Tribunale federale Tribunal federal {T 0/2} 9C_683/2007 Arręt du 26 mai 2008 IIe Cour de droit social Composition MM. les Juges Borella, Juge présidant, Kernen et Seiler. Greffier: M. Piguet. Parties Caisse AVS de la Fédération patronale vaudoise, route du Lac 2, 1094 Paudex, recourante, contre N.________, intimé, représenté par Me Christian Fischer, avocat, avenue Juste-Olivier 9, 1006 Lausanne, X.________ SA, partie intéressée. Objet Assurance-vieillesse et survivants, recours contre le jugement du Tribunal des assurances du canton de Vaud du 6 juillet 2007. Faits: A. N.________ a été engagé par la société Y.________ SA (aujourd'hui: X.________ SA) en qualité de directeur du département financier international, avec entrée en fonction le 1er avril 1987. Le contrat de travail prévoyait le versement d'un salaire mensuel brut de 12'000 fr. ainsi que le droit ŕ une gratification dont les modalités de versement seraient fixées ultérieurement. Les rapports de travail ont pris fin le 30 avril 1988 pour des raisons médicales. B. Y.________ SA était détenue ŕ 85 % par la société Z.________. Le 8 janvier 1987, N.________ a conclu avec cette société les conventions suivantes: - un contrat d'option (intitulé Ť droit d'emption ť) pour l'achat de 500 actions au porteur - libérées alors ŕ 40 % - de Y.________ SA d'une valeur nominale de 100 fr. Le droit pouvait ętre exercé, en tout ou en partie, au cours de la période courant du 1er avril 1987 au 31 mars 1990, au prix de 40 fr. par action; - une convention d'actionnaires (Ť contrat de pool ť), par laquelle N.________ s'engageait ŕ vendre ses actions de Y.________ SA aux cosignataires de la convention, dans l'éventualité oů il quitterait définitivement son emploi auprčs de Y.________ SA; - une Ť convention sur actions ť, par laquelle N.________ accordait ŕ Z.________ un droit de préemption sur les actions de Y.________ SA, au cas oů il aurait l'intention d'aliéner, ŕ titre gratuit ou onéreux, tout ou partie d'entre elles, et un droit d'emption sur lesdites actions, en cas de cessation des fonctions au sein de Y.________ SA pour quelque motif que ce soit, y compris la retraite, l'invalidité ou le décčs. Le 6 avril 1987, N.________ a également conclu avec la société fiduciaire W.________ - laquelle agissait Ť ŕ titre fiduciaire et pour le compte de l'un de ses clients ť - un contrat d'option pour l'achat de 15 actions au porteur de Z.________ d'une valeur nominale de 100 fr. Le droit pouvait ętre exercé, en tout ou en partie, au cours de la période courant du 1er avril 1987 au 31 mars 1990, au prix de 1'420 fr. par action. Le 29 avril 1988, N.________ a signifié ŕ Z.________ qu'il exerçait son droit d'option sur les 500 actions de Y.________ SA. Simultanément, il a notifié ŕ W.________ qu'il exerçait son droit d'option sur les 15 actions de Z.________. C. L'exécution des contrats d'option des 8 janvier et 6 avril 1987 a donné lieu ŕ litige, Z.________ et W.________ considérant que le contrat de travail et toutes les conventions annexes étaient nuls, dčs lors qu'ils avaient été conclus sous l'emprise de vices de volonté (dol et erreur essentielle), N.________ ayant caché ŕ Y.________ SA l'existence de problčmes de santé. Le litige a alors été soumis ŕ l'arbitrage. Par sentence arbitrale du 19 aoűt 1991, confirmée le 10 mars 1992 par la Chambre des recours du Tribunal cantonal du canton de Vaud, Z.________ et W.________ ont été condamnées ŕ remettre ŕ N.________, contre le versement du prix convenu, respectivement les 500 actions de Y.________ SA et les 15 actions de Z.________. D. Z.________ et W.________ ont déclaré ne pas ętre en mesure d'exécuter le jugement arbitral du 19 aoűt 1991, pour le motif que les actions litigieuses n'avaient pas d'existence matérielle. Elles ont également rappelé ŕ N.________ que la fin des rapports de travail entraînait ex contractu la restitution - contre indemnité équitable - des actions qu'il avait acquises. Ce dernier point ŕ donné lieu ŕ une nouvelle procédure arbitrale. Par sentence partielle du 8 mai 1995, confirmée le 10 janvier 1996 par la Chambre des recours du Tribunal cantonal, le Tribunal arbitral a constaté que le droit pour N.________ de devenir actionnaire était lié ŕ sa qualité de travailleur au sein de Y.________ SA et qu'il était tenu de rendre toutes les actions acquises pendant les rapports de travail ŕ Z.________, respectivement W.________, ŕ la fin de ceux-ci. A la suite de cette premičre décision, le Tribunal arbitral a fait réaliser deux expertises comptables aux fins de déterminer la valeur économique des actions au 30 avril 1988. Par sentence arbitrale du 19 septembre 2003, confirmée le 22 janvier 2004 par la Chambre des recours du Tribunal cantonal, le Tribunal arbitral a condamné Z.________ et W.________ ŕ payer ŕ N.________ respectivement les sommes de 570'000 fr. (sous déduction de la somme de 50'000 fr.) et 240'000 fr. (sous déduction de la somme de 21'300 fr.), avec intéręts ŕ 5 % l'an dčs le 19 juin 1992. E. Par courrier du 2 octobre 2003 adressé ŕ la Caisse AVS de la Fédération patronale vaudoise (ci-aprčs: la caisse de compensation), X.________ SA s'est enquise de savoir si les indemnités qu'il y avait lieu de verser ŕ N.________ étaient soumises ŕ cotisations sociales. Par décision du 9 mars 2004, la caisse a réclamé la somme de 88'126 fr. 90 - dont 37'304 fr. 35 pour la Ť part employé ť - au titre de cotisations ŕ payer sur la valeur des actions remises ŕ N.________. L'opposition formée par N.________ contre cette décision a été rejetée le 5 mai 2004. F. Par jugement du 6 juillet 2007, le Tribunal des assurances du canton de Vaud a admis le recours formé le 7 juin 2004 par N.________ et annulé la décision attaquée, motif pris que la créance de cotisations était prescrite. G. La caisse interjette un recours en matičre de droit public contre ce jugement dont elle demande l'annulation. N.________ conclut au rejet du recours, tandis que X.________ SA et l'Office fédéral des assurances sociales ont renoncé ŕ se déterminer. Considérant en droit: 1. Le salaire déterminant pour la perception des cotisations comprend toute rémunération pour un travail dépendant, fourni pour un temps déterminé ou indéterminé (art. 5 al. 2 LAVS). Font partie de ce salaire déterminant, par définition, toutes les sommes touchées par le salarié, si leur versement est économiquement lié au contrat de travail; peu importe, ŕ ce propos, que les rapports de service soient maintenus ou aient été résiliés, que les prestations soient versées en vertu d'une obligation ou ŕ titre bénévole. On considčre donc comme revenu d'une activité salariée, soumis ŕ cotisations, non seulement les rétributions versées pour un travail effectué, mais en principe toute indemnité ou prestation ayant une relation quelconque avec les rapports de service, dans la mesure oů ces prestations ne sont pas franches de cotisations en vertu de prescriptions légales expressément formulées. Selon cette description du salaire déterminant, sont en principe soumis ŕ l'obligation de payer les cotisations paritaires tous les revenus liés ŕ des rapports de travail ou de service qui n'auraient pas été perçus sans ces rapports. Inversement, l'obligation de payer des cotisations ne concerne en principe que les revenus qui ont été effectivement perçus par le travailleur (ATF 131 V 444 consid. 1.1 p. 446 et les références). 2. 2.1 L'art. 7 let. c RAVS considčre comme éléments du salaire déterminant les gratifications, les primes de fidélité et au rendement, ainsi que la valeur d'actions remises aux salariés, dans la mesure oů celle-ci dépasse le prix d'acquisition et oů le salarié peut disposer des actions; s'agissant des actions liées remises aux salariés, la valeur et le moment de la réalisation du revenu sont déterminés d'aprčs les dispositions relatives ŕ l'impôt fédéral direct. 2.2 Les plans d'intéressement (stock option plan) offrent la possibilité ŕ un cercle déterminé d'employés de participer au résultat de la société qui les emploie, respectivement du groupe auquel elle appartient, en leur aménageant, pendant un certain délai, des droits d'option pour l'achat (call options) ou la vente (put options), ŕ des conditions déterminées ŕ l'avance, d'un certain nombre d'actions de la société employeur ou d'une société qui en est proche. Les droits d'option transférés sont nécessairement liés aux rapports de travail entre l'employé et la société employeur et sont conditionnés ŕ l'existence de ces rapports. L'intéressement des employés poursuit plusieurs objectif: plus grande attractivité de l'entreprise pour une main-d'oeuvre hautement qualifiée; motivation des collaborateurs, étant donné qu'ils profitent de la valeur qu'ils créent; lien des cadres ŕ la société, du moins jusqu'au moment de l'exercice du droit d'option; męme orientation des buts des employés, des actionnaires et du management. Les aménagements concrets relčvent essentiellement de la société et sont dictés par les buts qu'elle poursuit en priorité. Ainsi, l'acquisition du droit d'option peut ętre prévue ŕ titre onéreux, ŕ un prix avantageux ou encore gratuitement; l'exercice du droit peut intervenir jusqu'ŕ une certaine échéance (American style option), ou bien le jour męme de l'échéance uniquement (European style option); il peut ętre conditionné au respect d'un délai de blocage ou de vesting (ATF 133 V 346 consid. 5.2 p. 348; 130 III 495 consid. 4.1 p. 499 et les références). 2.3 D'aprčs les principes généraux de droit fiscal, le revenu est considéré comme réalisé lorsque le salarié peut effectivement en disposer, c'est-ŕ-dire lorsqu'un bien ou une prestation a passé en sa possession ou lorsqu'il a acquis un droit ferme ŕ obtenir un bien ou une prestation. En rčgle général, l'acquisition d'une prétention est déjŕ considérée comme un revenu dans la mesure oů son exécution ne paraît pas incertaine. Ce n'est que si cette exécution paraît d'emblée peu probable que le moment de la perception réelle de la prestation est prise en considération (RDAF 2003 II 626 consid. 3.2.1 et les références, 2A.182/2002). 2.4 Les options de collaborateurs - qui sont assimilées sur le plan fiscal ŕ des avantages appréciables en argent au sens de l'art. 17 LIFD - sont - actuellement - imposables au moment de leur attribution ŕ concurrence de la différence entre la valeur effective de l'option au moment de son attribution et son prix d'attribution. Il importe ŕ cet égard peu que les options soient librement transférables ou bloquées (Circulaire n° 5 de l'Administration fédérale des contributions du 30 avril 1997 sur l'imposition des actions et options de collaborateurs; voir également RDAF 2003 II 359, 2A.517/2002; RDAF 1997 II 564). Ce principe connaît une exception dans les cas d'options assorties d'une période de vesting, ŕ savoir des options dont l'acquisition du droit dépend d'une condition suspensive. Dans ce cas de figure, l'imposition n'a pas lieu au moment de leur attribution ni au terme de la période de vesting, mais au moment de l'exercice des options (Lettre-circulaire de l'Administration fédérale des contributions du 6 mai 2003 concernant l'imposition des options de collaborateurs avec une clause vesting; voir également ATF 133 V 346 consid. 5.3.2 et 5.3.3 p. 359). 2.5 Quand bien męme cette question n'était pas formellement réglée ŕ l'art. 7 let. c RAVS, le Tribunal fédéral a considéré que l'Office fédéral des assurances sociales n'avait, dans ce domaine précis, aucune raison sérieuse de s'écarter des directives en matičre d'imposition des options établies par l'Administration fédérale des contributions et que les męmes principes devaient s'appliquer en matičre de cotisations aux assurances sociales (ATF 133 V 346 consid. 5.4.1 et 5.4.2 p. 351; voir également les directives de l'Office fédéral des assurances sociales sur le salaire déterminant (DSD) dans l'AVS, AI et APG, n° 2022 ss; Dominique Portmann, Mitarbeiterbeteiligung, Mitarbeiteraktien und Mitarbeiteroptionen im schweizerischen Arbeitsrecht, thčse, Saint-Gall 2005, p. 265). 3. 3.1 Les options accordées les 8 janvier et 6 avril 1987 ŕ N.________ doivent ętre qualifiées d'options américaines librement transférables, puisque non assorties d'un délai de blocage ou d'une clause de vesting. Elles ont été exercées le 29 avril 1988, en conformité avec les dispositions contractuelles prises par les parties (cf. sentence arbitrale du 19 aoűt 1991). 3.2 Le Tribunal des assurances du canton de Vaud a estimé en l'espčce que le moment déterminant pour la réalisation d'un salaire au sens de la LAVS était celui de l'attribution des options, soit le 8 janvier 1987 s'agissant des actions de Y.________ SA et le 6 avril 1987 s'agissant des actions de Z.________. Il s'ensuivait que la péremption était largement acquises lorsque la caisse de compensation a statué. 3.3 Cela étant, la question de savoir ŕ quel moment le revenu déterminant a été effectivement réalisé dans le cas d'espčce peut demeurer indécise. Que l'on tienne compte du moment de l'acquisition des droits d'option, comme l'a retenu la juridiction cantonale, ou de l'exercice de ceux-ci, comme le soutient la recourante, la créance de cotisations était en tout état de cause périmée de longue date au moment oů la caisse de compensation a statué. La recourante ne peut rien tirer en sa faveur de la durée particuličrement longue de la procédure arbitrale, car le cours d'un délai de péremption ne peut ętre ni interrompu ni suspendu (ATF 117 V 208 consid. 3a p. 210). 3.4 Pour le surplus, on précisera que les cotisations perçues en l'espčce par la recourante ne résultent ni de l'attribution, ni de l'exercice de droits d'option, mais de la restitution - découlant de la convention d'actionnaires conclue le 8 janvier 1987 - des actions acquises par N.________ pendant les rapports de travail avec Y.________ SA. La convention d'actionnaires a notamment pour fonction d'assurer le contrôle de l'actionnariat et d'éviter la dilution de celui-ci. Lorsqu'un collaborateur réalise un gain ŕ la suite de la restitution d'actions en vertu d'une convention d'actionnaire, ce gain n'est économiquement pas en relation avec l'exercice de l'activité lucrative dépendante au sens de l'art. 5 al. 2 LAVS, mais avec la seule qualité d'actionnaire du collaborateur. En vendant les actions qu'il a acquises au moyen de ses droits d'option, le collaborateur se dessaisit en réalité d'éléments de sa fortune privée et réalise un gain en capital privé exonéré d'impôts (art. 16 al. 3 LIFD) et, partant, de cotisations sociales (Christof Helbling, Mitarbeiteraktien und Mitarbeiteroptionen in der Schweiz, thčse, Zurich 1998, p. 255 ss et 265 ss; voir également ATF 122 V 295 consid. 3b p. 298). 3.5 De ce qui précčde, il ressort que la recourante ne pouvait soumettre au prélčvement de cotisations les indemnités versées ŕ N.________ par Z.________ et W.________ en exécution de la sentence arbitrale du 19 septembre 2003. 4. Mal fondé, le recours doit ętre rejeté. Vu l'issue du litige, les frais et les dépens de la procédure sont mis ŕ la charge de la recourante (art. 66 al. 1 et 68 al. 1 LTF). Par ces motifs, le Tribunal fédéral prononce: 1. Le recours est rejeté. 2. Les frais judiciaires, arrętés ŕ 5'000 fr., sont mis ŕ la charge de la recourante. 3. La recourante versera ŕ l'intimé la somme de 2'000 fr. ŕ titre de dépens pour la derničre instance. 4. Le présent arręt est communiqué aux parties, au Tribunal des assurances du canton de Vaud et ŕ l'Office fédéral des assurances sociales. Lucerne, le 26 mai 2008 Au nom de la IIe Cour de droit social du Tribunal fédéral suisse Le Juge présidant: Le Greffier: Borella Piguet