A-2663/2017 - Abteilung I - Fin des rapports de travail - Résiliation ordinaire des rapports de travail

B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l








Cour I
A-2663/2017



Ar r ê t d u 1 4 ma r s 2 0 1 8
Composition
Jérôme Candrian (président du collège),
Kathrin Dietrich, Maurizio Greppi, juges,
Mathieu Ourny, greffier.



Parties
A._______,
représentée par Maître Martine Dang, avocate,
recourante,



contre

Office fédéral de la statistique OFS,
Division ressources,
Espace de l’Europe 10, 2000 Neuchâtel,
autorité inférieure.




Objet
Droit de la fonction publique, résiliation ordinaire des
rapports de travail.



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Faits :
A.
A.a A._______ a été engagée au sein de l’Office fédéral de la statistique
OFS (l’employeur), dès le 6 mai 1998, en qualité de collaboratrice spécia-
liste à la section […], à un taux d’occupation de 100%. Dès 2010 à tout le
moins, la prénommée a souffert de problèmes de dos qui ont entraîné une
réduction de son taux de capacité de travail, ainsi que l’ouverture, en no-
vembre 2010, d’un case management en collaboration avec le Medical-
Service. En parallèle, une dépendance à l’alcool, intégrée dans le proces-
sus de case management, a été reprochée à l’employée. Dans le cadre de
ce processus, des prestations professionnelles insuffisantes ont par ail-
leurs été évoquées par l’employeur. En outre, le 12 janvier 2011, une
« convention thérapeutique » a été signée entre l’OFS et l’intéressée. Un
« plan d’intégration » a également été conclu le 7 mars 2011 entre les
mêmes parties. A l’occasion de l’entretien de développement du personnel
(EDP) du 24 octobre 2011, la notation de 3 (sur 4 la meilleure) a été attri-
buée à la salariée.
Au terme du processus de case management, le taux d’occupation de cette
dernière a été réduit à 80% avec effet au 1er janvier 2012. Lors de l’EDP
du 22 octobre 2012, elle a obtenu la notation de 3.
A.b Dans un courrier du 8 janvier 2013, son employeur lui a reproché de
ne pas remplir ses obligations professionnelles, notamment du point de
vue comportemental. En conséquence, de nouvelles règles de conduite
ont été émises. Il était précisé qu’une non-observation des règles en ques-
tion pouvait entraîner des mesures disciplinaires et, en cas de répétition,
la fin des rapports de travail. Le 18 avril 2013, une nouvelle convention thé-
rapeutique a été adoptée. Le 30 suivant, l’OFS a fait savoir à A._______
qu’elle avait manqué à son obligation de respecter la convention précitée
et l’a, à nouveau, avertie du risque d’une résiliation de son contrat de tra-
vail. Lors de l’EDP de fin d’année, le 1er octobre 2013, elle a reçu la nota-
tion de 2.
La convention thérapeutique a été reconduite, le 11 mars 2014, jusqu’au
31 décembre 2014. Le 27 octobre 2014, la notation de 2 a été attribuée à
la salariée.
A.c Alors que du 29 juin 2013 au 11 janvier 2015, A._______ avait travaillé
à son taux contractuel de 80%, elle a, à partir du 12 janvier 2015, à nou-
veau été absente pour une longue durée, puis a connu une nouvelle pé-
riode ponctuée d’absences de longue durée et de courte durée, ainsi que
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de périodes de capacité, ce jusqu’au 20 septembre 2015. Le 11 mars 2015,
à l’occasion d’un entretien, ses supérieurs lui ont reproché de nouveaux
manquements. Lors des évaluations de ses prestations les 20 mai et 6
juillet 2015, elle s’est vu attribuer la notation de 1, en raison de la qualité
insuffisante de son travail et de son comportement dans l’équipe et
vis-à-vis de ses supérieurs, ainsi que du fait qu’elle continuait à enfreindre
les règles de comportement.
A.d En date du 19 août 2015, elle s’est vu signifier une lettre l’avertissant
d’un possible licenciement en raison de ses manquements dans ses pres-
tations et son comportement, dans le contexte d’un non-respect des règles
de conduite qui lui avaient été imposées. Il était précisé qu’une nouvelle
évaluation allait avoir lieu le 26 octobre 2015.
Depuis le 21 septembre 2015, A._______, en incapacité totale pour cause
de maladie, n’est plus revenue travailler.
A.e Par courrier du 3 novembre 2016, l’OFS a soumis à la prénommée un
projet de décision de résiliation des rapports de travail. Dans le délai pro-
longé imparti pour exercer son droit d’être entendu, l’employée a pris posi-
tion, le 21 décembre 2016, en contestant le projet.
B.
Par décision non datée (timbre postal du 22 mars 2017), notifiée le lende-
main, l’employeur a signifié à A._______ la résiliation ordinaire de ses rap-
ports de travail au 31 juillet 2017, en raison de manquements répétés dans
ses prestations et son comportement au sens de l’art. 10 al. 3 let. b de la
loi du 24 mars 2000 sur le personnel de la Confédération (LPers, RS
172.220.1). Il était précisé que ces manquements compromettaient, voire
rendaient impossible l’exécution de ses tâches, qu’ils avaient un impact
négatif sur le climat de travail, qu’ils empêchaient la poursuite des rapports
de travail et qu’ils perturbaient la marche du service. L’employeur a ajouté
que toutes les solutions susceptibles d’entraîner une amélioration avaient
été explorées, mais que ces efforts s’étaient avérés vains.
C.
Par mémoire du 8 mai 2017, A._______ (la recourante) a saisi le Tribunal
administratif fédéral (aussi : le Tribunal) d’un recours contre la décision de
l’OFS (l’autorité inférieure), assorti d’une requête d’octroi de l’effet suspen-
sif. A titre principal, elle a conclu : à la fixation du terme des rapports de
travail au 31 janvier 2018 ; au versement par l’autorité inférieure d’une in-
demnité équivalente à une année de salaire brut, par 68'160.95 francs, au
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titre de l’art. 34b al. 1 let. a LPers ; au versement d’une indemnité au titre
de l’art. 19 al. 3 let. b LPers d’un montant de 47'188.35 francs ; au rem-
boursement de la réduction du salaire opérée par l’employeur du 21 sep-
tembre 2016 au 31 décembre 2016 ; et à l’allocation de dépens d’un mon-
tant de 6'000 francs, à charge de l’autorité inférieure. Subsidiairement, elle
a requis l’annulation de la décision et le renvoi de la cause à l’autorité de
première instance pour nouvelle instruction et décision dans le sens des
considérants.
Sur le fond, la recourante a d’abord soutenu, pour l’essentiel, que la rési-
liation des rapports de travail était intervenue en temps inopportun, à savoir
durant une période de protection, en cours jusqu’au 20 septembre 2017.
Elle en a conclu que le congé devait être reporté au 31 janvier 2018 et que
le salaire était donc dû par l’employeur jusqu’à cette date. Elle a estimé
également que son licenciement n’était pas fondé sur un motif valable de
licenciement au sens de l’art. 10 LPers, en raison du nombre infime
(quatre) de jours de travail effectués entre l’avertissement du 19 août 2015
et le début de son incapacité le 21 septembre suivant, et en a déduit le
droit à une indemnité équivalente à un salaire annuel brut. Ensuite, l’inté-
ressée a évalué le montant de l’indemnité de départ pour longs rapports
de travail de l’art. 19 al. 3 LPers à au moins neuf salaires mensuels. Enfin,
elle a contesté la réduction rétroactive du salaire mise en place depuis
mars 2017, sa bonne foi devant à son sens être protégée.
D.
D.a Dans le délai imparti par le Tribunal, la recourante a déposé, en date
du 12 juin 2017, un mémoire complémentaire portant motivation de la re-
quête d’octroi de l’effet suspensif.
D.b Invitée à faire part de ses observations sur la requête d’octroi de l’effet
suspensif, l’autorité inférieure a conclu, dans son écriture du 29 juin 2017,
à son rejet.
Dans sa réponse du 12 juillet 2017, elle a conclu au rejet du recours.
D.c Par décision incidente du 26 juillet 2017, le Tribunal a rejeté la requête
d’octroi de l’effet suspensif et a renoncé au prononcé d’une autre mesure
provisionnelle. Il a, en outre, indiqué que les frais et dépens seraient réglés
dans le cadre de la décision au fond.
D.d Le 21 septembre 2017, la recourante a déposé ses observations fi-
nales.
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E.
Les autres faits et arguments des parties seront repris en tant que besoin
dans les considérants en droit de la présente décision.
Droit :
1.
1.1 La procédure de recours devant le Tribunal est régie par la loi fédérale
du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021),
pour autant que la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral
(LTAF, RS 173.32) et la LPers n’en disposent pas autrement (cf. art. 37
LTAF). Le Tribunal examine d’office et librement sa compétence (cf. art. 7
PA), ainsi que la recevabilité des recours qui lui sont soumis.
1.2 Conformément à l’art. 31 LTAF, ensemble avec l’art. 36 al. 1 LPers, le
Tribunal est compétent pour connaître du recours du 8 mai 2017, en tant
qu’il est dirigé contre une décision au sens de l'art. 5 al. 1 PA prise par un
employeur fédéral au sens de l'art. 3 al. 2 LPers, à savoir l’OFS. Aucune
exception de l’art. 32 LTAF n’est en outre réalisée, ce dont il suit la compé-
tence du Tribunal pour connaître du présent litige.
1.3 Etant la destinataire de la décision attaquée et étant particulièrement
atteinte par la résiliation de ses rapports de service, la recourante a la qua-
lité pour recourir au sens de l'art. 48 al. 1 PA.
1.4 Présenté dans le délai (cf. art. 50 al. 1 PA) et les formes (cf. art. 52 al. 1
PA) prescrits par la loi, le recours est ainsi recevable et il convient d’entrer
en matière sur ses mérites.
2.
2.1 Selon l’art. 49 PA, le Tribunal administratif fédéral contrôle les décisions
qui lui sont soumises sous l’angle de la violation du droit fédéral, y compris
l’excès ou l’abus du pouvoir d’appréciation (let. a), de la constatation
inexacte ou incomplète des faits pertinents (let. b) et de l’inopportunité
(let. c). En matière de droit du personnel, le Tribunal examine toutefois
avec une certaine retenue les questions ayant trait à l’appréciation des
prestations des employés, à l’organisation administrative ou à la collabora-
tion au sein du service et, dans le doute, ne substitue pas son propre pou-
voir d’appréciation à celui de l’autorité administrative qui a rendu la déci-
sion, laquelle connaît mieux les circonstances de l’espèce. Cette réserve
n'empêche pas le Tribunal d'intervenir lorsque la décision attaquée semble
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objectivement inopportune (cf. ATF 131 II 680 consid. 2.3.3 ; ATAF 2007/34
consid. 5 ; arrêt du Tribunal A-2678/2016 du 17 octobre 2017 consid. 2.1).
2.2 Le Tribunal vérifie d’office les faits constatés par l’autorité inférieure
(cf. art. 12 PA), sous réserve du devoir de collaborer des parties (cf. art. 13
PA). Il applique le droit d’office, sans être lié par les motifs invoqués
(cf. art. 62 al. 4 PA), ni par l’argumentation juridique développée dans la
décision entreprise. La procédure est régie par la maxime inquisitoire, ce
qui signifie que le Tribunal définit les faits et apprécie les preuves d'office
et librement (cf. art. 12 PA ; ATF 138 V 218 consid. 6 ; ATAF 2012/21 con-
sid. 5.1). Les parties doivent toutefois collaborer à l'établissement des faits
(cf. art. 13 PA), notamment en apportant les éléments en leur possession
permettant d'établir la preuve des faits dont elles se prévalent (cf. ATF 132
II 113 consid. 3.2 ; ATAF 2009/50 consid. 10.2.1) et motiver leur recours
(cf. art. 52 PA). En conséquence, l’autorité saisie se limite en principe aux
griefs soulevés et n’examine les questions de droit non invoquées que
dans la mesure où les arguments des parties ou le dossier l’y incitent
(cf. ATF 135 I 91 consid. 2.1 ; ATAF 2014/24 consid. 2.2).
2.3 Le présent litige pose la question de savoir si l'autorité inférieure a ré-
silié à bon droit les rapports de travail de la recourante en vertu de l'art. 10
al. 3 let. b LPers, c'est-à-dire en raison de manquements dans les presta-
tions et le comportement. A ce titre, le Tribunal examinera d’abord la validité
des motifs de licenciement (cf. infra consid. 4), puis se penchera sur la
question de savoir si la résiliation est intervenue en temps inopportun ou
non (cf. infra consid. 5). Il fera précéder son analyse d’un rappel du droit
applicable (cf. infra consid. 3).
En préalable à cet examen, il convient de déclarer irrecevable la conclusion
de la recourante tendant au remboursement de la réduction du salaire opé-
rée par l’employeur du 21 septembre 2016 au 31 décembre 2016, dans la
mesure où dite conclusion sort de l’objet de la contestation tel que défini
par le dispositif de la décision querellée (cf. ATAF 2009/54 consid. 1.3.3).
3.
Le litige s’inscrit dans le cadre juridique suivant.
3.1 Les rapports de travail du personnel de la Confédération sont régis en
premier lieu par la LPers (cf. art. 2 al. 1 let. a LPers) et par l’ordonnance
sur le personnel de la Confédération du 3 juillet 2011 (OPers,
RS 172.220.111.3). A moins que la LPers ou une autre loi fédérale n'en
dispose autrement, les dispositions pertinentes du Code des obligations du
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30 mars 1911 (CO, RS 220) sont applicables par analogie (cf. art. 6 al. 2
LPers ; ATF 132 II 161 consid. 3.1). Les modifications du 14 décembre
2012 de la LPers entrées en vigueur le 1er juillet 2013 (RO 2013 1493) ne
contiennent pas de dispositions transitoires. En l'absence de dispositions
transitoires, la question du droit applicable doit être tranchée par le biais
des principes généraux du droit intertemporel (cf. arrêts du Tribunal A-
612/2015 du 4 mars 2016 consid. 3.1.1; PETER HELBLING, in : Portmann /
Uhlmann [éd.], Bundespersonalgesetz [BPG], Berne 2013, n. 6 ad art. 41
LPers). En ce qui concerne le droit matériel, sont en principe applicables
les dispositions en vigueur lors de la réalisation de l'état de fait qui doit être
apprécié juridiquement ou qui a des conséquences juridiques (cf. ATF 139
V 338 consid. 6.2 ; MOOR/FLÜCKIGER/MARTENET, Droit administratif, vol. I,
3ème éd., Berne 2012, p. 184).
En l'occurrence, la résiliation litigieuse est intervenue le 22 mars 2017 pour
l'échéance du 31 juillet 2017. Elle se fonde certes, essentiellement, sur des
faits se situant entre 2010 et 2017, soit avant et après l'entrée en vigueur
du nouveau droit. Cela étant, il appert de la décision querellée que ce sont
principalement des faits postérieurs au 1er juillet 2013 qui ont fondé la rési-
liation. Dès lors, l'état de fait déterminant s'est produit après l'entrée en
vigueur de la nouvelle LPers et cette dernière s'applique en l'espèce dans
sa version ultérieure aux modifications du 14 décembre 2012.
3.2 Conformément aux articles 10 al. 3, 13 LPers et 30a OPers, après le
temps d'essai, le contrat de durée indéterminée peut être résilié par cha-
cune des parties, pour la fin d'un mois, en respectant la forme écrite et le
délai de congé minimal selon l’art. 30a OPers. L’art. 10 al. 3 LPers spécifie
que l’employeur doit faire valoir un motif objectif et suffisant pour résilier un
contrat de durée indéterminée. Ce même alinéa contient une énumération
exemplative de semblables motifs, notamment des violations d'obligations
légales ou contractuelles importantes (let. a) et des manquements dans les
prestations ou dans le comportement (let. b ). Les exigences ont dès lors
été assouplies par rapport à l’ancien droit, où l’employeur devait faire valoir
l'un des motifs exhaustivement prévus par l'art. 12 al. 6 aLPers, lesquels
comprenaient notamment (let. a) la violation d'obligations légales ou con-
tractuelles importantes, (let. b) les manquements répétés ou persistants
dans les prestations ou dans le comportement, malgré un avertissement
écrit, et (let. c) les aptitudes ou capacités insuffisantes pour effectuer le
travail convenu dans le contrat ou la mauvaise volonté de l'employé à ac-
complir ce travail. Cela étant, l’exigence d’un motif de résiliation perdure
sous le nouveau droit, motif qui, comme précédemment, doit être reconnu
tout à la fois objectif et suffisant (cf. arrêts du Tribunal A-7006/2015 du
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19 octobre 2017 consid. 2.1, A-6428/2015 du 26 avril 2016 consid. 5.1, A-
612/2015 du 4 mars 2016 consid. 3.2.1).
3.3 Dans le cas où l'employé viole des obligations légales ou contractuelles
importantes, une résiliation des rapports de service est admissible sur la
base de l’art. 10 al. 3 let. a LPers. Sont notamment considérées comme
des obligations légales ou contractuelles importantes, le fait d'effectuer le
travail confié avec diligence (devoir de diligence) et de défendre les intérêts
de son employeur (devoir de fidélité ; cf. art. 20 LPers).
3.4 Le motif de manquements dans les prestations ou dans le comporte-
ment est, quant à lui, expressément prévu à l’art. 10 al. 3 let. b LPers.
3.4.1 La prestation de l'employé est insuffisante, au sens de l'art. 10 al. 3
let. b LPers, lorsqu'elle n'est pas propre à atteindre le résultat du travail
attendu, sans que l'employé ne viole toutefois aucune obligation légale ou
contractuelle et sans qu'il ne se prévale d'une incapacité de travail. En re-
vanche, dans le cas où l'employé ne met pas à disposition de l'employeur
sa pleine capacité de travail ou effectue son travail de manière tellement
déficiente qu'aucun résultat exempt de défauts ne soit possible, l'on se
trouve en présence non seulement d'une prestation insuffisante mais éga-
lement de la violation d'une obligation légale ou contractuelle (cf. arrêts du
Tribunal A-7006/2015 précité consid. 2.2.1, A-6428/2015 précité con-
sid. 5.2.1 et les réf. cit.).
3.4.2 La notion de manquements dans le comportement – en tant qu'elle
ne constitue pas une violation d'obligation au sens de l'art. 10 al. 3 let. a
LPers – englobe, notamment, le comportement de l'employé pendant le
service envers sa hiérarchie, ses collègues, ses subalternes et les tiers,
les comportements inappropriés ou irrespectueux de l'employé, le manque
de prise de responsabilités, l'incapacité à travailler en équipe, un refus de
coopérer, ainsi qu'un manque de dynamisme ou d'intégration (cf. arrêts du
Tribunal A-7006/2015 précité consid. 2.2.2, A-6898/2015 du 10 mars 2016
consid. 3.2.2, A-3834/2011 du 28 décembre 2011 consid. 7.5.3 et les
réf. cit.).

Contrairement aux prestations de travail, lesquelles peuvent être évaluées
dans une large mesure d'après des critères objectifs, le comportement d'un
employé est apprécié par une évaluation subjective, ce qui augmente le
risque d'une résiliation arbitraire. Le souhait de l'employeur de se séparer
d'un employé difficile ne fonde en particulier pas un motif de licenciement.
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Les manquements dans le comportement du collaborateur concerné doi-
vent pouvoir être reconnus comme tels (nachvollziehbar) par un tiers. Par
cette approche objective et distancée d'évaluation, il est assuré que les
sources de tensions seront analysées objectivement en cas de licencie-
ment à la suite de conflits. Le comportement en cause de l'employé doit
conduire à une perturbation de la marche de service ou affecter la relation
de confiance entre lui et son supérieur (cf. arrêts du Tribunal A-6428/2015
précité consid. 5.2.1, A-6898/2015 précité consid. 3.2.2 et les réf. cit.). Une
telle conclusion doit toutefois être apportée avec prudence, en tenant no-
tamment compte du fait qu’elle ne peut s’appliquer à une situation induite
par les défaillances de l’employeur ou en raison du fait qu’un employé re-
vendique le respect de ses droits ou de sa personne (cf. VALÉRIE DÉFAGO
GAUDIN, in : Conflit au travail, Prévention, gestion, sanctions, deuxième
partie, Fonction publique, CERT Nr. 6, 2015).

3.5 Il résulte des considérations qui précèdent que la délimitation entre les
motifs de l'art. 10 al. 3 let. a et ceux de la let. b LPers est difficile. Cette
démarcation a toutefois perdu de l'importance depuis que la jurisprudence
a précisé qu'un licenciement pour l'un ou l'autre des motifs précités néces-
sitait de toute façon le prononcé d'un avertissement préalable.
3.5.1 Sous l'ancien droit du personnel, en vigueur jusqu'au 1er juillet 2013
(cf. consid. 3.1), la loi précisait que la résiliation ordinaire donnée en raison
de manquements répétés ou persistants dans les prestations de l'employé
(cf. art. 12 al. 6 let. b aLPers) devait être précédée d'un avertissement écrit
émanant de l'employeur. Selon la jurisprudence, l'avertissement écrit de-
vait aussi précéder un licenciement se fondant sur l'art. 12 al. 6 let. a aL-
Pers (cf. arrêts du Tribunal fédéral 1C_245/2008 du 2 mars 2009 consid.
5.4 ; arrêts du Tribunal A-4659/2010 du 14 juin 2011 consid. 4.3, A-
2164/2009 du 1er septembre 2009 consid. 3.2.1 [lequel étend cette exi-
gence à l'art. 12 al. 6 let. c, première partie, aLPers, cette disposition
n'ayant pas de portée propre par rapport aux motifs de résiliation mention-
nés aux let. a et b]).
Dorénavant, l'art. 10 al. 3 LPers ne fait plus mention de la nécessité d'un
avertissement préalable à une résiliation des rapports de travail en raison
d'un motif objectivement suffisant. Cependant, la jurisprudence a stipulé
qu'un tel avertissement devait tout de même être donné dans un certain
nombre de situations, notamment celles décrites à l'art. 10 al. 3 let. a et b
LPers, lorsqu'il est apte à provoquer un changement de comportement,
avant le prononcé d'une décision de résiliation. En effet, la résiliation du
contrat de travail est l'ultime mesure possible qui entre en ligne de compte.
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Auparavant, il convient de tout mettre en œuvre pour permettre la poursuite
de la collaboration professionnelle, afin de donner à l’employé concerné la
possibilité de s’améliorer (cf. arrêts du Tribunal A-6428/2015 précité con-
sid. 5.3, A-6723/2013 précité consid. 6.2, A-969/2014 du 11 novembre
2014 consid. 6.1 ; cf. Message du Conseil fédéral du 31 août 2011 concer-
nant une modification de la loi sur le personnel de la Confédération, FF
2011 6171, 6183). Le comportement incriminé qui fonde le licenciement
doit ainsi être en rapport avec celui qui a motivé l'avertissement préalable
(cf. ATF 127 III 153 consid. 2b).
3.5.2 L’avertissement préalable à la résiliation ordinaire remplit deux fonc-
tions : d'une part, il contient un reproche formulé par l'employeur quant au
comportement critiqué (Rügefunktion) ; d'autre part, il exprime la menace
d'une sanction (Warnfunktion). Il doit être compris comme une mise en
garde adressée à l'employé et destinée à lui éviter des conséquences plus
lourdes. L'avertissement revêt, ainsi, également le caractère d'une mesure
de protection à l'égard de l'employé. En lui donnant la possibilité de s'amé-
liorer, il concrétise le principe de la proportionnalité qui, conformément à
l’art. 5 al. 2 de la Constitution fédérale de la Confédération suisse du
18 avril 1999 (Cst., RS 101), détermine l’activité de l’Etat à l’équilibre des
intérêts publics et privés (cf. arrêt du Tribunal fédéral 8C_500/2013 du 15
janvier 2014 consid. 7.5 ; arrêts du Tribunal A-6428/2015 précité consid.
5.3, A-4054/2015 du 15 février 2016 consid. 7.2.2.2 et les réf. cit.).
3.6 Enfin, aux termes de l'art. 34b al. 1 let. a LPers, si l'autorité de recours
constate que la résiliation ordinaire des relations de travail a été prononcée
en l'absence de motifs objectivement suffisants, l'employeur est tenu de
verser à l'employé une indemnité. Cette dernière équivaut, en principe, au
minimum à six mois de salaire et au maximum à une année de salaire
(cf. art. 34b al. 2 LPers). Au contraire de l'ancien droit sur le personnel de
la Confédération, la nouvelle législation ne prévoit pas la poursuite des re-
lations de travail comme sanction à une résiliation sans motif objectivement
suffisant (résiliation injustifiée). Celle-ci n'est envisagée que lorsque la ré-
siliation du contrat de travail représente une grave entorse au droit en vi-
gueur, notamment lorsque la résiliation est abusive en vertu de l'art. 336
CO ou si elle est motivée par le fait que l'employé avait signalé une irrégu-
larité en vertu de l'art. 22a al. 4 LPers.
4.
Il convient de déterminer, dans un premier temps, si ces dispositions ont
été correctement appliquées par l’autorité inférieure pour fonder sa déci-
sion de résiliation.
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4.1 A cet égard, le Tribunal constate d’emblée que la résiliation des rap-
ports de travail a bien fait l’objet d’un avertissement préalable, quelques
semaines avant l’incapacité de travail entamée le 21 septembre 2015. Par
courrier du 19 août 2015, contresigné par la recourante, l’OFS a clairement
averti celle-ci de l’éventualité d’un licenciement, en l’absence d’une amé-
lioration de ses prestations et de son comportement. Le contenu de cette
lettre n’est, en soi, pas contesté par l’intéressée. En revanche, elle explique
avoir été en vacances entre le 20 août et le 14 septembre 2015, puis en
incapacité totale pour cause de maladie, de manière prolongée, dès le
21 septembre 2015. Elle n’aurait, ainsi, travaillé que quatre jours entre
l’avertissement du 19 août 2015 et la résiliation des rapports de service
intervenue le 22 mars 2017. Dans ces conditions, elle n’aurait pas eu l’oc-
casion de démontrer l’amélioration professionnelle qui était exigée d’elle.
La recourante précise encore que si l’autorité inférieure avait estimé que
les conditions d’une résiliation étaient déjà remplies le 19 août 2015, elle
aurait dû la licencier ce jour-là, sans réserver une nouvelle évaluation au
26 octobre 2015.
Dans son argumentaire, la recourante perd de vue que la loi, dans son
propre intérêt, obligeait son employeur à précéder son licenciement d’un
avertissement préalable, lequel réservait, par nature, d’hypothétiques pro-
grès. Dès lors, on ne saurait considérer qu’aux yeux de ses supérieurs, les
motifs d’une résiliation n’étaient pas encore réunis le 19 août 2015. Bien
au contraire, l’autorité inférieure a, dans ce courrier, exposé en détail les
griefs opposés à sa salariée, manifestant sans ambiguïté sa conviction que
les manquements constatés étaient de nature à entraîner un licenciement.
Le fait que la recourante n’ait travaillé que quatre jours suite à l’avertisse-
ment n’est nullement imputable à l’employeur. On ne saurait en déduire
que les manquements évoqués dans la lettre du 19 août 2015 n’étaient
plus d’actualité au moment de la résiliation. Au demeurant, il n’est pas inu-
tile de préciser que ces mêmes manquements avaient déjà été reprochés
à l’intéressée précédemment, notamment lors de l’entretien du
11 mars 2015 et à l’occasion des évaluations des 20 mai et 6 juillet 2015.
Dès lors, elle a eu suffisamment de temps à disposition pour faire ou refaire
ses preuves, ce qui ne s’est au final toutefois jamais produit. Il y a lieu de
souligner, à cet égard, que l’OFS a fourni de nombreux efforts au cours des
dernières années de l’engagement de la recourante auprès de l’office, en
vue de lui offrir la possibilité de s’améliorer et de favoriser la pérennité de
son emploi. C’est ainsi, notamment, qu’un processus de case management
a été ouvert, en collaboration avec le MedicalService, et que des conven-
tions thérapeutiques, ainsi qu’un plan d’intégration, ont été signés d’en-
tente avec l’intéressée (comme en atteste sa signature apposée sur les
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documents en question). Le dossier et les documents produits en cause
font état, par ailleurs, de nombreux entretiens entre l’employée, ses supé-
rieurs hiérarchiques, des représentants des ressources humaines, des thé-
rapeutes et des proches, ainsi que d’une certaine flexibilité de l’employeur
symbolisée en particulier par l’octroi temporaire de taux d’occupation ré-
duits. On ne saurait donc en conclure que la recourante n’a pas eu la pos-
sibilité d’améliorer ses prestations et son attitude.
4.2 Sur le fond, la recourante ne conteste à aucun moment les manque-
ments qui lui ont reprochés par son employeur et qui sont à l’origine de la
résiliation des rapports de travail. En tout état de cause, à la lecture du
dossier, dits manquements apparaissent objectivement fondés et propres
à légitimer un licenciement ordinaire en application de l’art. 10 al. 3 let. b
LPers. Il convient ici de rappeler qu’en matière de droit du personnel, le
Tribunal examine avec une certaine retenue les questions ayant trait à l’ap-
préciation des prestations des employés, à l’organisation administrative ou
à la collaboration au sein du service et, dans le doute, ne substitue pas son
propre pouvoir d’appréciation à celui de l’autorité administrative qui a rendu
la décision, laquelle connaît mieux les circonstances de l’espèce (cf. supra
consid. 2.1).
4.3 Au vu de ce qui précède, il s’impose de considérer que l’OFS disposait
de motifs objectivement suffisants pour mettre un terme aux rapports de
travail qui le liaient à la recourante, en se fondant sur l’art. 10 al. 3 let. b
LPers.
5.
Dans un second temps, il convient d’examiner si l’autorité inférieure était
autorisée à résilier le contrat de travail par décision du 22 mars 2017, avec
effet au 31 juillet 2017, alors que la recourante se trouvait en incapacité
totale de travail.
5.1 Selon l’art. 31a al. 1 OPers, en cas d'incapacité de travailler pour cause
de maladie ou d'accident, l'employeur peut, une fois la période d'essai
écoulée, résilier les rapports de travail de manière ordinaire au plus tôt
après une période d'incapacité de travail d'au moins deux ans. L’al. 2 pré-
cise que s'il existait déjà un motif de résiliation selon l'art. 10 al. 3 LPers
avant le début de l'incapacité de travailler pour cause de maladie ou d'ac-
cident, l'employeur peut, dès l'expiration des délais prévus par l'art. 336c
al. 1 let. b CO, résilier les rapports de travail avant la fin du délai fixé à
l'al. 1, à condition que le motif de résiliation ait été communiqué à l'employé
avant le début de l'incapacité de travailler. Fait exception la résiliation au
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sens de l'art. 10 al. 3 let. c LPers, pour autant que l'aptitude ou la capacité
insuffisante soit due à la santé de l'employé. Les délais prévus à l’art. 336c
al. 1 let. b CO sont de 30 jours au cours de la première année de service,
90 jours de la deuxième à la cinquième année de service et 180 jours à
partir de la sixième année de service.
5.2 Dans sa décision, l’autorité inférieure a présenté une argumentation
confuse. Elle a retenu que son employée avait totalisé une incapacité de
travail pour cause de maladie équivalant à plus de deux ans. Elle a expli-
qué, dans ce contexte, que le délai de deux ans prévu à l’art. 31a al. 1
OPers avait commencé à courir le 12 janvier 2015, jour à partir duquel la
recourante avait cumulé de nombreuses absences de longue et de courte
durée, de telle sorte à ne plus observer son taux d’occupation de 80% de
manière ininterrompue. Dès lors, le délai en question était échu. Dite auto-
rité a, en outre, estimé que le délai de blocage de 180 jours prévu à
l’art. 336c al. 1 let. b CO était également arrivé à échéance, et en a conclu
qu’il n’était pas nécessaire de vérifier l’applicabilité de l’art. 31a al. 2 OPers.
Elle s’est ensuite référée au contenu de la lettre d’avertissement du 19 août
2015 pour retenir que les délais prévus à cette dernière disposition avaient
été, au demeurant, respectés.
De son côté, la recourante, niant toute absence de longue durée entre le
29 juin 2013 et le 20 septembre 2015, soutient que le délai de deux ans de
l’art. 31a al. 1 OPers a débuté le 21 septembre 2015 et qu’il n’est donc ar-
rivé à échéance que le 21 septembre 2017. Elle conteste, par ailleurs, l’ap-
plication de l’art. 31a al. 2 OPers au cas d’espèce, arguant du fait qu’elle
n’a accompli que quatre jours de travail entre le 19 août et le 20 sep-
tembre 2015 et qu’en conséquence, elle n’a pas eu l’occasion d’améliorer
ses prestations professionnelles. Elle défend, au final, l’idée selon laquelle
la résiliation des rapports de service serait intervenue pendant une période
de protection, et donc en violation de la loi.
5.3 Le Tribunal retient que la question de savoir si une telle période de
protection, au sens de l’art. 31a al. 1 OPers, a commencé à courir le 12 jan-
vier 2015 pour arriver à échéance deux ans plus tard, peut rester indécise.
En effet, même si, comme la recourante, l’on considère que ladite période
de protection n’a débuté que le 21 septembre 2015, force est de constater
qu’en vertu de l’art. 31a al. 2 OPers, un délai de 180 jours et non de deux
ans, à compter de cette date, devait être respecté par l’employeur avant
de prononcer un licenciement. A ce titre, l’avertissement du 19 août 2015
constitue bien une communication du motif de résiliation au sens de la dis-
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position précitée. Ce courrier fait clairement mention des motifs de résilia-
tion qui ont été opposés à la recourante par la suite dans le projet de déci-
sion du 3 novembre 2016 et dans la décision du 22 mars 2017. Il comporte,
en outre, une référence explicite à une possible résiliation des rapports de
travail en application de l’art. 10 al. 3 let. b LPers, en raison des griefs for-
mulés. Le fait, évoqué par la prénommée, qu’elle n’ait travaillé que quatre
jours entre cet avertissement et son incapacité de travail durable, n’invalide
en rien le contenu de la lettre du 19 août 2015, pas plus que le fait qu’un
nouvel entretien était agendé au 26 octobre 2015.
Il convient de rappeler, à cet égard, qu’un avertissement contenant la na-
ture des reproches assorti d’une menace de résiliation, communiqué à
l’employé avant le début de l’incapacité de travail, est en soi suffisant pour
entraîner l’application de l’art. 31a al. 2 LPers. A défaut, la finalité de cette
limitation de protection pourrait aisément être contournée, volontairement
ou non ; il suffirait en effet à l’employé de bénéficier d’une incapacité de
travail pour étendre à deux ans son délai de protection, alors que cette
nouvelle incapacité pourrait être provoquée par les conséquences psycho-
logiques de l’avertissement, de ses difficultés à y faire face ou par une vo-
lonté de créer abusivement ou artificiellement une telle protection (cf. WY-
LER/BRIGUET, La fin des rapports de travail dans la fonction publique, Lau-
sanne 2017, p. 61 et réf. cit.). Il y a encore lieu de préciser que l’employeur
avait déjà porté, précédemment, l’attention de la recourante sur ses man-
quements professionnels, notamment à l’occasion de l’entretien du
11 mars 2015 et des évaluations des 20 mai et 6 juillet suivant. Dans ces
conditions, l’intéressée était, avant même le 19 août 2015, parfaitement au
fait des griefs de ses supérieurs hiérarchiques et du comportement qui était
attendu d’elle, de sorte qu’elle a largement eu l’occasion de s’efforcer
d’améliorer ses prestations ainsi que son comportement.
5.4 Au vu de ce qui précède, le Tribunal doit conclure que l’autorité infé-
rieure était légitimée à faire application de l’art. 31a al. 2 OPers au cas
d’espèce. Le délai minimal à respecter avant la résiliation des rapports de
travail était donc bien de 180 jours après le début de l’incapacité de travail
pour cause de maladie, à savoir le 21 mars 2016. En résiliant les rapports
de travail pour le 31 juillet 2017, l’OFS a très largement respecté ce délai.
Le licenciement n’est donc pas intervenu en temps inopportun.
5.5 A toutes fins utiles, il convient encore de rappeler que selon une ré-
cente jurisprudence du Tribunal (cf. ATAF 2017 I/1 consid. 9.1.3), l’art. 31a
al. 1 OPers, comme l’art. 336c CO, ne s’applique pas en cas d’incapacité
de travail liée au poste de travail. En conséquence, dans un tel cas de
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figure, le travailleur n’est pas couvert par les délais de protection énumérés
aux art. 31a al. 1 OPers et 336c al. 1 let. b CO.
Dans le cadre de la présente contestation, il ne s’avère toutefois pas utile
de déterminer si l’incapacité de travail de l’employée était ou non liée à son
poste de travail. En effet, l’employeur a, en tout état de cause, respecté le
délai de protection de 180 jours prévu à l’art. 336c al. 1 let. b CO, de sorte
que la question de savoir s’il aurait pu résilier le contrat de travail avant
l’échéance de ce délai peut rester indécise.
6.
Des considérations qui précèdent, il suit que la résiliation a été prononcée
à bon droit, dans les formes et délai légaux. Partant, les prétentions de la
recourante au titre d'indemnités fondées sur les art. 34b al. 1 let. a et 19
al. 3 let. b LPers doivent être rejetées.
Ainsi mal fondé, le recours doit être rejeté, dans la mesure où il n’est pas
irrecevable, et la décision attaquée confirmée.
7.
7.1 Conformément à l'art. 34 al. 2 LPers, la procédure de recours est gra-
tuite, de sorte qu'il n'est pas perçu de frais de procédure.
7.2 Le Tribunal peut allouer d'office ou sur requête à la partie ayant entiè-
rement ou partiellement gain de cause une indemnité pour les frais indis-
pensables et relativement élevés qui lui ont été occasionnés (cf. art. 64 al.
1 PA, art. 7 ss du règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens
et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS
173.320.2]). Les autorités fédérales et, en règle générale, les autres auto-
rités parties n'ont pas droit aux dépens (art. 7 al. 3 FITAF). Aucune indem-
nité à titre de dépens ne sera allouée en l'espèce.

(le dispositif est porté à la page suivante)

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Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce :
1.
Le recours est rejeté pour autant que recevable.
2.
Il n’est pas perçu de frais de procédure.
3.
Il n’est pas alloué de dépens.
4.
Le présent arrêt est adressé :
– à la recourante (Acte judiciaire)
– à l'autorité inférieure (Acte judiciaire)

L'indication des voies de droit se trouve à la page suivante.

Le président du collège : Le greffier :

Jérôme Candrian Mathieu Ourny


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Indication des voies de droit :
Les décisions du Tribunal administratif fédéral concernant les rapports de
travail de droit public peuvent être contestées auprès du Tribunal fédéral,
pourvu qu'il s'agisse d'une contestation pécuniaire dont la valeur litigieuse
s'élève à 15'000 francs au minimum ou qui soulève une question juridique
de principe (art. 85 al. 1 let. b et al. 2 LTF). S'il s'agit d'une contestation non
pécuniaire, le recours n'est recevable que si celle-ci touche à la question
de l'égalité des sexes (art. 83 let. g LTF). Si le recours en matière de droit
public est ouvert, il doit être déposé au Tribunal fédéral,
Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerne, dans un délai de 30 jours dès la
notification de la décision contestée (art. 82 ss, 90 ss et 100 LTF). Le
mémoire doit être rédigé dans une langue officielle et doit indiquer les
conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé. La décision
attaquée et les moyens de preuve doivent être joints au mémoire, pour
autant qu'ils soient en mains du recourant (art. 42 LTF).

Expédition :