B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Entscheid angefochten beim BGer
Abteilung I
A-2859/2019
Ur t e i l vom 5 . De zembe r 2 0 1 9
Besetzung
Richter Jürg Steiger (Vorsitz),
Richter Raphaël Gani, Richter Daniel Riedo,
Gerichtsschreiber Roger Gisclon.
Parteien
A._______,
vertreten durch
Remy Bärlocher, Rechtsanwalt,
Beschwerdeführerin,
gegen
Eidgenössische Steuerverwaltung ESTV,
Hauptabteilung Mehrwertsteuer,
Schwarztorstrasse 50, 3003 Bern,
Vorinstanz.
Gegenstand
MWST (2011 bis 2015).
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Sachverhalt:
A.
A._______ (nachfolgend: Steuerpflichtige) betrieb gemäss Agenturvertrag
vom 14. Februar 2013 (nachfolgend: Agenturvertrag) mit der B._______
AG (vormals: B._______ GmbH & Co KG; nachfolgend: B._______) ab
dem 1. April 2011 selbständig eine Take-Away-Filiale. Hauptsächlich stellte
sie dabei die von B._______ angelieferten Backwaren fertig und verkaufte
diese. Gemäss Agenturvertrag erhielt die Steuerpflichtige als Entschädi-
gung eine monatliche Provision in der Höhe von 33% des gesamten mo-
natlichen Nettoumsatzes aus dem Verkauf des B._______-Sortiments zu-
züglich der jeweils gültigen Mehrwertsteuer. Für die Gebrauchsüberlas-
sung der Geschäftsräume wurde der Steuerpflichtigen indes eine Gebühr
in der Höhe von 17% des erzielten Nettoumsatzes aus dem Verkauf des
B._______-Sortiments zuzüglich der jeweils gültigen Mehrwertsteuer in
Rechnung gestellt.
B.
In der Unterstellungserklärung vom 4. Oktober 2011 gab die Steuerpflich-
tige an, ein «Take-Away ohne Konsumationsmöglichkeit» zu betreiben und
dabei den Saldosteuersatz von 0,6% anzuwenden. Gemäss Bestätigung
der Eidgenössischen Steuerverwaltung (ESTV) vom 14. Oktober 2011
wurde sie mit Wirkung ab 1. April 2011 ins Register der steuerpflichtigen
Personen eingetragen.
C.
C.a Gestützt auf Art. 78 des Bundesgesetzes vom 12. Juni 2009 über die
Mehrwertsteuer (MWSTG; SR 641.20) führte die ESTV bei der Steuer-
pflichtigen am 7. August 2017 eine Kontrolle über die Steuerperioden 2011
bis 2015 durch.
C.b Die ESTV stellte dabei fest, dass für die Steuerpflichtige im Rahmen
ihrer Tätigkeit als Agentin für B._______ nicht der Saldosteuersatz für
«Take-Away ohne Konsumationsmöglichkeit» von 0,6%, sondern derjenige
für «Provisionen soweit nicht anderswo genannt» von 6,1% anwendbar sei.
Anstelle des Umsatzes aus dem Vertrieb der Backwaren sei als Umsatz
der Bruttoumsatz aus den monatlich erhaltenen Provisionen von
B._______ abzurechnen, und zwar zum erwähnten Saldosteuersatz von
6,1%.
D.
Gemäss Einschätzungsmitteilung der ESTV (Nr. […]) vom 12. Dezember
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2017 ergab sich aufgrund des angepassten Saldosteuersatzes und steu-
erbaren Entgelts eine Steuerkorrektur zu Gunsten der ESTV von
CHF 94'862.-.
E.
Mit Schreiben vom 11. Januar 2018 teilte die Steuerpflichtige der ESTV mit,
dass sie die Einschätzungsmitteilung Nr. (…) und die darin festgesetzte
Steuerforderung nicht akzeptiere. Sie brachte im Wesentlichen vor, dass
sie ein «Take-Away ohne Konsumationsmöglichkeit» betreibe und die Be-
dingungen nach Art. 37 Abs. 1 MWSTG erfülle, womit der Saldosteuersatz
von 0,6% gerechtfertigt und im Übrigen von der ESTV bewilligt worden sei.
Die Steuerpflichtige führte weiter aus, sie trage das Unternehmensrisiko,
zahle alle Unkosten wie Personal, Miete, Unterhalt sowie die eingekaufte
Ware und sei dafür verantwortlich, dass Umsätze generiert oder zumindest
die Unkosten gedeckt werden könnten.
Da die ESTV die Saldosteuersätze festlege und bewillige, könne sich die
ESTV nicht der Verantwortung entziehen und im Nachhinein behaupten,
der Saldosteuersatz sei nicht korrekt und müsse angepasst werden. Durch
den höheren Saldosteuersatz müsse die Steuerpflichtige erheblich und un-
verhältnismässig mehr Mehrwertsteuern bezahlen, wodurch ihre Existenz
gravierend in Frage gestellt sei.
F.
Mit Verfügung vom 10. August 2018 bestätigte die ESTV die Steuernach-
forderung über CHF 94'862.- (zzgl. Verzugszins von 4% seit dem 18. No-
vember 2014) aus der Einschätzungsmitteilung Nr. (…). Die Einwände der
Steuerpflichtigen wies sie mit Verweis darauf ab, dass B._______ als Leis-
tungserbringerin der gesamten Umsätze der Take-Away-Filiale gegen aus-
sen auftrete und der Verkaufserlös entsprechend auch B._______ zuzu-
rechnen sei. Die monatlichen Provisionen (33% der erzielten Nettoum-
sätze), die die Steuerpflichtige erhalte, stellten das tatsächliche Entgelt im
Sinne von Art. 24 Abs. 1 MWSTG dar. Überdies handle es sich bei der
Mehrwertsteuer um eine Selbstveranlagungssteuer, weshalb es in der Ver-
antwortung der Steuerpflichtigen liege, jene korrekt zu deklarieren. Bei Un-
sicherheiten würden Auskunftsmöglichkeiten bestehen, welche die Steuer-
pflichtige hätte wahrnehmen können. Folglich liege der Fehler nicht bei der
ESTV.
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G.
G.a Gegen die Verfügung vom 10. August 2018 erhob die Steuerpflichtige
am 14. September 2018 Einsprache und bat aufgrund der Abwesenheit ih-
res Rechtsvertreters um eine neue Frist zur substanziellen Begründung der
Einsprache. Mit Schreiben vom 11. Oktober 2018 gewährte die ESTV der
Steuerpflichtigen eine Nachfrist von 5 Tagen.
G.b Der eingeschriebene Brief der ESTV vom 11. Oktober 2018 konnte der
Steuerpflichtigen nicht ausgehändigt werden, worauf das Schreiben auf-
grund der Zustellfiktion am 19. Oktober 2018 als zugestellt galt. Die ange-
setzte Frist verstrich ungenutzt.
G.c Die ESTV trat mit Entscheid vom 22. Januar 2019 mangels Einhaltung
der Anforderungen an eine Einsprache (insbesondere eine Begründung)
gemäss Art. 83 Abs. 2 MWSTG nicht auf die Einsprache der Steuerpflich-
tigen ein. In der Rechtsmittelbelehrung führte sie dabei nicht die Beschwer-
demöglichkeit ans Bundesverwaltungsgericht, sondern fälschlicherweise
die Einsprachemöglichkeit nach Art. 83 MWSTG auf.
H.
Gegen den Nichteintretensentscheid vom 22. Januar 2019 erhob die Steu-
erpflichtige am 20. Februar 2019 wiederum Einsprache und brachte vor,
sie habe das Schreiben vom 11. Oktober 2018 nicht erhalten. Ebenso we-
nig sei ihr eine Abholungseinladung der Post zugestellt worden. Die Steu-
erpflichtige brachte vor, eine Begründung sei mit dem Schreiben vom
11. Januar 2018 sehr wohl eingereicht worden und wiederholte im Wesent-
lichen die dort dargelegten Argumente.
I.
Mit Einspracheentscheid vom 7. Mai 2019 trat die ESTV unter Verweis auf
die falsche Rechtsmittelbelehrung im Nichteintretensentscheid (vgl. Sach-
verhalt Bst. G.c) auf die Einsprache der Steuerpflichtigen ein, um diese
materiell zu behandeln. Sie hob den Nichteintretensentscheid vom 22. Ja-
nuar 2019 auf und wies die Einsprache der Steuerpflichtigen ab.
J.
Gegen den Einspracheentscheid der ESTV (nachfolgend: Vorinstanz) vom
7. Mai 2019 erhob die Steuerpflichtige (nachfolgend: Beschwerdeführerin)
mit Eingabe vom 6. Juni 2019 Beschwerde ans Bundesverwaltungsgericht.
Sie verlangt sinngemäss die Aufhebung der angefochtenen Verfügung und
unentgeltliche Rechtspflege; unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu
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Lasten der Vorinstanz. Da es sich um einen sehr komplexen Sachverhalt
handle, ersuche sie um «unentgeltliche Rechtspflege, unentgeltliche Pro-
zessführung und unentgeltliche[n] Rechtsbeistand». Mit Hilfe eines Sach-
verständigen bzw. Rechtsanwalts könne sie die Sachverhaltsdarstellung
sowie eine substantiierte Begründung nachreichen. Sie verfüge zurzeit we-
der über ein Einkommen noch ein Vermögen.
K.
K.a Mit prozessleitender Verfügung des Bundesverwaltungsgerichts vom
12. Juni 2019 wurde die Beschwerdeführerin aufgefordert, einerseits ihre
Beschwerde bis zum 24. Juni 2019 zu verbessern, indem sie eine Begrün-
dung nachliefere, und anderseits das Formular «Gesuch um unentgeltliche
Rechtspflege» ausgefüllt und mit den nötigen Beweismitteln versehen ein-
zureichen.
K.b Mit Eingabe vom 22. Juni 2019 reichte die Beschwerdeführerin das
Formular «Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege» ein und ersuchte um
eine Fristverlängerung, bis ihr ein Rechtsanwalt für eine substantiierte und
rechtlich untermauerte Beschwerde zur Seite stehen könne. Zudem wie-
derholte sie ihre bereits vor Vorinstanz dargelegte Begründung (vgl. Sach-
verhalt Bst. E).
K.c Mit Zwischenverfügung vom 3. Juli 2019 wurde das Gesuch um unent-
geltliche Rechtspflege für das Verfahren vor dem Bundesverwaltungsge-
richt gutgeheissen und der Beschwerdeführerin Frist bis zum 26. Juli 2019
gewährt, um dem Bundesverwaltungsgericht den Namen der von ihr ge-
wählten Rechtsvertretung mitzuteilen sowie den Nachweis des entspre-
chenden Eintrags im Anwaltsregister zu erbringen.
K.d Mit prozessleitender Verfügung vom 5. August 2019 wurde der innert
Frist bezeichnete Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin als amtlicher
Anwalt eingesetzt und gleichzeitig Akteneinsicht gewährt.
L.
Die Beschwerdeführerin reichte am 19. August 2019 eine ergänzte Be-
schwerdeschrift ein und beantragt die Aufhebung des vorinstanzlichen Ent-
scheides sowie die Veranlagung der steuerbaren Umsätze zum Saldosteu-
ersatz von 0,6% für Take-Away ohne Konsumationsmöglichkeit; eventuali-
ter die Aufhebung des vorinstanzlichen Entscheides sowie die Berechnung
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und Veranlagung der steuerbaren Umsätze nach der effektiven Abrech-
nungsmethode; unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der
Vorinstanz.
Die Beschwerdeführerin bringt im Wesentlichen vor, dass der Saldosteuer-
satz von 0,6% für «Take-Away ohne Konsumationsmöglichkeit» statt dem-
jenigen von 6,1% anzuwenden sei, da ein Saldosteuersatz für Provisionen
gesetzlich gar nicht vorgesehen und der Saldosteuersatz von 0,6% von der
Vorinstanz bewilligt worden sei. Der Saldosteuersatz für «Take-Away ohne
Konsumationsmöglichkeit» lasse sich rechtfertigen, da es sich nicht um ei-
nen Agentur-, sondern einen Franchisevertrag handle. Die Beschwerde-
führerin sei wohl im Rahmen eines einheitlichen Verkaufskonzepts tätig,
indes betreibe sie die Filiale «wenn auch nicht rechtlich, so doch faktisch
auf eigene Rechnung und Gefahr». Insofern unterscheide sich ihre Tätig-
keit von einem klassischen Agenturvertrag, weshalb sie letztlich als fakti-
sche Leistungserbringerin zu gelten habe. Indem die Vorinstanz von der
Beschwerdeführerin als «Agentin» gesprochen habe, habe sie den rechts-
erheblichen Sachverhalt unvollständig festgestellt.
Die Beschwerdeführerin wendet zudem ein, die Vorinstanz gehe von einer
zu hohen Bemessungsgrundlage aus, indem sie ihrer Abrechnung die
Brutto-Provision zugrunde lege, welche nicht dem tatsächlich empfange-
nen Entgelt im Sinne von Art. 24 Abs. 1 MWSTG entspreche. Tatsächlich
ausbezahlt werde nur die Netto-Provision, errechnet aus dem beschwer-
deführerischen Anteil am Verkaufserlös abzüglich der geschuldeten Ent-
schädigung für die Gebrauchsüberlassung. Sofern der höhere Saldosteu-
ersatz von 6,1% angewendet werden müsse, so sei als Bemessungsgrund-
lage zumindest das effektiv ausbezahlte Entgelt heranzuziehen.
Den Eventualantrag auf Abrechnung nach der effektiven Methode begrün-
det die Beschwerdeführerin damit, dass sie im Bewusstsein eines höheren
Saldosteuersatzes von 6,1% «wohl eine Abrechnung der MWST nach der
effektiven Methode» gewählt hätte. Eine solche Abrechnung und Besteue-
rung sei nachträglich ohne erheblichen Aufwand möglich und relativ ein-
fach zu handhaben.
Letztlich kritisiert die Beschwerdeführerin die geltend gemachte Steuer-
nachforderung im Hinblick auf den Grundsatz der Besteuerung nach dem
wirtschaftlichen Leistungsfähigkeitsprinzip. Die Steuernachforderung der
Vorinstanz senke ihr Jahreseinkommen auf einen weit unter dem Existenz-
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minimum liegenden Betrag. So erweise es sich als stossend, dass der Sal-
dosteuersatz für die «Take-Away Branche» nicht der wirtschaftlichen Leis-
tungserbringerin, sondern lediglich dem formellen Rechnungssteller zuge-
standen werde. Die Beschwerdeführerin befinde sich trotz mehreren Jah-
ren intensiven Arbeitseinsatzes nicht in der finanziellen Lage, die Steuer-
nachforderung der Vorinstanz begleichen zu können.
M.
Die Vorinstanz lässt sich mit Eingabe vom 19. September 2019 vernehmen
und beantragt die vollumfängliche Abweisung der Beschwerde sowie die
Bestätigung der Steuernachforderung von CHF 94'862 betreffend die Steu-
erperioden 2011 bis 2015; unter Kostenfolgen zu Lasten der Beschwerde-
führerin.
Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
1.1 Das Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht richtet sich nach
dem Bundesgesetz vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfah-
ren (VwVG, SR 172.021), soweit das Bundesgesetz vom 17. Juni 2005
über das Bundesverwaltungsgericht (VGG, SR 173.32) nichts anderes be-
stimmt (Art. 37 VGG). Gemäss Art. 31 VGG beurteilt das Bundesverwal-
tungsgericht Beschwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG. Vorlie-
gend stellt der angefochtene Einspracheentscheid vom 7. Mai 2019 eine
solche Verfügung dar. Eine Ausnahme nach Art. 32 VGG liegt nicht vor. Die
Vorinstanz ist zudem eine Behörde im Sinn von Art. 33 VGG. Das Bundes-
verwaltungsgericht ist demnach für die Beurteilung der vorliegenden Be-
schwerde zuständig.
1.2 Die Beschwerdeführerin ist als Adressatin des angefochtenen Ein-
spracheentscheides zur Beschwerde legitimiert (vgl. Art. 48 Abs. 1 VwVG).
Auf die im Übrigen frist- und formgerecht eingereichte Beschwerde (Art. 50
Abs. 1 und Art. 52 Abs. 1 VwVG) ist einzutreten.
1.3 Der vorliegende Sachverhalt betrifft die Steuerperioden 2011 bis und
mit 2015. Damit kommt das am 1. Januar 2010 in Kraft getretene Bundes-
gesetz vom 12. Juni 2009 über die Mehrwertsteuer (MWSTG, SR 641.20)
zur Anwendung. Nicht zu berücksichtigen sind im vorliegenden Fall na-
mentlich die per 1. Januar 2018 und 1. Januar 2019 in Kraft getretenen
Änderungen des MWSTG. Soweit im Folgenden auf die Rechtsprechung
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und Literatur zum früheren Mehrwertsteuergesetz vom 2. September 1999
(aMWSTG, AS 2000 1300) verwiesen wird, liegt der Grund darin, dass
diese auch für das heute geltende MWSTG übernommen werden können.
1.4 Das Bundesverwaltungsgericht kann den angefochtenen Entscheid in
vollem Umfang überprüfen. Die Beschwerdeführerin kann neben der Ver-
letzung von Bundesrecht (Art. 49 Bst. a VwVG) und der unrichtigen oder
unvollständigen Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts (Art. 49
Bst. b VwVG) auch die Unangemessenheit rügen (Art. 49 Bst. c VwVG).
Im Beschwerdeverfahren gelten die Untersuchungsmaxime, wonach der
Sachverhalt von Amtes wegen festzustellen ist (vgl. zum Ganzen: ULRICH
HÄFELIN et al., Allgemeines Verwaltungsrecht, 7. Aufl. 2016, Rz. 1146 ff.;
PIERRE TSCHANNEN et al., Allgemeines Verwaltungsrecht, 4. Aufl. 2014,
§ 30 Rz. 23), und der Grundsatz der Rechtsanwendung von Amtes wegen
(Art. 62 Abs. 4 VwVG).
1.5 Im Steuerrecht gilt grundsätzlich, dass die Steuerbehörde die (objek-
tive) Beweislast für Tatsachen trägt, welche die Steuerpflicht als solche be-
gründen oder die Steuerforderung erhöhen (steuerbegründende und -er-
höhende Tatsachen). Demgegenüber ist die steuerpflichtige Person für die
steueraufhebenden und steuermindernden Tatsachen beweisbelastet, das
heisst für solche Tatsachen, welche eine Steuerbefreiung oder Steuerbe-
günstigung bewirken (sog. Normentheorie; BGE 140 II 248 E. 3.5, 121 II
257 E. 4c/aa; Urteile des BVGer A-1418/2018 vom 24. April 2019 E. 1.4,
A-2786/2017 vom 28. Februar 2019 E. 1.3.2, A-5649/2017, A-5657/2017
vom 6. September 2018 E. 1.7).
2.
2.1 Der Bund erhebt eine allgemeine Verbrauchssteuer nach dem System
der Netto-Allphasensteuer mit Vorsteuerabzug (Mehrwertsteuer; Art. 130
der Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom
18. April 1999 [BV, SR 101]; Art. 1 Abs. 1 MWSTG). Aus Praktikabilitäts-
gründen erfolgt der Bezug der Mehrwertsteuer auf Stufe der leistungser-
bringenden Personen, obschon nicht diese, sondern die leistungsbezie-
henden Personen die Destinatäre der Mehrwertsteuer sind (BGE 142 II 488
E. 2.2.2, mit Hinweisen; Urteil des BGer 2C_1076/2015 vom 9. Dezember
2016 E. 2.1).
2.2
2.2.1 Die Veranlagung und Entrichtung der Inlandsteuer erfolgt nach dem
Selbstveranlagungsprinzip. Der Steuerpflichtige stellt dabei eigenständig
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fest, ob er die Voraussetzungen der subjektiven Steuerpflicht (Art. 10 und
66 MWSTG) erfüllt, ermittelt die Steuerforderung selber (Art. 71 MWSTG)
und begleicht diese innerhalb von 60 Tagen nach Ablauf der Abrechnungs-
periode (Art. 86 Abs. 1 MWSTG). Das Selbstveranlagungsprinzip bedeutet
somit, dass der Leistungserbringer selbst für die Feststellung der Mehr-
wertsteuerpflicht bzw. -forderung verantwortlich ist (vgl. BGE 140 II 202
E. 5.4; Urteile des BVGer A-1418/2018 vom 24. April 2019 E. 2.2,
A-2788/2018 vom 27. September 2018 E. 2.6, A-3574/2013 vom 18. No-
vember 2014 E. 6.5; nichts daran ändert, dass neuere deutschsprachige
Bundesgerichtsentscheide von «modifizierter Selbstveranlagung» spre-
chen [BGE 144 I 340 E. 2.2.1, mit Hinweisen]).
2.2.2 Die ESTV kann bei steuerpflichtigen Personen Kontrollen durchfüh-
ren (Art. 78 MWSTG; Urteil des BGer 2C_326/2015 vom 24. November
2016 E. 3.2). Diese werden mit einer Einschätzungsmitteilung abgeschlos-
sen, welche den Umfang der Steuerforderung in der kontrollierten Steuer-
periode und die steuerliche Nachbelastung bzw. Steuergutschrift festhält
(Art. 78 Abs. 5 MWSTG; vgl. BEATRICE BLUM, in: Geiger/Schluckebier
[Hrsg.], MWSTG Kommentar, 2. Aufl. 2019 [nachfolgend: MWSTG Kom-
mentar 2019], Art. 78 Rz. 46). Die ESTV hat die Steuerforderung für die
betreffende Steuerperiode im Rahmen ihrer Einschätzungsmitteilung um-
fassend zu prüfen (Urteil des BGer 2C_190/2015 vom 27. Juli 2015 E. 2.2).
2.2.3 Das Recht, eine Steuerforderung festzusetzen, verjährt gemäss
Art. 42 Abs. 1 MWSTG fünf Jahre nach Ablauf des Kalenderjahres, in dem
sie entstanden ist. Der Lauf der Verjährungsfrist wird durch eine auf Fest-
setzung oder Korrektur der Steuerforderung gerichtete empfangsbedürf-
tige schriftliche Erklärung, Verfügung, einen Einspracheentscheid oder ein
Urteil unterbrochen. Zu einer entsprechenden Unterbrechung der Verjäh-
rung führen auch die Ankündigung einer Kontrolle nach Art. 78 Abs. 3
MWSTG oder der Beginn einer unangekündigten Kontrolle (Art. 42 Abs. 2
MWSTG). Wird die Verjährung durch die ESTV oder eine Rechtsmittel-
instanz unterbrochen, so beginnt die Verjährung neu zu laufen. Sie beträgt
neu zwei Jahre (Art. 42 Abs. 3 MWSTG). Das Recht, die Steuerforderung
festzusetzen, verjährt in jedem Fall zehn Jahre nach Ablauf der Steuerpe-
riode, in der die Steuerforderung entstanden ist (Art. 42 Abs. 6 MWSTG).
Die Verjährung der Mehrwertsteuerforderung ist von Amtes wegen zu prü-
fen (BGE 133 II 366 E. 3.3; Urteil des BGer 2C_227/2010 vom 5. August
2010 E. 2.2; BVGE 2009/12 E. 6.3.1; zur Verjährung nach MWSTG vgl.
auch Urteil des BVGer A-1214/2011 vom 2. Oktober 2012 E. 4.1.1; MI-
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Seite 10
CHAEL BEUSCH, Der Untergang der Steuerforderung, 2012, S. 282 mit zahl-
reichen weiteren Hinweisen). Eine Veranlagungsverfügung, die trotz ein-
getretener Verjährung ergeht, ist nicht nichtig, sondern anfechtbar (BGE
133 II 366 E. 3.4; vgl. auch MICHAEL BEUSCH, MWSTG Kommentar 2019,
Art. 42 Rz. 4).
2.3
2.3.1 Der Mehrwertsteuer unterliegen die im Inland von steuerpflichtigen
Personen gegen Entgelt erbrachten Leistungen; sie sind steuerbar, soweit
das MWSTG keine Ausnahme vorsieht (Inlandsteuer, Art. 18 Abs. 1
MWSTG). Steuerpflichtig ist demnach, wer unabhängig von Rechtsform,
Zweck und Gewinnabsicht ein Unternehmen betreibt und nicht von der
Steuerpflicht befreit ist. Ein Unternehmen betreibt, wer eine auf die nach-
haltige Erzielung von Einnahmen aus Leistungen ausgerichtete berufliche
oder gewerbliche Tätigkeit selbständig ausübt und unter eigenem Namen
nach aussen auftritt (Art. 10 Abs. 1 Bst. a und b MWSTG in der bis 31. De-
zember 2017 geltenden Fassung gemäss AS 2009 5203).
2.3.2 Die Leistung umfasst als Oberbegriff sowohl Lieferungen (vgl. Art. 3
Bst. d MWSTG) als auch Dienstleistungen (vgl. Art. 3 Bst. e MWSTG).
Als Lieferung gilt insbesondere das Verschaffen der Befähigung, im eige-
nen Namen über einen Gegenstand wirtschaftlich zu verfügen (vgl. Art. 3
Bst. d Ziff. 1 MWSTG). Die Verfügungsmacht kommt dem Abnehmer dann
zu, wenn er den Gegenstand wie ein Eigentümer selber verbrauchen oder
gebrauchen kann (vgl. SONJA BOSSART/DIEGO CLAVADETSCHER, in: Martin
Zweifel et al. [Hrsg.], Kommentar zum Schweizerischen Steuerrecht, Bun-
desgesetz über die Mehrwertsteuer, 2015 [nachfolgend: MWSTG Kom-
mentar 2015], Art. 3 Rz. 63; FELIX GEIGER, MWSTG Kommentar 2019,
Art. 3 Rz. 22). Ebenfalls als Lieferung gilt das Überlassen eines Gegen-
standes zum Gebrauch oder zur Nutzung (Art. 3 Bst. d Ziff. 3 MWSTG).
Neben der Gebrauchsüberlassung fällt unter anderem die Miete darunter
(vgl. BOSSART/CLAVADETSCHER, a.a.O., Art. 3 Rz. 95).
Als Dienstleistung gilt jede Leistung, die nicht als Lieferung qualifiziert wer-
den kann (Art. 3 Bst. e MWSTG; vgl. BOSSART/CLAVADETSCHER, a.a.O.,
Art. 3 Rz. 43).
2.3.3 Eine steuerbare Leistung setzt voraus, dass sie im Austausch mit ei-
nem Entgelt erfolgt, also (gemäss der Legaldefinition des Entgelts von
Art. 3 Bst. f MWSTG) ein Vermögenswert gegeben ist, den der Empfänger
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Seite 11
oder an seiner Stelle eine Drittperson für den Erhalt der Leistung aufwen-
det. Besteht zwischen Leistungserbringer und -empfänger kein Austausch-
verhältnis, ist die Tätigkeit mehrwertsteuerlich irrelevant und fällt nicht in
den Geltungsbereich der Mehrwertsteuer (statt vieler: BGE 132 II 353
E. 4.3, mit Hinweisen; Urteile des BVGer A-5162/2017 vom 4. September
2018 E. 2.2.3, A-2599/2015 vom 19. Oktober 2015 E. 3.1.2).
2.3.4 Im Rahmen der Beurteilung, ob ein Leistungsverhältnis vorliegt, ist
zu prüfen, wer als Leistungserbringer und wer als Leistungsempfänger zu
gelten hat (vgl. Urteil des BGer 2A.215/2003 vom 20. Januar 2005 E. 6.4
und 6.5; Urteile des BVGer A-555/2013 vom 30. Oktober 2013 E. 2.3.2.1,
A-5279/2011 vom 1. März 2013 E. 2.1.1). Wer als Leistungserbringer zu
gelten hat, bestimmt sich laut Art. 20 Abs. 1 MWSTG nach dem Aussen-
auftritt. Das mehrwertsteuerlich relevante Handeln wird demgemäss
grundsätzlich demjenigen zugeordnet, der gegenüber Dritten im eigenen
Namen auftritt (vgl. statt vieler: Urteil des BGer 2C_767/2018 vom 8. Mai
2019 E. 2.1; Urteile des BVGer A-5431/2015 vom 28. April 2016 E. 2.2.2,
A-555/2013 vom 30. Oktober 2013 E. 2.3.2.1; PIERRE-MARIE GLAUSER,
MWSTG Kommentar 2015, Art. 20 Rz. 16; RALF IMSTEPF, Die Zuordnung
von Leistungen gemäss Art. 20 des neuen MWSTG, ASA 78 S. 772).
Massgebend ist dabei die Frage, wie die angebotene Leistung für die All-
gemeinheit bzw. für den neutralen Dritten objektiv erkennbar in Erschei-
nung tritt (vgl. statt vieler: Urteil des BVGer A-6198/2012 vom 3. September
2013 E. 3.1.1). Das Handeln im eigenen Namen ist mutatis mutandis
ebenso entscheidend für die Bestimmung des Leistungsempfängers (siehe
zum Ganzen: Urteil des BVGer A-1591/2014 vom 25. November 2014
E. 4.2.2).
Handelt eine Person im Namen und für Rechnung einer anderen Person
(und tritt somit nach aussen hin nicht als Leistungserbringerin auf), gilt die
Leistung als durch die vertretene Person getätigt (sog. direkte Stellvertre-
tung), sofern die Voraussetzungen nach Art. 20 Abs. 2 Bst. a und b
MWSTG kumulativ erfüllt sind: Bst. a verlangt, dass die Vertreterin nach-
weisen kann, dass sie als Stellvertreterin handelt und die vertretene Per-
son gegenüber der Steuerbehörde eindeutig identifizieren kann. Bst. b
setzt mit Bezug auf das Aussenverhältnis voraus, dass die Vertreterin das
Bestehen eines Stellvertretungsverhältnisses gegenüber dem Leistungs-
empfänger ausdrücklich bekannt gibt oder sich dieses (zumindest) aus den
Umständen ergibt (vgl. BAUMGARTNER/CLAVADETSCHER/KOCHER, Vom al-
ten zum neuen Mehrwertsteuergesetz, 2010, S. 134; GLAUSER, a.a.O.,
Art. 20 Rz. 34 f.; IMSTEPF, a.a.O., S. 773 ff.). Ob der Vertreter dabei ein
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Seite 12
(wirtschaftliches) Risiko übernimmt, ist nicht entscheidend (GLAUSER,
a.a.O., Art. 20 Rz. 36; vgl. auch GEIGER, a.a.O., Art. 20 Rz. 14).
Mithin gilt nicht der Vertreter, der im Sinne der direkten Stellvertretung in
fremdem Namen und für fremde Rechnung handelt, als Leistungserbringer,
sondern der Vertretene. Daraus folgt, dass der Vertreter lediglich die vom
Vertretenen erhaltene Entschädigung (Provision) versteuern muss, wäh-
rend der Vertretene als Leistungserbringer das Entgelt für die erbrachte
Leistung separat zu versteuern hat (vgl. MWST-Info 04, Ziff. 5.1 und 5.2.1;
GEIGER, a.a.O., Art. 20 Rz. 17; GLAUSER, a.a.O., Art. 20 Rz. 37 ff.). Ob das
Entgelt dabei direkt an den Vertretenen bezahlt wird oder über den Vertre-
ter geleitet wird, spielt keine Rolle (GLAUSER, a.a.O., Art. 20 Rz. 41).
2.4
2.4.1 Wer als Mehrwertsteuerpflichtiger jährlich nicht mehr als
CHF 5'020'000 steuerbaren Umsatz aus steuerbaren Leistungen erzielte
und im gleichen Zeitraum nicht mehr als CHF 109'000 Mehrwertsteuer –
berechnet nach dem massgebenden Saldosteuersatz – zu bezahlen hatte,
konnte gemäss der vom 1. Januar 2011 bis 31. Dezember 2017 geltenden
Fassung von Art. 37 Abs. 1 MWSTG nach der Saldosteuersatzmethode
abrechnen.
2.4.2 Die Abrechnung nach Saldosteuersätzen ist bei der ESTV zu bean-
tragen (vgl. Art. 37 Abs. 4 MWSTG) und bei gegebenen Voraussetzungen
durch diese zu bewilligen (vgl. MICHAEL BEUSCH, MWSTG Kommentar
2019, Art. 37 Rz. 17 f.). Auf Verordnungsstufe ist des Weiteren festgehal-
ten, dass die steuerpflichtigen Personen ihre Tätigkeiten zu den von der
ESTV bewilligten Saldosteuersätzen abrechnen müssen (Art. 84 Abs. 1
der Mehrwertsteuerverordnung vom 27. November 2009 [MWSTV,
SR 641.201]). Wurde die Anwendung der Saldosteuersatzmethode basie-
rend auf falschen Angaben gewährt, kann die ESTV die Bewilligung rück-
wirkend bis auf den Zeitpunkt der Gewährung derselben entziehen (Art. 80
MWSTV; MICHAEL BEUSCH, MWSTG Kommentar 2019, Art. 37 Rz. 18).
2.4.3 Gemäss Art. 37 Abs. 4 Satz 1 MWSTG ist die Abrechnung nach der
Saldosteuersatzmethode während mindestens einer Steuerperiode beizu-
behalten. Ein Wechsel von der Saldosteuersatzmethode zur effektiven Me-
thode ist jeweils auf Beginn einer Steuerperiode möglich (vgl. Art. 37
Abs. 4 Satz 3 MWSTG). Die steuerpflichtige Person hat der ESTV den
Wechsel bis spätestens 60 Tage nach Beginn der Steuerperiode schriftlich
zu melden; wird die Meldung zu spät erstattet, erfolgt der Wechsel auf den
A-2859/2019
Seite 13
Beginn der nachfolgenden Steuerperiode (Art. 81 Abs. 1 MWSTV). Daraus
erhellt, dass ein Wechsel von der Saldosteuersatzmethode zur effektiven
Methode nach Ablauf der Steuerperiode für selbige ausgeschlossen ist
(vgl. Urteile des BVGer A-904/2017 vom 18. Dezember 2017 E. 5.3 und
5.6, A-5126/2012 vom 1. Oktober 2013 E. 2.2.1.4; MICHAEL BEUSCH,
MWSTG Kommentar 2019, Art. 37 Rz. 21).
2.4.4 Der Saldosteuersatz in den relevanten Steuerperioden 2011 – 2015
für «Dienstleistungen, sofern zum Normalsatz steuerbar und soweit nicht
anderswo genannt» betrug 6,1%; derjenige für «Take-Away ohne Konsu-
mationsmöglichkeit» 0,6% (vgl. Verordnung der ESTV über die Höhe der
Saldosteuersätze nach Branchen und Tätigkeiten vom 6. Dezember 2010
[Saldosteuersatzverordnung]; in Kraft vom 1. Januar 2011 bis 31. Dezem-
ber 2017).
2.5
2.5.1 Gibt eine Behörde eine unrichtige Auskunft oder Zusicherung ab, ist
aufgrund des aus Art. 9 BV fliessenden Vertrauensschutzes unter Umstän-
den eine vom materiellen Recht abweichende Behandlung des Betroffenen
geboten (vgl. Urteil des BVGer A-2323/2018 vom 13. August 2018 E. 3.5).
Im Einzelnen ist dafür Voraussetzung, dass die Auskunft für einen konkre-
ten Einzelfall aufgrund einer vollständigen Darstellung des Sachverhalts
ohne Vorbehalt erteilt wurde, die Amtsstelle für die Erteilung dieser Aus-
kunft zuständig war oder der Rechtssuchende sie aus zureichenden Grün-
den als zuständig betrachten durfte, die anfragende Person die Unrichtig-
keit bei pflichtgemässer Aufmerksamkeit nicht ohne Weiteres erkennen
konnte, sie im berechtigten Vertrauen auf die Auskunft eine nicht wieder
rückgängig zu machende Disposition getroffen hat, sich die Rechtslage seit
Erteilung der Auskunft nicht geändert hat und das private Interesse am Ver-
trauensschutz das öffentliche Interesse an der richtigen Rechtsanwendung
überwiegt (vgl. BGE 137 II 182 E. 3.6.2, 131 II 627 E. 6.1; Urteile des BGer
2C_130/2009 vom 5. März 2009 E. 2.2, 2A.455/2006 vom 1. März 2007
E. 3.2; Urteile des BVGer A-2323/2018 vom 13. August 2018 E. 3.5,
A-1508/2014 vom 19. Mai 2015 E. 5.1).
2.5.2 Bei der Mehrwertsteuer als Selbstveranlagungssteuer kommt der
steuerpflichtigen Person eine erhöhte Eigenverantwortung zu (vgl.
E. 2.2.1). Sie kann insbesondere nicht geltend machen, sie sei aufgrund
ihrer mangelnden Kenntnis nicht an die von ihr eingereichte Unterstel-
lungserklärung gebunden (vgl. Urteil des BVGer A-1377/2006 vom
A-2859/2019
Seite 14
20. März 2007 E. 3.3). Sie trägt die Verantwortung für die korrekte Ermitt-
lung der Steuerforderung und damit auch für die Festlegung des korrekten
Saldosteuersatzes (vgl. E. 2.2.1).
2.6
2.6.1 Die Steuer wird gemäss Art. 24 Abs. 1 MWSTG vom tatsächlich emp-
fangenen Entgelt berechnet. Das Entgelt kann in einer Geldzahlung oder
geldwerten Leistung bestehen. Als geldwerte Leistung gilt unter anderem
die Verrechnung mit einer Gegenforderung und als Grundlage der Berech-
nung der Betrag, der dadurch ausgeglichen wird (vgl. BOSSART/CLAVADET-
SCHER, a.a.O., Art. 24 Rz. 16 f.; MWST-Info 07, Ziff. 1.1.1).
2.6.2 Ebenfalls zum Entgelt gehört nach dem Gesetzeswortlaut namentlich
der Ersatz aller Kosten, selbst wenn diese gesondert in Rechnung gestellt
werden. Dadurch stellt der Gesetzgeber klar, dass als Bemessungsgrund-
lage die Bruttoeinnahmen dienen und nicht etwa die Marge nach Abzug
von Aufwänden (BOSSART/CLAVADETSCHER, a.a.O., Art. 24 Rz. 38).
3.
Im vorliegenden Fall bringt die Beschwerdeführerin im Wesentlichen vor,
dass der Saldosteuersatz von 0,6% für «Take-Away ohne Konsumations-
möglichkeit» statt demjenigen von 6,1% anzuwenden sei (E. 3.2). Sie wen-
det zudem ein, die Vorinstanz gehe von einer zu hohen Bemessungsgrund-
lage aus, indem sie ihrer Abrechnung die Brutto-Provision zugrunde lege,
welche nicht dem tatsächlich empfangenen Entgelt im Sinne von Art. 24
Abs. 1 MWSTG entspreche (E. 3.3). Eventualiter beantragt die Beschwer-
deführerin, nach der effektiven Methode abrechnen zu können, da sie im
Bewusstsein eines höheren Saldosteuersatzes von 6,1% wohl nach der
effektiven Methode abgerechnet hätte (E. 3.4). Letztlich kritisiert sie die
geltend gemachte Steuernachforderung im Hinblick auf den Grundsatz der
Besteuerung nach der wirtschaftlichen Leistungsfähigkeit (E. 3.5).
3.1
3.1.1 Von Amtes wegen ist zuerst zu prüfen, ob die Steuernachforderung
nicht bereits teilweise verjährt ist (E. 2.2.3).
3.1.2 Die seitens der Vorinstanz vorgenommene Kontrolle betraf die Steu-
erperioden 2011 bis 2015. Angekündigt wurde die Kontrolle mit Schreiben
vom 13. Juni 2017. Durchgeführt wurde sie am 7. August 2017. In der
Folge erliess die Vorinstanz am 12. Dezember 2017 die Einschätzungsmit-
teilung Nr. (…) und setzte die Steuernachforderung für die Steuerperiode
A-2859/2019
Seite 15
2011 auf CHF 9'464.- und für sämtliche kontrollierten Steuerperioden 2011
bis 2015 auf gesamthaft CHF 94'862.- fest (vgl. Sachverhalt Bst. D).
3.1.3 In Anbetracht der fünfjährigen Frist gemäss Art. 42 Abs. 1 MWSTG
war das Recht zur Festsetzung der Steuerforderung für die Steuerperiode
2011 grundsätzlich per 1. Januar 2017 verjährt. Aus den Akten geht nicht
hervor, dass die Verjährung bereits zu einem früheren Zeitpunkt (i.e. vor
der Ankündigung der Kontrolle) unterbrochen wurde. Die Ankündigung der
Kontrolle (13.06.2017) wie auch die Kontrolle selbst (07.08.2017) erfolgten
nach Ablauf der Verjährungsfrist der Steuerperiode 2011 (01.01.2017).
3.1.4 Aus dem Gesagten folgt, dass das Recht zur Festsetzung der Steu-
erforderung betreffend die Steuerperiode 2011 verjährt ist. Die Steuernach-
forderung ist dementsprechend um den von der Vorinstanz für die Steuer-
periode 2011 geltend gemachten Betrag von CHF 9'464.- zu reduzieren.
3.2
3.2.1
3.2.1.1 Die Beschwerdeführerin macht hauptsächlich geltend, dass der
Saldosteuersatz für «Take-Away ohne Konsumationsmöglichkeit» gerecht-
fertigt sei, da es sich beim vorliegenden Vertrag zwischen ihr und
B._______ nicht um einen Agentur-, sondern einen Franchisevertrag
handle. Sie sei wohl im Rahmen eines einheitlichen Verkaufskonzepts tä-
tig, indes betreibe sie die Filiale «wenn auch nicht rechtlich, so doch fak-
tisch auf eigene Rechnung und Gefahr». Insofern unterscheide sich ihre
Tätigkeit von einem klassischen Agenturvertrag, weshalb sie letztlich als
faktische Leistungserbringerin zu gelten habe. Indem die Vorinstanz von
der Beschwerdeführerin als «Agentin» sprach, habe sie den rechtserhebli-
chen Sachverhalt unvollständig festgestellt.
3.2.1.2 Eine Leistung wird im Grundsatz derjenigen Person zugeordnet,
welche gegenüber Dritten in eigenem Namen auftritt. Handelt die Person
im Namen und für Rechnung einer anderen Person, so gilt letztere als Leis-
tungserbringerin. Entscheidend ist der Aussenauftritt, namentlich wie die
angebotene Leistung für die Allgemeinheit bzw. einen neutralen Dritten ob-
jektiv erkennbar in Erscheinung tritt. Ob die vertretende Person dabei ein
Risiko trägt, ist ebenso wenig allein entscheidend wie die Frage, ob das
Entgelt direkt oder über die vertretende Person zum Vertretenen gelangt
(vgl. E. 2.3.4).
A-2859/2019
Seite 16
3.2.1.3 Gemäss § 4 Abs. 1 des Agenturvertrags war die Beschwerdeführe-
rin bevollmächtigt, «das gesamte B._______-Sortiment im Namen und für
Rechnung von B._______ zu veräussern» (Hervorhebung durch das Bun-
desverwaltungsgericht). Sie und ihr Filialpersonal waren verpflichtet, wäh-
rend des Betriebes «den einheitlichen B._______-Marktauftritt zu gewähr-
leisten». In diesem Zusammenhang hatte die Beschwerdeführerin das
«vorschriftsmässige Tragen der einheitlichen B._______-Berufskleidung
durchzusetzen» (§ 4 Abs. 3). Des Weiteren wurde in § 6 Abs. 1 festgehal-
ten, dass der Tagesumsatz mit B._______-Produkten spätestens am da-
rauffolgenden Banköffnungstag auf ein Bankkonto der B._______ einzu-
zahlen sei.
Aus den Vertragsbestimmungen geht ausdrücklich hervor, dass die Be-
schwerdeführerin im Namen und für Rechnung von B._______ tätig war.
Durch den «einheitlichen B._______-Marktauftritt» wird die Absicht der
Vertragsparteien deutlich, dass für einen neutralen Dritten der objektive An-
schein entstehen soll, die Beschwerdeführerin sei für B._______ tätig. Es
bestehen zudem keine Anhaltspunkte dafür, dass sich die Beschwerdefüh-
rerin nicht an die entsprechenden Vertragsbestimmungen gehalten hätte.
Unbestritten ist überdies, dass die Verkaufsquittungen – als wesentliches
Indiz für den Aussenauftritt – explizit auf B._______ lauteten.
Die Pflicht zur Weiterleitung des gesamten Tagesumsatzes verdeutlicht zu-
dem, dass die Beschwerdeführerin diesbezüglich keinerlei Verfügungs-
macht hatte, sondern lediglich zur Einziehung des Kaufpreises für
B._______ berechtigt war.
3.2.1.4 Indem die Beschwerdeführerin im Namen und für Rechnung von
B._______ tätig war und dies aufgrund ihres Aussenauftritts von Drittper-
sonen auch so interpretiert werden durfte, gilt B._______ folglich als mehr-
wertsteuerliche Leistungserbringerin und die Beschwerdeführerin lediglich
als deren Vertreterin (Agentin). Ihre Tätigkeit bestand nicht im Betrieb einer
Take-Away-Filiale, sondern im Verkauf der gelieferten Lebensmittel im Na-
men und für Rechnung von B._______. Demgemäss ist zur Besteuerung
der Leistungen der Beschwerdeführerin auf ihre Tätigkeit als Agentin ab-
zustellen und mithin der entsprechende Saldosteuersatz anzuwenden (vgl.
nachfolgend E. 3.2.2).
Daraus folgt, dass die Vorinstanz das strittige Vertragsverhältnis rechtmäs-
sig ausgelegt und den rechtserheblichen Sachverhalt vollständig und kor-
rekt festgestellt hat.
A-2859/2019
Seite 17
3.2.2 Die Beschwerdeführerin bringt vor, dass ein Saldosteuersatz für Pro-
visionen gesetzlich gar nicht vorgesehen sei.
Die exakte Bezeichnung «Provisionen soweit nicht anderswo genannt»
lässt sich – wie die Beschwerdeführerin zu Recht vorbringt – in der Sal-
dosteuersatzverordnung nicht auffinden. Indes ist die fragliche Leistung un-
ter die «Dienstleistungen, sofern zum Normalsatz steuerbar und soweit
nicht anderswo genannt» einzuordnen. Demzufolge ist eine genügende
gesetzliche Grundlage für die Besteuerung von Provisionen im Grundsatz
sehr wohl gegeben.
3.2.3 Darüber hinaus macht die Beschwerdeführerin geltend, der Sal-
dosteuersatz von 0,6% sei von der Vorinstanz bewilligt worden. Wäre ihr
Gesuch nicht bewilligt worden, hätte sie sich nicht ohne Weiteres einem
höheren Saldosteuersatz unterstellt. Zudem bestehe keine gesetzliche
Grundlage, welche es der Vorinstanz erlaube, rückwirkend einen anderen
als den beantragten Saldosteuersatz anzuwenden.
3.2.3.1 Erfüllt ein Mehrwertsteuerpflichtiger die Voraussetzungen (jährlich
nicht mehr als CHF 5'020'000 steuerbarer Umsatz aus steuerbaren Leis-
tungen zu erzielen und nicht mehr als CHF 109'000 Mehrwertsteuer be-
zahlen zu müssen; gemäss der vom 1. Januar 2011 bis 31. Dezember
2017 geltenden Fassung von Art. 37 Abs. 1 MWSTG), so kann er bei der
Vorinstanz die Abrechnung nach Saldosteuersätzen beantragen, welche
bei gegebenen Voraussetzungen durch die Vorinstanz zu bewilligen ist
(vgl. E. 2.4.1 f.).
3.2.3.2 Der aus Art. 9 BV fliessende Vertrauensschutz hat insbesondere
zur Folge, dass eine unrichtige Auskunft oder Zusicherung einer Behörde
unter Umständen eine vom materiellen Recht abweichende Behandlung
des Betroffenen gebietet. Voraussetzung dafür ist unter anderem, dass die
Auskunft für einen konkreten Einzelfall aufgrund einer vollständigen Dar-
stellung des Sachverhalts ohne Vorbehalt erteilt wurde (vgl. E. 2.5.2).
Gemäss dem im Mehrwertsteuerrecht anwendbaren Selbstveranlagungs-
prinzip trägt die Beschwerdeführerin die Verantwortung für die korrekte Er-
mittlung der Steuerforderung. Dazu gehört auch die Festlegung des kor-
rekten Saldosteuersatzes (vgl. E. 2.5.3).
3.2.3.3 Die Vorinstanz bewilligte am 10. Oktober 2011 gestützt auf die An-
gaben der Beschwerdeführerin den Saldosteuersatz für «Take-Away ohne
Konsumationsmöglichkeit» von 0,6%. Wie sich indes gezeigt hat, wäre die
A-2859/2019
Seite 18
Beschwerdeführerin verpflichtet gewesen, die Mehrwertsteuer nach dem
Saldosteuersatz für «Dienstleistungen, sofern zum Normaltarif steuerbar
und soweit nicht anderswo genannt» von 6,1% zu beantragen bzw. abzu-
rechnen (vgl. E. 3.2.1.4 und 3.2.2).
Als Grundlage für die Bewilligung der Vorinstanz dienten die Angaben der
Beschwerdeführerin in der Unterstellungserklärung vom 4. Oktober 2011,
wonach sie ein «Take-Away ohne Konsumationsmöglichkeit» betreibe. Die
unvollständige resp. unrichtige Darstellung des Sachverhalts ist demzu-
folge auf die Beschwerdeführerin selbst zurückzuführen. Diese trägt des-
halb auch die Verantwortung für die fehlerhafte Festlegung des Saldosteu-
ersatzes in der Bewilligung der Vorinstanz und kann sich demnach nicht
mit Recht auf den Vertrauensschutz berufen.
3.2.3.4 Im Übrigen ist die Vorinstanz sehr wohl berechtigt, rückwirkend den
anderen – korrekten – Saldosteuersatz von 6,1% anzuwenden, hat sie die
Steuerforderung im Rahmen ihrer Kontrolle bzw. Einschätzungsmitteilung
doch umfassend zu prüfen (vgl. E. 2.2.2).
3.2.3.5 Daraus folgt, dass die Beschwerdeführerin aus der Bewilligung des
falschen Saldosteuersatzes durch die Vorinstanz nichts zu ihren Gunsten
ableiten kann und die Beschwerde demnach in diesem Punkt abzuweisen
ist.
3.3
3.3.1 Die Beschwerdeführerin bringt vor, sie habe jeweils nur die Netto-
Provision – errechnet aus dem beschwerdeführerischen Anteil am Ver-
kaufserlös abzüglich der geschuldeten Entschädigung für die Gebrauchs-
überlassung – ausbezahlt erhalten. Sofern der höhere Saldosteuersatz von
6,1% angewendet werden müsse, so sei als Bemessungsgrundlage zu-
mindest das effektiv ausbezahlte Entgelt heranzuziehen.
3.3.2 Als Berechnungsgrundlage der Mehrwertsteuer dient das tatsächlich
empfangene Entgelt, welches in einer Geldzahlung oder einer geldwerten
Leistung bestehen kann. Als geldwerte Leistung gilt unter anderem die Ver-
rechnung mit einer Gegenforderung (vgl. E. 2.6.1). Ebenfalls zum Entgelt
gehört der Ersatz aller Kosten, selbst wenn diese gesondert in Rechnung
gestellt werden. Entsprechend dienen als Bemessungsgrundlage die Brut-
toeinnahmen und nicht etwa die Marge nach Abzug der Aufwände (vgl.
E. 2.6.2).
A-2859/2019
Seite 19
3.3.3 Im vorliegenden Fall erbrachte die Beschwerdeführerin in ihrer Funk-
tion als Agentin eine Dienstleistung gemäss Art. 3 Bst. e MWSTG an
B._______. Demgegenüber stellt die Gebrauchsüberlassung durch
B._______ eine Lieferung im Sinne von Art. 3 Bst. d Ziff. 3 MWSTG an die
Beschwerdeführerin dar. Es handelt sich dabei um zwei eigenständige
Leistungen, die je für sich der Mehrwertsteuer unterliegen.
Das Entgelt, welches der Beschwerdeführerin für ihre Tätigkeiten zustand,
betrug laut § 7 Abs. 1 des Agenturvertrags 33% des Nettoumsatzes aus
dem verkauften B._______-Sortiment. Dass diese Provision in der Folge
mit der von der Beschwerdeführerin geschuldeten Gebühr für die Ge-
brauchsüberlassung verrechnet wurde, ändert nichts an der betragsmässi-
gen Höhe des Entgeltes. Während ein Teil des Entgeltes durch Geldzah-
lung geleistet wurde, erfolgte die restliche Tilgung durch Verrechnung der
Gegenforderung im Sinne einer geldwerten Leistung. Die Provision und die
Gebühr für die Gebrauchsüberlassung sind als unabhängige Entgelte zu
betrachten, deren entsprechende Leistungen separat zu versteuern sind.
3.3.4 Im Sinne des Ausgeführten bildet daher die «Brutto-Provision», i.e.
33% des monatlichen Nettoumsatzes gemäss Agenturvertrag, die Berech-
nungsgrundlage für die Mehrwertsteuer. Dem Einwand der Beschwerde-
führerin, die Vorinstanz habe der Berechnung den falschen Betrag zu-
grunde gelegt, ist demnach nicht zu folgen.
3.4
3.4.1 Eventualiter beantragt die Beschwerdeführerin, die Veranlagung
nach der effektiven Abrechnungsmethode vornehmen zu können. Eine sol-
che Abrechnung und Besteuerung sei nachträglich ohne erheblichen Auf-
wand möglich und relativ einfach zu handhaben. Sie bringt vor, sie hätte im
Bewusstsein eines höheren Saldosteuersatzes wohl von Anfang an nach
der effektiven Methode abgerechnet (vgl. auch E. 3.2.3).
3.4.2 Wird die Abrechnung nach der Saldosteuersatzmethode gewählt, so
ist sie während mindestens einer Steuerperiode beizubehalten. Ein Wech-
sel zur effektiven Methode ist jeweils auf Beginn einer Steuerperiode mög-
lich und der Vorinstanz innerhalb von 60 Tagen ab Beginn der Periode
schriftlich zu melden. Erfolgt die Meldung zu einem späteren Zeitpunkt,
wird der Wechsel zu Beginn der nachfolgenden Steuerperiode vollzogen.
Eine nachträgliche Änderung der Abrechnungsmethode für vergangene
Steuerperioden ist nach Gesetz und konstanter Rechtsprechung ausge-
schlossen (vgl. E. 2.4.3).
A-2859/2019
Seite 20
3.4.3
3.4.3.1 Vorliegend hat die Beschwerdeführerin erstmals in ihrer Beschwer-
deschrift vom 19. August 2019 und mithin gar erst nach Beendigung ihrer
Tätigkeit den Wechsel von der Saldosteuersatzmethode zur effektiven Me-
thode beantragt. Der Antrag zum Wechsel der Abrechnungsmethode er-
folgt damit zu spät.
3.4.3.2 Die Beschwerdeführerin vermag auch nicht mit ihrer Argumentation
durchzudringen, sie hätte wohl von Anfang an nach der effektiven Methode
abgerechnet, wenn sie vom höheren Saldosteuersatz gewusst hätte. Im
Sinne des Selbstveranlagungsprinzips oblag es ihr, in der Unterstellungs-
erklärung die korrekten Angaben zu machen, um die geschuldete Mehr-
wertsteuer von Beginn an rechtmässig abzurechnen (vgl. E. 3.2.3.3).
3.4.4 Aus den dargelegten Gründen ist eine nachträgliche Abrechnung
bzw. Besteuerung nach der effektiven Methode nicht möglich. Die Vor-
instanz hat die Abrechnung richtigerweise nach der Saldosteuersatzme-
thode vorgenommen.
3.5
3.5.1 Abschliessend macht die Beschwerdeführerin geltend, die Steuer-
nachforderung der Vorinstanz senke ihr Jahreseinkommen auf einen weit
unter dem Existenzminimum liegenden Betrag. Es erweise sich als stos-
send, dass der Saldosteuersatz für die «Take-Away Branche» nicht der
wirtschaftlichen Leistungserbringerin, sondern lediglich dem formellen
Rechnungssteller zugestanden werde. Die Beschwerdeführerin befinde
sich trotz mehreren Jahren intensiven Arbeitseinsatzes nicht in der finanzi-
ellen Lage, die Steuernachforderung der Vorinstanz begleichen zu können.
Letztere sei deshalb unter dem Aspekt des allgemein gültigen Grundsatzes
der Besteuerung nach dem wirtschaftlichen Leistungsfähigkeitsprinzip äus-
serst fragwürdig.
3.5.2 In der Lehre ist umstritten, ob das wirtschaftliche Leistungsfähigkeits-
prinzip im Recht der Mehrwertsteuer überhaupt auch für den Steuerpflich-
tigen und nicht vielmehr letztlich nur für den Steuerträger, den Verbraucher,
zu gewährleisten ist (MOLLARD/OBERSON/TISSOT BENEDETTO, Traité TVA,
2009, Rz. 336 ff.; DANIEL RIEDO, Vom Wesen der Mehrwertsteuer als allge-
meine Verbrauchsteuer und von den entsprechenden Wirkungen auf das
schweizerische Recht, 1999, S. 35 f.). Auf jeden Fall wäre es in erster Linie
durch den Gesetzgeber bei der Ausgestaltung der Mehrwertsteuervor-
schriften zu berücksichtigen (Urteil des BVGer A-1383/2006 vom 19. Juli
A-2859/2019
Seite 21
2007 E. 3.4.4). Abgesehen davon lässt die Beschwerdeführerin ausser
Acht, dass der tiefe Saldosteuersatz für «Take-Away ohne Konsumations-
möglichkeit» von 0,6% (E. 2.4.4) auch der Tatsache geschuldet ist, dass
die entsprechenden Leistungserbringer ihren Kunden die Mehrwertsteuer
lediglich zum reduzierten Satz in Rechnung stellen (i.e. 2,5% im hier rele-
vanten Zeitraum), während ihr die monatlichen Provisionen seitens
B._______ jeweils zuzüglich 8% MWST ausgerichtet wurden, womit sie
den Saldosteuersatz von 6,1% hätte finanzieren können. Eine Verletzung
des wirtschaftlichen Leistungsfähigkeitsprinzips wäre folglich ohnehin nicht
gegeben.
3.6 Nach dem Gesagten ist die Beschwerde teilweise und im Betrag von
CHF 9'464.- gutzuheissen (E. 3.1), im Übrigen aber abzuweisen.
4.
4.1 Da der Beschwerdeführerin mit Zwischenverfügung vom 3. Juli 2019
die unentgeltliche Rechtspflege gewährt wurde (Sachverhalt Bst. K.c), ist
sie im vorliegenden Beschwerdeverfahren vollständig von der Bezahlung
der Verfahrenskosten zu befreien (Art. 65 Abs. 1 VwVG).
Der Vorinstanz sind ebenfalls keine Verfahrenskosten aufzuerlegen
(Art. 63 Abs. 2 VwVG).
4.2 Die teilweise obsiegende Beschwerdeführerin hat im entsprechenden
Umfang Anspruch auf Parteientschädigung (Art. 64 Abs. 1 VwVG und
Art. 7 Abs. 1 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und
Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE,
SR 173.320.2]).
Da der als unentgeltlicher Rechtsbeistand bestellte Rechtsvertreter der Be-
schwerdeführerin keine Kostennote eingereicht hat, ist die Parteientschä-
digung aufgrund der Akten festzusetzen (Art. 14 Abs. 2 VGKE). Die redu-
zierte Parteientschädigung wird vorliegend praxisgemäss auf CHF 500.-
festgesetzt.
4.3 Rechtsanwalt Remy Bärlocher, der mit Zwischenverfügung vom 5. Au-
gust 2019 als unentgeltlicher Rechtsbeistand der Beschwerdeführerin ein-
gesetzt wurde, ist für den nicht durch die Parteientschädigung gedeckten
Betrag aus der Gerichtskasse eine Entschädigung aus unentgeltlicher
Rechtspflege auszurichten (vgl. Urteile des BVGer A-6686/2018 vom
30. August 2019 E. 6.3, A-1131/2017 11. Januar 2018 E. 10.2,
A-2859/2019
Seite 22
A-3121/2017 vom 1. September 2017 E. 5.3). Diese beträgt noch
CHF 2'500.-.
4.4 Die Beschwerdeführerin wird im Übrigen darauf hingewiesen, dass sie
nach Art. 65 Abs. 4 VwVG, sollte sie als bedürftige Partei später zu hinrei-
chenden Mitteln gelangen, der Gerichtskasse für die erwähnte Entschädi-
gung (E. 4.3) Ersatz zu leisten hat.
Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht:
1.
Die Beschwerde wird im Umfang von CHF 9'464.- gutgeheissen, im Übri-
gen aber abgewiesen.
2.
Die in Dispositiv-Ziffer 3 des angefochtenen Einspracheentscheides vom
7. Mai 2019 bezifferte, noch geschuldete Mehrwertsteuer wird auf
CHF 85'398.- zuzüglich des gesetzlich geschuldeten Verzugszinses redu-
ziert.
3.
Es werden keine Verfahrenskosten erhoben.
4.
Die Vorinstanz wird verpflichtet, der Beschwerdeführerin eine Parteient-
schädigung von CHF 500.- auszurichten.
Dem amtlichen Anwalt der Beschwerdeführerin, Rechtsanwalt Remy Bär-
locher, wird darüber hinaus zu Lasten der Gerichtskasse ein amtliches Ho-
norar von CHF 2'500.- zugesprochen.
5.
Dieses Urteil geht an:
– die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde)
– die Vorinstanz (Ref-Nr. […]; Gerichtsurkunde)
(Die Unterschriften und die Rechtsmittelbelehrung befinden sich auf der
nächsten Seite.)
A-2859/2019
Seite 23
Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber:
Jürg Steiger Roger Gisclon
Rechtsmittelbelehrung:
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun-
desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange-
legenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG). Die Frist ist
gewahrt, wenn die Beschwerde spätestens am letzten Tag der Frist beim
Bundesgericht eingereicht oder zu dessen Handen der Schweizerischen
Post oder einer schweizerischen diplomatischen oder konsularischen Ver-
tretung übergeben worden ist (Art. 48 Abs. 1 BGG). Die Rechtsschrift ist in
einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung
mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten. Der ange-
fochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie die beschwerde-
führende Partei in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG).
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