichen Neuerungen des neuen Scheidungsrechts, ZBJV 1999 p. 12; Walser, Berufliche Vorsorge, in : Das neue Scheidungsrecht, Zürich 1999, p. 52). En font partie les avoirs de la prévoyance professionnelle utilisés pour acquérir un logement ŕ titre d'encouragement ŕ l'accession de la propriété aux conditions prévues par les art. 30c et suivants LPP et l'ordonnance sur l'encouragement ŕ la propriété du logement au moyen de la prévoyance professionnelle (OEPL) du 3 octobre 1994. Ces moyens demeurent en effet liés ŕ un but de prévoyance (ATF 128 V 230 consid. 2c p. 234 et la référence; Message du Conseil fédéral du 15 novembre 1996 concernant la révision du code civil suisse [FF 1996 I 113]). Selon l'art. 30c al. 6 LPP - dont la nouvelle teneur selon le ch. 29 de l'annexe ŕ la loi du 18 juin 2004 sur le partenariat, en vigueur depuis le 1er janvier 2007, n'a pas d'incidence en l'espčce -, lorsque les époux divorcent avant la survenance d'un cas de prévoyance, le versement anticipé est considéré comme une prestation de libre passage et est partagé conformément aux art. 122, 123 et 141 CC, et ŕ l'art. 22 LFLP. Le versement anticipé reçu de l'institution de prévoyance et investi dans un bien immobilier équivaut ŕ une prestation de libre passage au sens de l'art. 22 al. 2 LFLP; il doit donc ętre ajouté aux autres valeurs qui sont déterminantes pour les prestations de sortie au sens de l'art. 122 al. 1 CC (Thomas Sutter/Dieter Freiburghaus, Kommentar zum neuen Scheidungsrecht, Zurich 1999, ad art. 122/141-142 n° 44). Seuls sont pris en considération les montants qui font encore l'objet d'une obligation de remboursement au moment du divorce; ils sont ŕ comptabiliser dans la prestation de sortie au moment du divorce (ATF 128 V 230 consid. 3b p. 235 et les références). 4. L'argumentation de A.________ au sujet du versement anticipé de 84'120 fr. 55 dans le cadre de la loi sur l'encouragement ŕ la propriété du logement n'est pas recevable dčs lors qu'elle repose uniquement sur des allégations non motivées (cf. consid. 2). On ajoutera cependant qu'en tenant compte de ce versement dans la détermination de la prestation de sortie, la juridiction cantonale n'a aucunement violé le droit fédéral (cf. consid. 3) puisque ledit versement est avéré, comme le démontrent la demande signée par les époux le 6 juillet 1995 et la confirmation du 14 novembre suivant par la CAP du transfert de ce montant auprčs de la BCGe en amortissement d'un pręt hypothécaire, et que le retrait, effectué sur les avoirs du mari, ne saurait ętre imputé, męme partiellement, aux avoirs de l'épouse. 5. Pour le surplus, la totalité des reproches formulés ŕ l'encontre du jugement entrepris relčvent d'une constatation manifestement inexacte des faits. 5.1 Ainsi, A.________ fait grief aux premiers juges de ne pas avoir pris en considération sa prestation de sortie qui s'élevait ŕ 312 fr. lors du mariage, comme l'a attesté la CIEPP le 13 juillet 2006, la CAP de lui avoir imposé des obligations financičres envers B.________ dans la mesure oů elle n'avait plus de compte au nom de A.________ depuis 1996 et la CIA d'avoir omis de prendre en compte, dans le calcul de la prestation de sortie de B.________, l'avoir de libre passage de 23'412 fr. 30 qui lui avait été transféré le 26 mars 2007. 5.2 Ces griefs semblent certes tous fondés au regard des pičces figurant au dossier. Cependant, eu égard ŕ la date du mariage et ŕ l'art. 22a LFLP, l'acte attaqué est insuffisamment motivé (ATF 126 I 15 consid. 2a/aa p. 16 ss, 97 consid. 2b p. 102 sv. et les références). Si les attestations de la CIA certifient que la prestation de sortie de B.________ au moment du mariage a été calculée conformément ŕ l'Ordonnance du DFI concernant les tableaux de calcul de la prestation de sortie au sens de l'art. 22a de la loi sur le libre passage (RS 831.425.4) - ce qui n'est pas contesté -, aucun élément ne permet de dire que tel a été le cas de celle de A.________ ŕ la męme date. Il convient donc de renvoyer le dossier ŕ la juridiction cantonale pour qu'elle établisse ce point et tienne éventuellement compte d'une prestation de sortie au moment du mariage de 312 fr. en y ajoutant, cas échéant, les intéręts dus au moment du divorce Par ailleurs, aucune pičce ne permet de s'écarter de l'attestation de la CIA au sujet de l'avoir de libre passage de 23'412 fr. 30 transféré sur le compte de B.________ le 26 mars 2007. Les premiers juges en tiendront donc compte dans le calcul de la prestation de sortie de cette derničre au moment du mariage et du divorce. 5.3 Pour le surplus, la juridiction cantonale ne pouvait imposer ŕ la CAP des obligations envers B.________ dčs lors qu'il ressort effectivement des pičces versées au dossier que les avoirs de A.________ auprčs de cette institution ont été transférés ŕ la fondation BCGe le 9 avril 1996, y compris les obligations en relation avec le versement anticipé, non remboursé malgré la vente du logement pour lequel celui-ci avait été effectué. Cela est du reste confirmé par la mention au Registre foncier de la restriction du droit d'aliéner en faveur de la CAP qui a été transférée au nom de la fondation BCGe en 1996. 6. La procédure est onéreuse (art. 62 en corrélation avec l'art. 51 al. 2 et 3 LTF). Au regard de la violation qualifiée dans l'application des rčgles de droit (consid. 5.3), il convient de mettre les frais ŕ la charge du canton. Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Les causes 9C_646/2007 et 9C_702/2007 sont jointes. 2. Le recours de A.________ (cause 9C_646/2007) et celui de la Caisse d'assurance du personnel de la Ville de Genčve et des services industriels de Genčve (cause 9C_702/2007) sont admis et le jugement du Tribunal cantonal genevois des assurances sociales du 4 septembre 2007 est annulé, les causes lui étant renvoyées pour complément d'instruction au sens des considérants et nouveau jugement. 3. Il est constaté que la Caisse d'assurance du personnel de la Ville de Genčve et des services industriels de Genčve n'a pas d'obligation envers B.________. 4. Les frais de justice, arrętés ŕ 500 fr., sont mis ŕ la charge de la République et Canton de Genčve. 5. Le présent arręt est communiqué aux parties, au Tribunal cantonal genevois des assurances sociales et ŕ l'Office fédéral des assurances sociales. Lucerne, le 16 mai 2008 Au nom de la IIe Cour de droit social du Tribunal fédéral suisse Le Juge présidant: Le Greffier: Borella Cretton