B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Cour I
A-1130/2016
Ar r ê t d u 1 7 novemb r e 20 17
Composition
Pascal Mollard (président du collège),
Daniel Riedo, Annie Rochat Pauchard, juges,
Raphaël Bagnoud, greffier.
Parties
1. A._______,
2. B._______,
3. C._______,
4. D._______,
5. E._______,
6. F._______,
7. G._______,
8. H._______,
9. I._______,
10. J._______,
11. K._______,
12. L._______,
3 - 12 représentés par A._______ et B._______,
recourants,
contre
X._______,
représentée par
Maître Violaine Landry Orsat et Maître Anne Troillet,
SCHNEIDER TROILLET,
intimée,
Autorité cantonale de surveillance des fondations
et des institutions de prévoyance,
Rue de Lausanne 63, Case postale 1123, 1211 Genève 1,
autorité inférieure.
Objet
Liquidation partielle ; dissolution de la réserve de fluctuation
de valeur ; attribution à titre individuel d'une part des fonds
issus de la dissolution de réserve.
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Faits :
A.
X._______ (ci-après : la Caisse ou l’intimée), sise à ***, a été créée par
acte authentique du *** 1994 et est inscrite au registre du commerce depuis
le *** de la même année. Selon l’extrait dudit registre, elle a pour but de
« prémunir le personnel de la Fondatrice ainsi que des entreprises suisses
qu'elle contrôle ou qui lui sont financièrement ou économiquement
étroitement liées, contre les conséquences économiques de la vieillesse,
de l'invalidité et du décès, en garantissant des prestations fixées par voie
réglementaire ». Le 24 avril 2012, le groupe Y._______ annonça
d’importantes mesures de restructuration, entrainant une réduction
considérable de l’effectif assuré de la Caisse.
B.
Par décision du 20 juin 2012, l’autorité cantonale de surveillance des
fondations et des institutions de prévoyance (ci-après : l’ASFIP ou l’autorité
inférieure) approuva le règlement de liquidation partielle du 21 décembre
2011 de la Caisse. Dans un rapport du 19 septembre 2012, la société
Z._______ (ci-après : l’expert) constata que les conditions d’une liquidation
partielle au sens du règlement étaient remplies et qu’à la date butoir pour
la liquidation, fixée au 31 décembre 2011, le degré de couverture de la
Caisse s’élevait à 103.4 %. Elle proposa dès lors de répartir l’excédent de
fortune entre les assurés restants et les assurés sortants et de verser la
part revenant à ces derniers en majoration de leur prestation de sortie
individuelle.
C.
Lors d’une séance tenue le 1er octobre 2012, le Conseil de fondation de la
Caisse approuva les recommandations de l’expert et décida de procéder à
une mise à jour de la situation financière de la Caisse au 30 avril 2013, en
vue d’une éventuelle adaptation de l’excédent à attribuer. Dans son rapport
complémentaire du 4 juin 2013, l’expert constata notamment que le degré
de couverture de la Caisse avait augmenté de plus de 5 % entre la date
butoir et le 30 avril 2013 et que cette dernière date était dès lors
déterminante pour l’évaluation de la fortune de la Caisse. Le 17 juin 2013,
le Conseil de fondation de l’intimée approuva les recommandations de
l’expert du 4 juin 2013. Par courrier du 22 novembre 2013 et publication
dans la Feuille officielle suisse du commerce du *** 2013, il informa en
outre les assurés de la procédure de liquidation partielle qui allait être mise
en œuvre.
A-1130/2016
Page 4
D.
Le 20 décembre 2013, un groupe d’assurés restant affilié auprès de la
Caisse (ci-après : les plaignants) contesta les modalités de la liquidation.
Le 22 juillet 2014, après plusieurs échanges d’écritures entre les
plaignants et le Conseil de fondation de l’intimée, la contestation a été
transmise à l’ASFIP pour prise de décision. Après avoir invité l’expert à
fournir des explications complémentaires, cette autorité constata par
décision formelle du 25 janvier 2016 que les conditions de la liquidation
partielle étaient dûment réalisées, que la procédure avait été correctement
appliquée, que la Caisse était en droit de dissoudre la réserve de
fluctuation de valeur et que l’attribution d’une part des fonds libres issus de
cette dissolution aux assurés sortants à titre individuel était conforme aux
exigences légales et réglementaires.
E.
Par recours du 23 février 2016 et mémoire complémentaire du 19 avril
2016, les plaignants (ci-après : les recourants) ont déféré cette décision au
Tribunal administratif fédéral. Ils concluent à ce qu’un bilan commercial
conforme aux recommandations relatives à la présentation des comptes
des institutions de prévoyance (Swiss GAAP RPC 26) soit établi et à ce
qu’il soit procédé à la liquidation partielle de la Caisse conformément aux
exigences réglementaires, en répartissant les fonds libres issus de la
dissolution de la réserve de fluctuation entre tous les assurés actifs. Par
décision incidente du 8 juin 2016, l’effet suspensif a été octroyé au recours.
Par mémoires de réponse des 15 juillet et 18 août 2016, l’autorité inférieure
et l’intimée ont respectivement conclu au rejet de celui-ci.
F.
Par courrier du 20 septembre 2016, les recourants ont produit une prise de
position de la société P._______, spécialisée dans le conseil et l’expertise
en matière de prévoyance professionnelle. Ils ont en outre à cette occasion
précisé leurs conclusions, en ce sens que les réserves de fluctuation de
l’intimée soient réévaluées dans le cadre de la liquidation partielle et
augmentées à hauteur de leur valeur cible, avant qu’il ne soit procédé au
calcul des fonds libres puis, le cas échéant, à la répartition desdits fonds
entre tous les assurés, selon une clé de répartition à déterminer. Par
mémoires d’observations des 17 novembre et 19 décembre 2016, l’intimée
et l’autorité inférieure ont chacune confirmé leurs conclusions respectives.
Les autres faits seront repris, en tant que besoin, dans les considérants en
droit du présent arrêt.
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Droit :
1.
1.1 Sous réserve des exceptions non réalisées en l’espèce prévues à
l'art. 32 de la loi fédérale du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral
(LTAF, RS 173.32), celui-ci connaît, selon l'art. 31 de cette loi, des recours
contre les décisions au sens de l'art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre
1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) prises par les
autorités mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions rendues
par l'autorité inférieure concernant les institutions de prévoyance
professionnelle peuvent être contestées devant le tribunal de céans
conformément à l'art. 33 let. i LTAF en combinaison avec l'art. 74 al. 1 de
la loi fédérale du 25 juin 1982 sur la prévoyance professionnelle vieillesse,
survivants et invalidité (LPP, RS 831.40). La procédure est régie par la PA,
pour autant que la LTAF n'en dispose pas autrement (art. 37 LTAF).
1.2 Les recourants, qui ont participé à la procédure devant l'autorité
inférieure et qui en leur qualité d’assurés de l’intimée sont directement
touchés par la décision attaquée et ont un intérêt digne de protection à son
annulation ou à sa modification, ont manifestement qualité pour porter
l'affaire devant le tribunal de céans (cf. art. 48 al. 1 PA). Déposé le
23 février 2016 contre la décision de l’autorité inférieure du 25 janvier 2016,
le recours a été formé dans le délai légal de trente jours (art. 50 al. 1 PA).
Muni de conclusions valables et motivées, il répond en outre aux exigences
de forme de la procédure administrative (cf. art. 52 al. 1 PA). Le recours
est dès lors recevable et il convient d’entrer en matière.
1.3
1.3.1 Selon l’art. 49 PA, le recourant peut invoquer a) la violation du droit
fédéral, y compris l'excès ou l'abus du pouvoir d'appréciation ; b) la
constatation inexacte ou incomplète des faits pertinents ; c) l'inopportunité
(cf. ULRICH HÄFELIN/GEORG MÜLLER/FELIX UHLMANN, Allgemeines
Verwaltungsrecht, 7e éd., Zurich/St-Gall 2016, n. marg. 1146 ss ; ANDRÉ
MOSER/MICHAEL BEUSCH/LORENZ KNEUBÜHLER, Prozessieren vor dem
Bundesverwaltungsgericht, 2e éd., Bâle 2013, n. marg. 2.149).
Cela étant, le Tribunal exerce son pouvoir d'examen en tenant compte de
celui de l'autorité inférieure. Ainsi, lorsqu'il s'agit de trancher de pures
questions d'appréciation, de même que lorsqu'il s'agit de tenir compte de
circonstances de faits spéciales, notamment locales, fonctionnelles,
techniques ou économiques, que l'autorité administrative est, vu sa
compétence propre ou sa proximité avec l'objet du litige, mieux à même de
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poser et d'apprécier (cf. ATF 132 II 257 consid. 3.2 ; ATAF 2011/32
consid. 5.6.4), le Tribunal ne substitue pas sans raison suffisante sa propre
appréciation à l'appréciation ou à la compétence technique de l'autorité
inférieure (cf. ATF 136 V 351 consid. 5.1.2 ; JÉRÔME CANDRIAN,
Introduction à la procédure administrative fédérale […], Bâle 2013, n° 189).
Par ailleurs, dans la mesure où la cognition de cette dernière est restreinte
et dès lors que la cognition de l’instance supérieure ne peut être plus large
que celle de l’autorité inférieure, le pouvoir d’examen du Tribunal saisi se
limite en dérogation à l’art. 49 let. c PA à un contrôle du droit (cf. ATF
138 V 346 consid. 5.5.1 et 135 V 382 consid. 4.2 ; arrêts du Tribunal
administratif fédéral A-2668/2015 du 19 mai 2017 consid. 1.3 et
C-481/2013 du 18 mai 2016 consid. 4.2 ; ISABELLE VETTER-SCHREIBER,
Berufliche Vorsorge, Kommentar, Zurich 2009, n° 1 ad art. 62; cf. ég.
consid. 2.4 ci-après).
1.3.2 Le Tribunal administratif fédéral constate les faits et applique le droit
d'office, sans être lié par les motifs invoqués (cf. art. 62 al. 4 PA), ni par
l'argumentation juridique développée dans la décision entreprise
(cf. PIERRE MOOR/ETIENNE POLTIER, Droit administratif, vol. II, 3e éd., Berne
2011, ch. 2.2.6.5 p. 300 s.). Les parties doivent toutefois motiver leur
recours (art. 52 PA) et collaborer à l'établissement des faits (art. 13 PA). En
conséquence, l'autorité saisie se limite en principe aux griefs soulevés et
n'examine les questions de droit non invoquées que dans la mesure où les
arguments des parties ou le dossier l'y incitent (cf. ATF 122 V 157
consid. 1a ; ALFRED KÖLZ/ISABELLE HÄNER/MARTIN BERTSCHI, Verwaltungs-
verfahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes, Zurich 2013,
ch. 1135 s.).
2.
Depuis le 1er janvier 2005, la liquidation partielle des institutions de
prévoyance est régie par les art. 53b et 53d LPP.
2.1 Selon l'art. 53b al. 1 LPP, les institutions de prévoyance fixent dans
leurs règlements les conditions et la procédure de liquidation partielle.
Cette disposition ajoute que les conditions pour une liquidation partielle
sont présumées remplies lorsque l'effectif du personnel subit une réduction
considérable (let. a), qu’une entreprise est restructurée (let. b) ou que le
contrat d'affiliation est résilié (let. c). L’énumération de ces trois états de fait
est exhaustive. En outre, il suffit que l’un d’entre eux soit réalisé pour
donner lieu à une liquidation partielle (cf. UELI KIESER, in : Schneider/
Geiser/Gächter [édit.], LPP et LFLP, Commentaire bernois, 2010, n° 9 ad
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Page 7
art. 53b LPP ; arrêt du Tribunal fédéral 9C_109/2017 du 19 septembre
2017 consid. 3.1.2).
Afin que les institutions de prévoyance procèdent selon des principes
uniformes et légaux, les conditions et la procédure de liquidation partielle
doivent être fixées au préalable dans le règlement de l’institution, lequel
doit être approuvé par l'autorité de surveillance conformément à l'art. 53b
al. 2 LPP. L'approbation du règlement de liquidation partielle a un effet
constitutif en ce sens qu'il détermine les conditions et modalités de la
liquidation partielle de l'institution, sous réserve d'invalidation de l'une ou
l'autre de ses dispositions par l’autorité judiciaire dans le cadre de l’examen
concret d’un cas de liquidation sous l'angle du règlement et du droit
supérieur (cf. ATF 136 V 322 consid. 8.2 ; arrêts du Tribunal fédéral
9C_109/2017 précité consid. 3.1.2 et 9C_434/2009 du 6 septembre 2010
consid. 5 [non publié aux ATF 136 V 322] ; arrêts du Tribunal administratif
fédéral A-2668/2015 précité consid. 3.3.1 et A-4363/2014 du 4 août 2016
consid. 4.1.2).
Les modifications structurelles d'une société relevantes sur le plan de la
LPP s'ensuivent soit d'une diminution importante de son effectif, soit d'une
restructuration non limitée à des changements internes. Elles entraînent
généralement des conséquences pour l'institution de prévoyance, qui doit
se défaire d'une partie de son patrimoine en proportion des droits des
assurés quittant l'institution indépendamment de leur volonté, ceci en vertu
du principe de la bonne foi (art. 2 al. 2 du Code civil suisse du 10 décembre
1907 [CC, RS 210]), qui exige que la fortune de prévoyance suive le
personnel (cf. ATF 136 V 322 consid. 10.1 et 128 II 394 consid. 3.2 ; arrêts
du Tribunal administratif fédéral C-5329/2010 du 14 mars 2012 consid. 6.1
et C-516/2010 du 6 avril 2011 consid. 3.2 ; KIESER, op. cit., n° 6 ad art. 53b
LPP ; JACQUES-ANDRÉ SCHNEIDER, Fonds libres et liquidation de caisses
de pensions, éléments de jurisprudence, in : Revue suisse des assurances
sociales et de la prévoyance professionnelle [RSAS] 2001, p. 454; HANS-
MICHAEL RIEMER/GABRIELA RIEMER-KAFKA, Das Recht des beruflichen
Vorsorge, in : der Schweiz, 2e éd., Berne 2006, § 2 n° 115).
2.2 Selon l’art. 53d al. 1 LPP, lors de la liquidation partielle ou totale de
l’institution de prévoyance, le principe de l’égalité de traitement et les
principes techniques reconnus doivent être respectés. Cette disposition
réserve en outre la compétence du Conseil fédéral pour définir les
principes, compétence dont il a été fait usage aux art. 27g et 27h de
l’ordonnance du 18 avril 1984 sur la prévoyance professionnelle vieillesse,
survivants et invalidité (OPP 2, RS 831.441.1 ; cf. consid. 2.3 ci-dessous).
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Les fonds libres doivent être calculés en fonction de la fortune, dont les
éléments sont évalués sur la base des valeurs de revente (art. 53d al. 2
LPP). L’organe paritaire désigné ou l’organe compétent fixe, dans le cadre
des dispositions légales réglementaires, le moment exact de la liquidation,
les fonds libres et la part à répartir lors de la liquidation, le montant du
découvert et la répartition de celui-ci, ainsi que le plan de répartition
(art. 53d al. 4 let. a-d LPP). Les assurés et les bénéficiaires de rentes ont
le droit de faire vérifier par l’autorité de surveillance compétente les
conditions, la procédure et le plan de répartition et de lui demander de
rendre une décision (art. 53d al. 6 LPP).
2.3 Sur la base de la compétence conférée par l’art. 53d al. 1 LPP, le
Conseil fédéral a arrêté les art. 27g et 27h OPP 2, qui règlent le droit à des
fonds libres et le droit collectif aux provisions et aux réserves de fluctuation
en cas de liquidation partielle ou totale.
2.3.1 L’art. 27g al. 1 OPP 2 reprend en substance l’art. 18a (anciennement
art. 23) al. 1 de la loi fédérale du 17 décembre 1993 sur le libre passage
dans la prévoyance professionnelle vieillesse, survivants et invalidité
(LFLP, RS 831.42), selon lequel en cas de liquidation partielle ou totale de
l'institution de prévoyance, un droit individuel ou collectif à des fonds libres
s'ajoute au droit à la prestation de sortie. Dans ce cadre, le principe de la
bonne foi impose que la fortune de prévoyance suive les personnes
jusqu'alors destinataires, tandis que le principe de l'égalité de traitement
interdit d'en faire profiter certains groupes de destinataires au détriment
d'autres (cf. ATF 136 V 322 consid. 10.1 ; arrêt du Tribunal fédéral
9C_319/2010 du 31 mars 2011 consid. 4.1). Il s'agit de tenir compte de cet
aspect par une répartition de la fortune de la fondation qui soit adaptée à
la situation (cf. ATF 133 V 607 consid. 4.2.1 et 128 II 394 consid. 3.2).
L'idée générale est que la fortune libre d'une institution de prévoyance doit
revenir, en cas de liquidation, à ceux pour lesquels l'institution de
prévoyance a été créée. Réserver ces fonds libres exclusivement aux
destinataires restants porterait atteinte aux attentes justifiées de
prestations discrétionnaires futures (cf. SCHNEIDER, op. cit., p. 465 ; arrêt
du Tribunal fédéral 9C_319/2010 précité consid. 4.1).
Selon l’art. 27g al. 1bis OPP 2, les institutions de prévoyance qui satisfont
aux exigences en matière de capitalisation complète constituent des fonds
libres lorsque leurs réserves de fluctuation de valeur ont atteint leur valeur
cible (cf. ég. art. 72a al. 4 LPP). Au sens de la LPP et de la LFLP, les fonds
libres sont des actifs de l'institution de prévoyance non liés à la couverture
des prétentions des assurés actifs et des bénéficiaires de rente. Ainsi, une
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institution de prévoyance ne peut constituer des fonds libres que lorsqu'il
ressort de son bilan un excédent d'actifs sur ses engagements et ses
provisions et réserves nécessaires (cf. SABINA WILSON, Die Erstellung des
Teilliquidationsreglements einer Vorsorgeeinrichtung und weitere
Einzelfragen zur Durchführung einer Teilliquidation, Bâle 2016,
n. marg. 185 ; KIESER, op. cit., n° 20 ss ad art. 53d LPP ; SCHNEIDER, op.
cit., p. 454 ; arrêts du Tribunal administratif fédéral A-2668/2015 précité
consid. 3.5 et C-432/2011 du 4 mars 2013 consid. 8.2 ; cf. ég. art. 44 al. 1
OPP 2).
Enfin, conformément à l’art. 27g al. 2 OPP 2, les fonds libres à transférer
doivent être adaptés en conséquence en cas de modifications importantes
des actifs ou des passifs entre le jour déterminant pour la liquidation
partielle ou totale et celui du transfert des fonds.
2.3.2 Selon l’art. 27h al. 1 OPP 2, lorsque plusieurs assurés passent
ensemble dans une autre institution de prévoyance (sortie collective), un
droit collectif de participation proportionnelle aux provisions et aux réserves
de fluctuation s'ajoute au droit de participation aux fonds libres. Dans la
détermination de ce droit, on tient compte de la mesure dans laquelle le
collectif sortant a contribué à la constitution des provisions et des réserves
de fluctuation. Le droit aux réserves de fluctuation correspond au droit au
capital d'épargne et de couverture au prorata. Cette disposition
réglementaire se fonde sur la volonté du législateur d'instaurer une égalité
de traitement en cas de sortie collective (cf. arrêt du Tribunal fédéral
9C_109/2017 précité consid. 4.1.1 et réf. cit.). Conformément en outre à
l’art. 27h al. 4 OPP 2, qui reprend le principe posé à l’art. 27g al. 2 OPP 2,
les provisions et les réserves de fluctuation à transférer doivent être
adaptées en conséquence en cas de modifications importantes des actifs
ou des passifs entre le jour déterminant pour la liquidation partielle ou totale
et celui du transfert des fonds.
Nonobstant la formulation de la première phrase de l’art. 27h al. 1 OPP 2,
l’existence de fonds libres n’est, en vertu du principe de l’égalité de
traitement, pas une condition du droit de participation proportionnelle aux
provisions et aux réserves de fluctuation (cf. à cet égard WILSON, op. cit.,
n. marg. 205 s.). Il n’est ainsi pas obligatoire, concernant les institutions de
prévoyance qui satisfont aux exigences en matière de capitalisation
complète, que les réserves de fluctuation aient atteint leur valeur cible pour
que les assurés sortants bénéficient d’un tel droit (cf. consid. 2.3.1 ci-
avant). On notera par ailleurs que la loi n’instaure un droit de participation
proportionnelle aux provisions et aux réserves de fluctuation qu’en cas de
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Page 10
sortie collective (cf. KIESER, op. cit., n° 29 ad art. 53d LPP ; arrêt du
Tribunal administratif fédéral A-707/2015 du 19 décembre 2016 consid. 3).
L’obligation de verser une part proportionnelle des provisions et réserves
de fluctuation aux assurés sortants à titre individuel entraînerait en effet
dans de nombreux cas une charge administrative excessive. Cela étant,
dans leur règlement, les institutions de prévoyance demeurent libres de
prévoir qu’un droit aux provisions et aux réserves de fluctuation existe
également en cas de départs individuels et d’en définir les conditions
(cf. WILSON, op. cit., n. marg. 208).
2.4 Les cantons désignent l'autorité chargée de surveiller les institutions de
prévoyance et les institutions servant à la prévoyance qui ont leur siège sur
le territoire cantonal (art. 61 al. 1 LPP). Ils peuvent se regrouper en une
région de surveillance commune et désigner une autorité de surveillance
pour cette région (art. 61 al. 2 LPP). L’autorité de surveillance s'assure
notamment que les institutions de prévoyance, les organes de révision
dans la prévoyance professionnelle, les experts en matière de prévoyance
professionnelle et les institutions servant à la prévoyance se conforment
aux dispositions légales et que la fortune est employée conformément à sa
destination (art. 62 al. 1 LPP).
Dans le cadre de sa mission de surveillance et en particulier lorsqu’elle est
appelée à vérifier la procédure de liquidation partielle ou totale d’une
institution de prévoyance et la répartition de la fortune libre de celle-ci
(cf. consid. 2.2 i.f. ci-avant), le pouvoir de l’autorité de surveillance et,
partant, de l’autorité judiciaire (cf. consid. 1.3 ci-avant) est limité à un
contrôle de la conformité légale et réglementaire des mesures envisagées.
Lors de son examen, l’autorité s’impose dès lors une grande retenue et
veille à ne pas substituer son appréciation à celle de l’organe de la
fondation. Concernant en particulier le partage de la fortune libre de
l’institution, elle ne peut s’opposer à une décision de l’organe qu’en cas
d’excès ou d’abus du pouvoir d’appréciation dont celui-ci dispose, soit
lorsque la décision viole le principe de l’égalité de traitement et/ou est
arbitraire. Si l’autorité de surveillance intervient dans le cadre du pouvoir
d’appréciation de l’organe suprême de la fondation, elle viole le droit
fédéral (cf. ATF 138 V 346 consid. 5.5.1, 135 V 382 consid. 4.2 et 128 II
394 consid. 3.3 ; cf. ég. arrêts du Tribunal administratif fédéral
A-2668/2015 précité consid. 3.3.2 et C-4811/2013 du 18 mai 2016
consid. 5.2.2 ; VETTER-SCHREIBER, op. cit., n° 3 ad art. 62).
2.5 Les institutions de prévoyance sont responsables de l'établissement
des comptes annuels, qu’elles doivent établir et structurer conformément
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Page 11
aux recommandations comptables Swiss GAAP RPC 26 (art. 47 al. 1 et 2
OPP 2), qui s’appliquent également pour l’évaluation des actifs et passifs
(art. 48 1re phrase OPP 2). Les provisions nécessaires à la couverture des
risques actuariels se calculent sur la base du rapport actuel de l'expert
agréé en matière de prévoyance professionnelle (art. 48 2e phrase OPP 2).
3.
En l’espèce, il n’est pas contesté que, du fait de la restructuration de l’un
des employeurs affiliés à l’intimée et de la réduction considérable de
l’effectif assuré y consécutive, les conditions pour une liquidation partielle
sont remplies (cf. consid. 2.1 ci-avant ; cf. ég. art. 2 al. 2 du règlement de
liquidation). Les recourants s’opposent en revanche à ce qu’une part de la
réserve de fluctuation de valeur c’est-à-dire de l’excédent de fortune de
l’intimée soit distribuée aux seuls assurés sortants, en majoration de leur
prestation individuelle de sortie. Ils considèrent en substance qu’une telle
distribution contrevient aux dispositions du règlement de liquidation, ainsi
qu’au principe de l’égalité de traitement.
Dans la suite de cet arrêt, l’autorité de céans se prononcera d’abord sur
l’existence, quant à son principe, d’un droit de participation de l’effectif
sortant à la réserve de fluctuation de l’intimée (consid. 3.1 ci-après). Le cas
échéant, il s’agira alors de se pencher sur l’étendue concrète de ce droit
dans le cas présent, c’est-à-dire sur la part revenant à ce titre aux assurés
sortants (consid. 3.2 ci-après).
3.1 Les parties s’entendent sur le fait que les conditions d’une sortie
collective au sens de la loi et du règlement de liquidation ne sont en
l’occurrence pas réalisées. Rien dans le dossier ne laisse à penser que
leur point de vue serait erroné. Il n'y a donc pas lieu d'examiner cette
question plus avant (cf. consid. 1.3.2 ci-avant). Comme on l’a vu, la loi ne
prévoit pas un droit de participation aux réserves de fluctuation en cas de
sortie individuelle, l’institution de prévoyance demeurant toutefois libre de
le faire (cf. consid. 2.3.2 ci-avant) ; il s’agit dès lors d’examiner ici si et le
cas échéant à quelles conditions un tel droit peut être reconnu aux
assurés sortants sur la base du règlement de liquidation de l’intimée
lequel, il faut le rappeler, a été approuvé par décision entrée en force du
20 juin 2012.
Le droit aux provisions et aux réserves de fluctuation est réglé à l’art. 6 du
règlement de liquidation. Cette disposition reprend d’une part le principe
d’un droit de participation proportionnelle en cas de sortie collective (art. 6
al. 2). D’autre part, elle prévoit qu’en cas de départs individuels et en
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Page 12
fonction du nombre d’assurés qui quittent la Caisse, l’expert agréé définit
si des provisions et des réserves techniques, notamment de fluctuation de
valeur, doivent être dissoutes (art. 6 al. 3). Le règlement de liquidation
précise au surplus que la part des fonds libres dont le transfert intervient
en complément de la prestation de sortie en cas de départ individuel (art. 7
al. 1) et, le cas échéant, le montant dû à la dissolution des réserves et
des provisions doivent être répartis entre les assurés qui quittent la Caisse
et les bénéficiaires de rente (art. 9 al. 1). Même si la formulation adoptée
n’est pas des plus claires, il s’agit dans ces conditions d’admettre que si un
droit à la réserve de fluctuation n’existe pas obligatoirement lors de départs
individuels, il peut en revanche être décidé d’en accorder un sur
recommandations de l’expert agréé, qui définit si cette réserve doit être
dissoute afin qu’une part en soit attribuée aux assurés sortants en
complément de leur prestation de sortie. Selon le règlement, le nombre
d’assurés quittant la Caisse est à cet égard déterminant.
Dans le cas d’espèce, comme relevé précédemment, l’expert agréé
mandaté par l’intimée recommande qu’une part de la réserve de fluctuation
soit attribuée aux assurés sortants à titre individuel, en majoration de leur
prestation de sortie (cf. rapport du 19 septembre 2012, p. 27 ss, et rapport
du 4 juin 2013, p. 11 ss). Compte tenu de l’ampleur des départs annoncés,
entraînant une réduction de près de moitié de l’effectif des assurés actifs,
cette mesure n’apparaît pas critiquable. Elle est en effet conforme au
principe de la bonne foi, qui veut que la fortune de prévoyance suive le
personnel, ainsi qu’à celui de l’égalité de traitement, sous l’angle duquel il
serait problématique que les assurés sortants n'aient droit qu'à leur
prestation de libre passage, sans pouvoir bénéficier de l’excédent d’actifs
auquel ils ont contribué dans une mesure importante (cf. consid. 2.3.1 ci-
avant ; cf. ég. ATF 136 V 322 consid. 10.1). A noter du reste que si l’intimée
se trouvait en situation de découvert, le personnel sortant devrait à l’inverse
participer au déficit d’actif de la Caisse, comme le prévoit d’ailleurs le
règlement de liquidation (cf. art. 8 al. 2), car il serait alors contraire à
l'égalité de traitement que ce déficit soit réparti uniquement sur l’effectif
restant. Enfin, il importe peu que la réserve de fluctuation n’ait pas atteint
sa valeur cible, à savoir 17.5 %, et que l’intimée ne dispose donc pas de
fonds libres (cf. consid. 2.3.1 ci-avant), dès lors que, selon le règlement et
conformément au principe de l’égalité de traitement, le droit à la réserve de
fluctuation ne dépend pas de l’existence de tels fonds (cf. ég. consid. 2.3.2
ci-avant).
En définitive, il s’agit ainsi de retenir que le règlement de liquidation de
l’intimée prévoit la possibilité d’accorder en cas de départs individuels un
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droit de participation à la réserve de fluctuation et que les conditions en
sont en l’occurrence remplies.
3.2 Etant établie la conformité à la loi et au règlement de liquidation du droit
des assurés sortants à la réserve de fluctuation, il convient à présent de se
pencher sur la répartition de cette réserve entre ces derniers et l’effectif
restant. A cet égard, on rappellera que lors de la liquidation partielle, le
principe de l’égalité de traitement et les principes techniques reconnus
doivent être respectés (cf. consid. 2.2 ci-avant). L’organe compétent jouit
toutefois d’un grand pouvoir d’appréciation dans le cadre de la répartition
de la fortune libre, que l’autorité de céans se doit de respecter. Le Tribunal
doit en particulier veiller à ne pas substituer sa propre appréciation à celle
de l’organe de l’intimée. Dans la suite, l’examen se limitera dès lors à
contrôler que la répartition proposée n’est pas arbitraire, ni ne viole le
principe de l’égalité de traitement (cf. consid. 2.4 ci-avant ; cf. ég. arrêt du
Tribunal administratif fédéral A-2668/2015 précité consid. 3.3.2).
En l’occurrence, l’expert recommande que l’excédent d’actifs existant au
bilan de l’intimée soit réparti entre le collectif restant et le collectif sortant
en proportion des prestations de sortie de chaque groupe (cf. rapport du
4 juin 2013, ch. 4 p. 11 ; cf. ég. apport du 19 septembre 2012, ch. 4
p. 27 s.). Une telle répartition, qui revient en définitive à accorder aux
assurés quittant la Caisse un droit au capital d'épargne et de couverture au
prorata, permet de tenir adéquatement compte de la mesure dans laquelle
le personnel sortant a contribué à la constitution de la réserve de fluctuation
de l’intimée et d’assurer de la sorte, comme en cas de sortie collective
(cf. consid. 2.3.2 ci-avant), une égalité de traitement avec les assurés
restants. Elle permet en outre à l’intimée de conserver après la liquidation
le même degré de couverture, soit 109.9 %, en affectant la part du montant
disponible revenant au collectif restant à la reconstitution de la réserve de
fluctuation (cf. le bilan figurant dans le rapport du 4 juin 2013, p. 11).
Dans ces conditions, la répartition à laquelle il est envisagé de procéder
n’apparaît pas critiquable, tant sous l’angle de l’égalité de traitement que
sous celui de l’arbitraire.
4.
Concernant les arguments qui n’ont pas encore été traités, il y a lieu
d’observer ce qui suit.
4.1 Tout d’abord, on ne saurait suivre les recourants lorsqu’ils considèrent
que, du fait de la diminution de la capacité de risque de l’intimée, il y aurait
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lieu, lors de la liquidation, de réévaluer la réserve de fluctuation de valeur,
puis de l’augmenter à hauteur de sa valeur cible avant qu’il ne soit procédé
au calcul des fonds libres en vue de leur répartition entre tous les assurés
(cf. mémoire complémentaire du 20 septembre 2016).
Soustraire au partage le montant qui serait nécessaire pour que la réserve
de fluctuation soit dotée à hauteur de sa valeur cible après la liquidation
partielle de l’intimé reviendrait en effet à favoriser l’effectif restant, qui
profiterait (seul) de l’augmentation sensible du degré de couverture de la
Caisse, au détriment des assurés sortants, qui se verraient pour leur part
privés d’une part importante de l’excédent d’actifs auquel ils ont pourtant
contribué par leurs cotisations. Or, un tel résultat n’est pas compatible avec
le principe de l’égalité de traitement, qui s’oppose en particulier à ce que
les assurés restants tirent profit de la liquidation partielle au dépens de
l’effectif sortant (cf. ATF 140 V 121 consid. 4.3 ; cf. ég. consid. 2.3.1 ci-
avant). Le Tribunal fédéral a en outre eu l’occasion de préciser que l’intérêt
du personnel restant à la pérennité de l'institution que l’expert en
prévoyance professionnelle mandaté par les recourants invoque dans son
rapport du 19 septembre 2016 ne prime pas sur le droit à l'égalité de
traitement du personnel sortant, mais que ces deux principes coexistent au
même rang (cf. ATF 131 II 514 consid. 5). La pérennité de l’intimée n’étant
en l’occurrence pas effectivement menacée, il n’est dès lors pas
envisageable que celle-ci conserve des fonds qui doivent être distribués
aux assurés sortants sous l’angle du principe de l’égalité de traitement
(cf. en ce sens KIESER, op. cit., n° 13 ad art. 53d LPP ; cf. ég. consid. 3.1
ci-avant).
On notera par ailleurs qu’en raison de la modification importante de la
structure de l’effectif assuré de l’intimée, avec une diminution significative
du nombre d’assurés actifs d’une part et une augmentation du nombre de
bénéficiaires de rentes d’autre part, l’expert a considéré qu’il y avait lieu,
en vue de la liquidation partielle, de réévaluer le capital actuariel de
prévoyance nécessaire. Il a ainsi notamment recommandé de renforcer le
capital de prévoyance des bénéficiaires de rentes, de maintenir la provision
pour les retraites anticipées décidées par l’employeur, d’adapter la
provision couvrant la longévité afin de tenir compte de l’allongement de
l’espérance de vie et de dissoudre la part de la provision pour les risques
invalidités et décès libérée par la sortie d’une part importante des assurés
actifs (cf. rapport du 19 septembre 2012, p. 22 ss ; cf. ég. rapport du 4 juin
2013, p. 2 s.). Les engagements actuariels ont ainsi été adaptés à
l’évolution de la structure de risque de l’intimée. Comme le relève l’expert
(cf. explications complémentaires du 30 juin 2015, ch. 1.3 p. 3), ce faisant,
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la priorité a été donnée à la protection des intérêts des assurés restants
(actifs et bénéficiaires de rente).
Contrairement enfin à ce que soutiennent les recourants, le principe de
l’égalité de traitement n’est pas violé du fait qu’une part des fonds
disponibles issus de la dissolution de la réserve de fluctuation soit
directement versée assurés sortants, alors que les assurés restants ne
perçoivent pour leur part aucune allocation individuelle. Comme l’intimée
le relève à juste titre (cf. mémoire de réponse, n° 42 et 52), un droit de
participation à la réserve de fluctuation n’existe en effet qu’en faveur des
assurés sortants, de la même manière que seuls ceux-ci ont un droit
individuel ou collectif à une part des fonds libres (cf. arrêt du Tribunal
fédéral 9C_421/2009 du 29 septembre 2009 consid. 6.4). En vertu du
principe de l’égalité de traitement, le montant disponible est néanmoins
réparti proportionnellement entre l’effectif restant et les assurés sortants.
Ces derniers ne perçoivent ainsi en majoration de leur prestation de sortie
que la part qui leur est attribuée, alors que la protection des intérêts du
collectif restant est assurée par le fait que la part qui lui incombe reste
attribuée à la réserve de fluctuation de l’intimée et demeure ainsi disponible
pour le maintien et l’amélioration des prestations de prévoyance actuelles
et futures (cf. en ce sens arrêt du Tribunal fédéral 9C_421/2009 du
29 septembre 2009 consid. 6.4).
Le recours se révèle donc mal fondé sur ce point.
4.2 N’est pas plus convaincant l’argument selon lequel l’attribution d’une
part proportionnelle de la réserve de fluctuation de valeur aux assurés
sortants crée potentiellement un préjudice, du fait qu’à l’avenir, tout assuré
quittant individuellement la Caisse pourra réclamer qu’une part
proportionnelle de cette réserve lui soit versée en majoration de sa
prestation de libre passage (cf. mémoire du 20 septembre 2016, p. 1).
On rappellera à ce sujet que selon le règlement de liquidation, un droit à la
réserve de fluctuation n’existe pas obligatoirement lors de départs
individuels. En ce cas, il appartient en effet à l’intimée de décider, sur
recommandation de l’expert agréé, s’il convient ou non de verser à ce titre
un montant aux assurés sortants en complément de leur prestation de
sortie ; est en outre à cet égard déterminant le nombre d’assurés qui
quittent la Caisse (cf. consid. 3.1 ci-avant). Or, on l’a vu, c’est bien en raison
de l’ampleur des départs, entraînant une réduction considérable de l’effectif
assuré, que la décision a en l’occurrence été prise d’octroyer au personnel
sortant un droit de participation à la réserve de fluctuation (cf. consid. 3.1
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ci-avant ; cf. ég. les explications complémentaires de l‘expert du 30 juin
2015, ch. 1.4 p. 3). Cette décision ne saurait dès lors en aucun cas fonder
un droit de participation à la réserve de fluctuation de valeur en cas de
sortie individuelle d’un assuré ou d’un petit groupe d’assurés. L’argument
des recourants ne résiste donc pas à l’examen.
4.3 Les recourants soutiennent qu’un bilan conforme aux
recommandations comptables Swiss GAAP RPC 26 n’aurait en l’espèce
pas (encore) été établi et requièrent qu’il soit ordonné à l’intimée de
procéder à l’établissement d’un tel bilan (cf. mémoire de recours du
23 février 2016, p. 2). Les recourants n’étayent cependant nullement leur
allégation. Ils n’expliquent en particulier pas en quoi les comptes annuels
audités au 31 décembre 2011 date butoir pour la liquidation partielle
(cf. ch. 3.3 p. 21 du rapport du 12 septembre 2012) et le bouclement
comptable au 31 mars 2013, sur la base desquels la situation financière de
l’intimée a été évaluée (cf. ch. 3.4 p. 21 du rapport du 12 septembre 2012
et ch. 3.2 p. 6 du rapport du 4 juin 2013), ne répondraient pas à ces
recommandations. L’affirmation des recourants revêt dès lors un caractère
appellatoire incompatible avec les exigences de motivation requises
(cf. consid. 1.3.2 ci-avant).
Dans son rapport du 19 septembre 2016 (cf. p. 4 et annexes), l’expert
mandaté par les recourants soulève sur ce point que le taux d’intérêt
technique de référence de 3.5 % utilisé pour l’évaluation de la situation
financière ne serait pas suffisamment prudent et recommande l’utilisation
d’un taux de 1 % (cf., p. 4, et ses annexes). On notera à cet égard que
selon la directive technique n° 4 de la Chambre suisse des experts en
caisse de pensions (disponible en français dans sa version 2015 à
l’adresse internet suivante :
6855/DTA_4_nach_GV_2015_f.pdf), le taux d’intérêt technique de
référence était de 3.5 % aux 31 décembre 2011 et 2012 (cf. p. 3 de la
directive en question). Le taux d’intérêt technique fixé par le Conseil de
fondation de l’intimée et approuvé par l’expert agréé de cette dernière qui
a en l’occurrence été utilisé pour établir la situation financière de la Caisse
au 31 décembre 2011 et au 30 avril 2013 apparaît ainsi conforme aux
directives techniques en vigueur au moment de la liquidation partielle.
Dans ces circonstances, l’autorité de céans ne saurait intervenir dans le
cadre du pouvoir du Conseil de fondation de l’intimée en substituant sa
propre appréciation à celle de ce dernier (cf. consid. 1.3.1 et 2.4 ci-avant).
Il apparaît ainsi en définitive que les recourants n’apportent aucun élément
concret laissant supposer que les comptes de l’intimée n’auraient pas été
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établis conformément aux normes Swiss GAAP RPC 26, auxquelles les
institutions de prévoyance doivent se conformer selon la loi (cf. consid. 2.5
ci-avant). Le recours est donc également mal fondé sur ce point et il n’y a
pas lieu de donner suite à la demande des recourants.
On observera enfin à ce propos que la situation financière de l’intimée
devra en principe être réévaluée à l’issue du présent litige, afin de
déterminer si elle a subi des modifications importantes depuis le 30 avril
2013 (cf. consid. 2.3.2 ci-avant), et qu’il conviendra dans ce cadre de tenir
compte de l’évolution du taux d’intérêt technique de référence, lequel se
situe actuellement aux environs de 2 % (source :
fr/enjeux/dta-4-taux-dinteret-technique/valeur-actuelle/).
5.
Les considérants qui précèdent conduisent le Tribunal administratif fédéral
à rejeter le recours. Vu l'issue de la cause, les frais de procédure, d'un
montant de Fr. 3’600.--, sont mis à la charge des recourants, en application
de l'art. 63 al. 1 PA et des art. 1 ss du Règlement du 21 février 2008
concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif
fédéral (FITAF, RS 173.320.2). L'autorité de recours impute, dans le
dispositif, l’avance de frais déjà versée, d’un montant équivalent. Une
indemnité à titre de dépens n'est allouée ni aux recourants (art. 64 al. 1 PA
a contrario, respectivement art. 7 al. 1 FITAF a contrario), ni à l'autorité
inférieure (art. 7 al. 3 FITAF). Selon la pratique du Tribunal administratif
fédéral, l'intimée, qui est représentée par un mandataire professionnel, n'a
pas droit non plus à des dépens, même si elle a présenté, comme en
l'espèce, des conclusions visant au rejet du recours et qu'elle a dès lors
obtenu gain de cause (cf. arrêts du Tribunal administratif fédéral
A-2668/2015 du 19 mai 2017 consid. 7, A-4363/2014 précité consid. 11.2
et C-1114/2012 du 7 mai 2014 consid. 6.2).
Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce :
1.
Le recours est rejeté au sens des considérants.
2.
Les frais de procédure, d’un montant de Fr. 3'600.--, sont mis à la charge
des recourants. Ce montant est compensé par l’avance de frais déjà
versée, d’un montant équivalent.
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3.
Le présent arrêt est adressé :
– aux recourants (acte judiciaire)
– à l'intimée (acte judiciaire)
– à l'autorité inférieure (n° de réf. *** ; acte judiciaire)
– à l'Office fédéral des assurances sociales (recommandé)
– à la Commission de haute surveillance de la prévoyance
professionnelle (recommandé)
Le président du collège : Le greffier :
Pascal Mollard Raphaël Bagnoud
Indication des voies de droit :
La présente décision peut être attaquée devant le Tribunal fédéral,
Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerne, par la voie du recours en matière de
droit public, dans les trente jours qui suivent la notification (art. 82 ss, 90 ss
et 100 LTF). Le mémoire doit être rédigé dans une langue officielle, indiquer
les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé. La
décision attaquée et les moyens de preuve doivent être joints au mémoire,
pour autant qu'ils soient en mains du recourant (art. 42 LTF).
Expédition :