A-3501/2018 - Abteilung I - Datenschutz - Rechtsverzögerungs-/Rechtsverweigerungsbeschwerde ...

B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l








Abteilung I
A-3501/2018



Ur t e i l vom 3 . Ma i 2 0 1 9
Besetzung
Richter Jürg Steiger (Vorsitz),
Richter Jérôme Candrian,
Richterin Claudia Pasqualetto Péquignot,
Gerichtsschreiber Tobias Grasdorf.



Parteien
A._______,
Beschwerdeführer,



gegen


Bundesamt für Kommunikation BAKOM,
Zukunftstrasse 44, Postfach 256, 2501 Biel/Bienne,
Vorinstanz.




Gegenstand
Rechtsverzögerungs-/Rechtsverweigerungsbeschwerde
(betreffend Datenauskunftsbegehren).



A-3501/2018
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Sachverhalt:
A.
Am 17. Januar 2018 erstatte die Schweizerische Erhebungsstelle für Ra-
dio- und Fernsehempfangsgebühren (Billag AG) beim Bundesamt für Kom-
munikation BAKOM Strafanzeige gegen A._______, da dieser nicht zu ei-
ner gesetzeskonformen Anmeldung seiner Empfangsgeräte bereit gewe-
sen sei.
B.
Nachdem das BAKOM A._______ Gelegenheit gegeben hatte, zu den Vor-
würfen Stellung zu nehmen, eröffnete es am 28. März 2018 ein Verwal-
tungsstrafverfahren wegen Verdachts auf Widerhandlung im Sinne des
Bundesgesetzes vom 24. März 2006 über Radio und Fernsehen (RTVG,
SR 784.40). Am gleichen Tag informierte das BAKOM A._______ über die
Eröffnung des Verfahrens und fragte ihn, ob er damit einverstanden sei,
das Verfahren mit einem Strafbescheid im abgekürzten Verfahren abzu-
schliessen. Das BAKOM teilte ihm mit, sollte er damit nicht einverstanden
sein, werde ein ordentliches Verfahren durchgeführt.
C.
Mit Schreiben vom 25. April 2018 lehnte A._______ die Durchführung ei-
nes abgekürzten Verfahrens ab und gab dem BAKOM bekannt, dass er
sich mit Wirkung ab dem 1. April 2018 bei der Billag AG zum privaten Emp-
fang von Radio und Fernsehen angemeldet habe
D.
Mit Schreiben vom 4. Mai 2018 schlug das BAKOM A._______ erneut vor,
das Verfahren mit einem Strafbescheid im abgekürzten Verfahren abzu-
schliessen.
E.
Am 8. Mai 2018 reichte A._______ beim BAKOM ein Begehren um Aus-
kunft über die ihn betreffende Bearbeitung von Personendaten ein und be-
antragte:
„Gestützt auf Art. 8 des Bundesgesetzes über den Datenschutz vom 19. Juni
1992 ersuche ich Sie, mir im Zusammenhang mit Ihrem Aktenzeichen […]
schriftlich innerhalb von 30 Tagen Auskunft über die folgenden Datenbearbei-
tungen zu erteilen:
1. Alle meine Person betreffenden Daten, die in ihren Datensammlungen
vorhanden sind und deren jeweilige Ursprungsquellen.
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2. Den genauen Zweck und die gesetzlichen Grundlagen der einzelnen Da-
tenbearbeitungen.
3. Die genauen, jeweiligen Kategorien der bearbeiteten Personendaten.
4. Die genauen, jeweiligen Kategorien der an der Sammlung beteiligten Bun-
desorgane, Hilfsorgane und -personen sowie Dritten.
5. Die genauen, jeweiligen Kategorien der jeweiligen Datenempfangenden.
Die Vollständigkeit und Richtigkeit der mir zuzustellenden amtlichen Urkunden
wollen Sie mir bitte unter Hinweis auf Art. 5 des Bundesgesetzes über das
Verwaltungsverfahren vom 20. Dezember 1968 (VwVG, SR 172.021) in Ver-
bindung mit Art. 25 DSG ebenfalls schriftlich bestätigen.
Für den Fall, dass Sie mir die gewünschte Auskunft nicht erteilen können, er-
suche ich Sie zwingend um die Zustellung einer entsprechenden Verfügung.“
F.
Mit Schreiben vom 14. Mai 2018 gewährte das BAKOM A._______ eine
„letzte Frist“ um dem abgekürzten Verfahren mit Strafbescheid zuzustim-
men. Auf die Eingabe des Beschwerdeführers vom 8. Mai 2018 nahm das
BAKOM darin nicht Bezug.
G.
Am 16. Juni 2018 reichte A._______ (Beschwerdeführer) beim Bundesver-
waltungsgericht eine mit „Beschwerde i.S. Verweigerung der gesetzlichen
datenschutzrechtlichen Auskunftspflicht von Bundesorganen gegenüber
natürlichen Personen“ überschriebene Eingabe ein und beantragte:
„1. Das BAKOM sei gestützt auf Art. 5 des Bundesgesetzes über das Verwal-
tungsverfahren vom 20. Dezember 1968 (VwVG, SR 172.021) in Verbin-
dung mit Art. 25 DSG verwaltungsrechtlich zu verpflichten, das Auskunfts-
begehren gesetzestreu zu bescheiden.
2. Für den Fall, dass das BAKOM mir die gewünschte Auskunft nicht voll-
ständig und richtig erteilen kann, ersuche ich das BAKOM zwingend um
die Zustellung einer entsprechenden Verfügung.
3. Das BAKOM sei mit einer scharfen Rüge zu belegen und die verantwortli-
chen Personen personal- und verwaltungsrechtlich zu verwarnen, damit in
Zukunft das Gesetz auch beim BAKOM wieder zur Anwendung gelangen
kann.“
Zur Begründung führte der Beschwerdeführer aus, das BAKOM (Vo-
rinstanz) sei nicht auf sein Auskunftsbegehren eingetreten und habe dies
nicht begründet.
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H.
Mit Zwischenverfügung vom 6. September 2018 wies das Bundesverwal-
tungsgericht das Gesuch des Beschwerdeführers um unentgeltliche
Rechtspflege ab. Auf die gegen die Zwischenverfügung eingereichte Be-
schwerde trat das Bundesgericht mit Urteil vom 15. Oktober 2018 nicht ein.
I.
Am 17. Januar 2019 reichte die Vorinstanz eine Vernehmlassung ein und
beantragte, auf die Beschwerde sei nicht einzutreten, eventualiter sei die
Beschwerde abzuweisen. Sie führte dabei im Wesentlichen aus, das Da-
tenschutzgesetz sei auf hängige Strafverfahren nicht anwendbar, wobei
darunter auch Verwaltungsstrafverfahren fallen würden. Sie habe am
28. März 2018 ein Verwaltungsstrafverfahren gegen den Beschwerdefüh-
rer eröffnet. Deshalb sei aus formellen Gründen nicht auf die Beschwerde
des Beschwerdeführers einzutreten. Alle ihre Handlungen beruhten auf ei-
ner gesetzlichen Grundlage und seien verhältnismässig.
J.
Mit Eingabe vom 24. Januar 2019 reichte der Beschwerdeführer eine Rep-
lik ein und führte aus, gegen ihn laufe kein rechtsstaatliches Strafverfahren
und auch kein rechtsstaatliches Verwaltungsstrafverfahren. Er sei bis
heute nicht einvernommen worden und es sei auch keine Einvernahme an-
gekündigt oder verfügt worden. Deshalb handle es sich nicht um ein Straf-
verfahren. Das datenschutzrechtliche Auskunftsbegehren sei nötig gewor-
den, da die Vorinstanz ihn aufgefordert habe, ausserhalb eines laufenden
Strafverfahrens auf seine Verfahrensrechte zu verzichten und eine Schuld-
anerkennung ohne rechtliches Gehör zu unterschreiben. Deshalb sei das
Datenschutzgesetz anwendbar.
K.
In ihrer Stellungnahme vom 28. März 2019 führte die Vorinstanz ergänzend
aus, die Akten, aus denen der verwaltungsstrafrechtliche Vorwurf deutlich
werde und die als notwendige Voraussetzung zur Wahrnehmung des Ak-
teneinsichtsrechts vorausgesetzt gewesen seien, seien dem Beschwerde-
führer bekannt. Deshalb sei eine Verfügung zum Datenauskunftsgesuch
des Beschwerdeführers nicht notwendig gewesen und dem Beschwerde-
führer sei durch die Nichteinsicht kein Nachteil entstanden. Der Beschwer-
deführer könne ein Gesuch um Akteneinsicht stellen, das im Rahmen des
Verwaltungsstrafverfahrens jederzeit behandelt werde. Das Verfügen über
ein Akteneinsichtsbegehren sei zu diesem Zeitpunkt also entbehrlich ge-
wesen.
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Seite 5
L.
Auf die weiteren Vorbringen und die sich bei den Akten befindenden Unter-
lagen wird, soweit entscheidrelevant, in den Erwägungen eingegangen.

Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
1.1 Das Bundesverwaltungsgericht beurteilt gemäss Art. 31 VGG Be-
schwerden gegen Verfügungen nach Art. 5 VwVG, sofern eine Vorinstanz
im Sinne von Art. 33 VGG entschieden hat und keine Ausnahme nach
Art. 32 VGG gegeben ist. Gegen das unrechtmässige Verweigern oder Ver-
zögern einer anfechtbaren Verfügung kann ebenfalls Beschwerde geführt
werden (Art. 46a VwVG). Für deren Behandlung ist die Beschwerdeinstanz
zuständig (Urteil des BGer 2C_81/2009 vom 26. Mai 2009 E. 2.1; Urteil des
BVGer B-1290/2017 vom 22. September 2017 E. 1.1).
Das BAKOM ist Vorinstanz des Bundesverwaltungsgerichts im Sinne von
Art. 33 Bst. d VGG. Da die vorliegende Streitsache nicht in einen nach
Art. 32 VGG ausgeschlossenen Sachbereich fällt, ist das Bundesverwal-
tungsgericht unter Vorbehalt der folgenden Erwägung für die Beurteilung
der Beschwerde zuständig.
Der Beschwerdeführer beantragt nicht nur, die Vorinstanz sei anzuweisen,
bezüglich seines Gesuchs zu verfügen, sondern darüber hinaus auch, die
Vorinstanz sei mit einer Rüge zu belegen und die verantwortlichen Perso-
nen seien personal- respektive verwaltungsrechtlich zu verwarnen. Dafür
ist das Bundesverwaltungsgericht als Beschwerdeinstanz, die nicht gleich-
zeitig Aufsichtsinstanz ist, nicht zuständig. Insoweit ist auf die Beschwerde
des Beschwerdeführers damit nicht einzutreten.
1.2 Das Verfahren richtet sich nach dem VwVG, soweit das VGG nichts
anderes bestimmt (Art. 37 VGG).
1.3 Rechtsverzögerungs- oder Rechtsverweigerungsbeschwerden richten
sich gegen den Nichterlass einer anfechtbaren Verfügung. Die Beschwer-
delegitimation setzt voraus, dass bei der zuständigen Behörde zuvor ein
Begehren um Erlass einer Verfügung gestellt wurde und Anspruch darauf
besteht (BGE 135 II 60 E. 3.1.2; BVGE 2010/29 E. 1.2.2). Da der Be-
schwerdeführer bei der Vorinstanz ein Gesuch um Auskunft über die ihn
betreffenden Datenbearbeitungen einreichte, und er dabei ausdrücklich
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den Erlass einer Verfügung verlangte, ist er zur Beschwerdeführung legiti-
miert.
1.4 Beschwerde gegen das unrechtmässige Verweigern oder Verzögern ei-
ner Verfügung kann jederzeit geführt werden (Art. 50 Abs. 2 VwVG). Die
Grenze bildet der Grundsatz von Treu und Glauben. Bietet eine bestimmte
behördliche Handlung oder Äusserung objektiv begründeten Anlass für
eine Rechtsverweigerungs- oder Rechtsverzögerungsbeschwerde, muss
die Beschwerde innert angemessener Frist erhoben werden. Was ange-
messen ist, bemisst sich nach den konkreten Umständen, namentlich nach
der dem Beschwerdeführer zumutbaren Sorgfalt. Verweigert die Behörde
ausdrücklich den Erlass einer Verfügung, so ist nach diesen Grundsätzen
innerhalb der gesetzlichen Frist von 30 Tagen Beschwerde zu erheben
(vgl. BVGE 2008/15 E. 3.2).
Der Beschwerdeführer ersuchte die Vorinstanz am 8. Mai 2018 um Aus-
kunft bezüglich der Bearbeitung von Personendaten, die ihn betreffen, und
verlangte eine Auskunft innert 30 Tagen. Nach Ablauf dieser 30 Tage, in-
nerhalb derer er ein Schreiben der Vorinstanz erhalten hatte, in dem sein
Gesuch nicht erwähnt wurde, reichte er beim Bundesverwaltungsgericht
am 16. Juni 2018, das heisst wiederum innert 30 Tagen, Beschwerde ein.
Damit ist die Beschwerde innert angemessener Frist erhoben. Auf die frist-
und formgerecht (Art. 52 VwVG) eingereichte Beschwerde ist einzutreten.
2.
Die Prüfungsbefugnis des Bundesverwaltungsgerichts beschränkt sich bei
Rechtsverzögerungs- und Rechtsverweigerungsbeschwerden auf die
Frage, ob das Gebot des Rechtsschutzes in angemessener Zeit im kon-
kreten Fall verletzt worden ist oder nicht. Im Falle einer Gutheissung der
Beschwerde weist das Gericht die Sache mit verbindlichen Weisungen an
die Vorinstanz zurück (Art. 61 Abs. 1 VwVG). Eine andere Möglichkeit, den
rechtmässigen Zustand herzustellen, gibt es nicht; insbesondere darf das
Gericht – unter Vorbehalt von speziellen Konstellationen – nicht anstelle
der das Recht verweigernden Behörde entscheiden, würden dadurch doch
der Instanzenzug verkürzt und allenfalls weitere Rechte der Verfahrensbe-
teiligten verletzt (BVGE 2008/15 E. 3.1.2).
3.
3.1 Das Verbot der Rechtsverweigerung oder Rechtsverzögerung ergibt
sich als Teilgehalt aus der allgemeinen Verfahrensgarantie von Art. 29
Abs. 1 BV. Danach hat jede Person vor Gerichts- und Verfahrensinstanzen
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Anspruch auf gleiche und gerechte Behandlung sowie auf Beurteilung in-
nert angemessener Frist (sog. Beschleunigungsgebot).
Eine Rechtsverweigerung liegt vor, wenn eine Behörde sich weigert, eine
Verfügung zu erlassen, obwohl sie dazu aufgrund der einschlägigen
Rechtsnormen verpflichtet wäre. Selbst dort, wo nach Auffassung der Be-
hörde eine Sachurteilsvoraussetzung fehlt, muss mittels Nichteintretens-
verfügung Position bezogen werden (vgl. BGE 130 II 521 E. 2.5; Urteil des
BGer 1C_165/2009 vom 3. November 2009 E. 2.2; BVGE 2009/1 E. 3).
Entsprechend ist zu prüfen, ob der Beschwerdeführer vorliegend einen An-
spruch auf Erlass einer Verfügung bezüglich seines Gesuchs vom 8. Mai
2018 hatte und ob die Vorinstanz eine solche verweigerte.
3.2 Nach Art. 8 Abs. 1 Bundesgesetz vom 19. Juni 1992 über den Daten-
schutz (DSG, SR 235.1) kann jede Person Auskunft darüber verlangen, ob
Daten über sie bearbeitet werden. Der Inhaber der Datensammlung muss
der betroffenen Person alle über sie in der Datensammlung vorhandenen
Daten einschliesslich der verfügbaren Angaben über die Herkunft der Da-
ten sowie den Zweck und gegebenenfalls die Rechtsgrundlagen des Bear-
beitens sowie die Kategorien der bearbeiteten Personendaten, der an der
Sammlung Beteiligten und der Datenempfänger mitteilen. Damit hat jede
Person grundsätzlich einen Anspruch auf Auskunft darüber, ob Personen-
daten über sie bearbeitet werden.
Gemäss Art. 2 Abs. 2 Bst. c DSG ist das Datenschutzgesetz jedoch auf
hängige Strafverfahren nicht anwendbar. Darunter fallen auch Verwal-
tungsstrafverfahren (BVGE 2016/9 E. 7.2.2.4 m.w.H.). Die Vorinstanz er-
öffnete am 28. März 2018 ein Verwaltungsstrafverfahren gegen den Be-
schwerdeführer wegen Verdachts auf Widerhandlung im Sinne des Bun-
desgesetzes über Radio und Fernsehen, das bisher nicht abgeschlossen
wurde. Entgegen den Vorbringen des Beschwerdeführers gilt das Verfah-
ren als eröffnet und hängig (vgl. BVGE 2016/9 E. 7.2.2), unabhängig da-
von, ob er bisher einvernommen wurde oder nicht. Der Beschwerdeführer
hat jedoch das Recht, die Vornahme bestimmter Untersuchungshandlun-
gen zu beantragen, inklusive einer Einvernahme (Art. 37 Abs. 2 i.V.m.
Art. 39 des Bundesgesetzes vom 22. März 1974 über das Verwaltungs-
strafrecht [VStrR, SR 313.0]). Zudem handelt es sich beim abgekürzten
Verfahren um ein gesetzlich geregeltes Verfahren (Art. 65 VStrR), auch
wenn dieses, wie der Beschwerdeführer rügt, nicht von einem Gericht, son-
dern von der zuständigen Verwaltungsbehörde geführt wird (Art. 20 f.
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VStrR). Dabei hat der Beschwerdeführer jedoch das Recht über die ent-
sprechenden Rechtsmittel eine gerichtliche Beurteilung zu veranlassen
(Art. 72 ff. VStrR). Damit ist gegen den Beschwerdeführer ein Strafverfah-
ren im Sinne von Art. 2 Abs. 2 Bst. c DSG hängig, so dass die Vorinstanz
im Beschwerdeverfahren zu Recht darauf hinweist, dass das Datenschutz-
gesetz vorliegend wohl nicht anwendbar sei.
Jedoch hat der Beschwerdeführer unabhängig davon, ob ein materieller
Anspruch auf Auskunft gestützt auf das Datenschutzgesetz besteht oder
nicht, einen Anspruch darauf, dass die Vorinstanz ihm ihre Beurteilung und
Entscheidung in einer (anfechtbaren) Verfügung rechtsverbindlich eröffnet.
Dies ist selbst dann der Fall, sollte die Vorinstanz zum Schluss kommen,
auf das Gesuch des Beschwerdeführers sei nicht einzutreten, etwa wegen
fehlendem Rechtsschutzinteresse. Selbst eine solche Entscheidung hätte
sie dem Beschwerdeführer in Form einer Verfügung zu eröffnen, da dieser
nur so die Möglichkeit hat, die Entscheidung der Vorinstanz rechtlich prüfen
zu lassen. Obwohl der Beschwerdeführer sein Gesuch ausdrücklich auf
das Datenschutzgesetz stützt, hat die Vorinstanz zudem zu prüfen, ob sie
allenfalls zumindest gewissen seiner Begehren gestützt auf eine andere
Rechtsgrundlage – insbesondere auf das Recht auf Akteneinsicht nach
Art. 26-28 VwVG i.V.m. Art. 36 VStrR – entsprechen kann. Entgegen den
Ausführungen der Vorinstanz ist diesbezüglich auch nicht relevant, ob der
Beschwerdeführer – wie die Vorinstanz behauptet – bereits alle relevanten
Akten kennt.
Der Beschwerdeführer hat damit in jedem Fall einen Anspruch auf Erlass
einer Verfügung durch die Vorinstanz.
3.3 Die Vorinstanz reagierte nicht innert 30 Tagen auf das Gesuch des Be-
schwerdeführers um Auskunft darüber, ob Personendaten über ihn bear-
beitet werden, obwohl sie dazu aufgrund von Art. 1 Abs. 4 der Verordnung
zum Bundesgesetz über den Datenschutz vom 14. Juni 1993 (SR 235.11)
grundsätzlich verpflichtet gewesen wäre und der Beschwerdeführer sie
ausdrücklich zu einer Antwort innert dieser Frist aufgefordert hatte. Insbe-
sondere erwähnte sie das Auskunftsgesuch in ihrem Schreiben an den Be-
schwerdeführer vom 14. Mai 2018 nicht. In ihren Eingaben im Beschwer-
deverfahren macht die Vorinstanz schliesslich klar, dass sie sich nicht in
der Pflicht sieht, eine Verfügung zu erlassen, und der Meinung ist, sie habe
rechtmässig gehandelt. Auch nach ausdrücklicher Aufforderung, sich dazu
zu äussern, wieso sie keine Verfügung erlassen habe, führt die Vorinstanz
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lediglich zusätzlich aus, es sei keine Verfügung zum Datenauskunftsge-
such des Beschwerdeführers notwendig, da diesem alle relevanten Akten
des Verwaltungsstrafverfahrens bereits bekannt seien. Dem Beschwerde-
führer sei dadurch kein Nachteil entstanden. Damit macht die Vorinstanz
klar, dass sie sich weigert, eine Verfügung zu erlassen. Da der Beschwer-
deführer wie dargelegt einen Anspruch auf Erlass einer Verfügung hat,
begeht die Vorinstanz damit eine Rechtsverweigerung.
3.4 Die Rechtsverweigerungsbeschwerde des Beschwerdeführers ist so-
mit gutzuheissen. Die Vorinstanz ist anzuweisen, ohne Verzug über das
Gesuch des Beschwerdeführers vom 8. Mai 2018 zu entscheiden und dem
Beschwerdeführer ihre Entscheidung in einer formellen Verfügung zu er-
öffnen.
4.
4.1 Das Bundesverwaltungsgericht auferlegt die Verfahrenskosten in der
Regel der unterliegenden Partei (Art. 63 Abs. 1 VwVG). Keine Verfahrens-
kosten werden Vorinstanzen auferlegt (Art. 63 Abs. 2 VwVG). Dem obsie-
genden Beschwerdeführer und der Vorinstanz sind entsprechend vorlie-
gend keine Verfahrenskosten aufzuerlegen. Der vom Beschwerdeführer
geleistete Kostenvorschuss von Fr. 800.– ist ihm nach Eintritt der Rechts-
kraft des vorliegenden Urteils zurückzuerstatten.
4.2 Auf die Zusprechung einer Parteientschädigung ist zu verzichten, da
nicht davon auszugehen ist, dass dem nicht vertretenen Beschwerdeführer
aus der Einreichung der Beschwerde verhältnismässig hohe Kosten er-
wachsen sind (Art. 64 Abs. 1 VwVG).


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Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht:
1.
Die Beschwerde wird gutgeheissen, soweit darauf eingetreten wird. Die
Vorinstanz wird angewiesen, ohne Verzug über das Gesuch des Be-
schwerdeführers vom 8. Mai 2018 zu entscheiden und entsprechend zu
verfügen.
2.
Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. Der geleistete Kostenvor-
schuss von Fr. 800.– wird dem Beschwerdeführer nach Eintritt der Rechts-
kraft des vorliegenden Urteils zurückerstattet. Hierzu hat er dem Bundes-
verwaltungsgericht seine Post- oder Bankverbindung mitzuteilen.
3.
Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen.
4.
Dieses Urteil geht an:
– den Beschwerdeführer (Gerichtsurkunde)
– die Vorinstanz (Ref-Nr. […]; Gerichtsurkunde)
– das UVEK (Gerichtsurkunde)
– den EDÖB z.K.

Für die Rechtsmittelbelehrung wird auf die nächste Seite verwiesen.

Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber:

Jürg Steiger Tobias Grasdorf

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Seite 11

Rechtsmittelbelehrung:
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun-
desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange-
legenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG). Die Rechts-
schrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren
Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten.
Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie die be-
schwerdeführende Partei in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG).

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