B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Abteilung I
A-4351/2016
Ur t e i l vom 2 6 . J a nu a r 2 0 1 7
Besetzung
Richter Daniel Riedo (Vorsitz),
Richterin Salome Zimmermann,
Richter Michael Beusch,
Gerichtsschreiber Beat König.
Parteien
A._______,
vertreten durch Claudia Hazeraj, Rechtsanwältin,
Beschwerdeführerin,
gegen
Oberzolldirektion (OZD),
Kommando Grenzwachtkorps,
Vorinstanz.
Gegenstand
Einziehung und Vernichtung von Kratom.
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Sachverhalt:
A.
Am 27. Januar 2015 unterzog das Zollinspektorat B._______ eine an
A._______ adressierte Postsendung aus Deutschland einer Zollkontrolle.
In der Sendung befanden sich 500 Gramm Kratom, Thai Maeng da (Thai
Pimps). Das Kommando Grenzwachtkorps der Eidgenössischen Zollver-
waltung (EZV) qualifizierte diese Substanz als NPS (New Psychoactive
Substance) und ordnete in der Folge eine vorläufige Beschlagnahme der
Ware an.
Die Angelegenheit wurde der Kantonspolizei D._______ gemeldet. Diese
entschied, den Fall resp. das Kratom nicht zu übernehmen.
B.
Da sich A._______ gegenüber dem Grenzwachtkorps mit E-Mail vom
24. Februar 2016 gegen eine Sicherungseinziehung des vorläufig be-
schlagnahmten Kratoms ausgesprochen hatte, räumte ihr das Grenz-
wachtkorps mit Schreiben vom 4. März 2016 eine Gelegenheit zur Stel-
lungnahme zu einer von ihm beabsichtigen Verfügung über die (definitive)
Einziehung und Vernichtung der Ware an.
A._______ äusserte sich in der Folge mit Eingabe vom 6. April 2016 zur
geplanten Sicherungseinziehung.
C.
Mit Verfügung vom 13. Juni 2016 ordnete das Grenzwachtkorps an, dass
das beschlagnahmte Kratom eingezogen und nach Eintritt der Rechtskraft
der Verfügung vernichtet wird.
D.
Gegen diese Verfügung liess A._______ (nachfolgend: Beschwerdeführe-
rin) am 13. Juli 2016 beim Bundesverwaltungsgericht Beschwerde erhe-
ben. Sie beantragt, die Verfügung vom 13. Juni 2016 sei unter Kosten- und
Entschädigungsfolgen vollumfänglich aufzuheben und die beschlag-
nahmte Ware sei ihr herauszugeben. Ferner ersucht die Beschwerdefüh-
rerin um unentgeltliche Rechtspflege (bzw. Erlass der Verfahrenskosten)
und um Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes in der Person
ihrer Rechtsvertreterin (Rechtsanwältin Claudia Hazeraj).
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Seite 3
E.
Mit Zwischenverfügung vom 14. Juli 2016 hiess das Bundesverwaltungs-
gericht das Gesuch der Beschwerdeführerin um unentgeltliche Rechts-
pflege gut. Zugleich bestellte es die Rechtsanwältin Claudia Hazeraj an-
tragsgemäss zur unentgeltlichen Rechtsbeiständin der Beschwerdeführe-
rin.
F.
Mit Vernehmlassung vom 2. August 2016 stellt das Grenzwachtkorps den
Antrag, die Beschwerde sei unter Kostenfolge vollumfänglich abzuweisen
und die angefochtene Verfügung sei zu bestätigen.
G.
Soweit entscheidrelevant, wird auf die Eingaben der Verfahrensbeteiligten
und die vorliegenden Akten im Rahmen der Erwägungen näher eingegan-
gen.
Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
Das Bundesverwaltungsgericht beurteilt Beschwerden gegen Verfügungen
nach Art. 5 des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1968 über das Ver-
waltungsverfahren (Verwaltungsverfahrensgesetz, VwVG, SR 172.021),
sofern keine Ausnahme nach Art. 32 des Bundesgesetzes vom 17. Juni
2005 über das Bundesverwaltungsgericht (VGG, SR 173.32) gegeben ist
(Art. 31 VGG). Vorliegend wurde eine solche der Beschwerde an das Bun-
desverwaltungsgericht unterliegende Verfügung erlassen. Diese stützt
sich – wie sich aus ihrer Begründung ergibt – auf zollrechtliche Vorschriften
(vgl. dazu hinten E. 6.2 und E. 8.1) und somit auf öffentliches Recht. Eine
Ausnahme gemäss Art. 32 VGG liegt nicht vor. Das Kommando Grenz-
wachtkorps ist – auch nach der Reorganisation der Zollverwaltung vom
1. Mai 2015 – Teil der Oberzolldirektion (Urteil des BVGer A-5258/2014
vom 24. Juli 2015 E. 1.1; RUDOLF DIETRICH, in: Martin Kocher/Diego Cla-
vadetscher [Hrsg.], Zollgesetz [ZG], 2009, Art. 91 N. 13 sowie S. 571). Die
Oberzolldirektion (im Folgenden: Vorinstanz) ist eine Vorinstanz des Bun-
desverwaltungsgerichts (Art. 33 VGG; vgl. auch Art. 116 Abs. 4 des Zoll-
gesetzes vom 18. März 2005 [ZG, SR 631.0]). Das Bundesverwaltungsge-
richt ist daher für die Beurteilung der vorliegenden Beschwerde zuständig.
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Das Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht richtet sich nach dem
VwVG, soweit das VGG nichts anderes bestimmt (Art. 37 VGG und Art. 2
Abs. 4 VwVG). Die Beschwerdeführerin ist zur Beschwerde legitimiert
(vgl. Art. 48 VwVG). Diese wurde zudem frist- und formgerecht eingereicht
(vgl. Art. 50 und 52 VwVG). Auf die Beschwerde ist deshalb grundsätzlich
einzutreten. Wie im Folgenden aufgezeigt wird (hinten E. 11), ist allerdings
auf den sinngemäss gestellten Antrag, die Zollverwaltung sei anzuweisen,
der Beschwerdeführerin das beschlagnahmte Kratom herauszugeben, teil-
weise nicht einzutreten.
2.
2.1 Das Bundesverwaltungsgericht kann die angefochtene Verfügung in
vollem Umfang überprüfen. Der Beschwerdeführer kann neben der Verlet-
zung von Bundesrecht (Art. 49 Bst. a VwVG) und der unrichtigen oder un-
vollständigen Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts (Art. 49
Bst. b VwVG) auch die Rüge der Unangemessenheit erheben (Art. 49
Bst. c VwVG).
2.2 Das Bundesverwaltungsgericht ist verpflichtet, auf den unter Mitwir-
kung der Verfahrensbeteiligten festgestellten Sachverhalt jenen Rechts-
satz anzuwenden, den es als den zutreffenden erachtet, und ihm jene Aus-
legung zu geben, von der es überzeugt ist (Grundsatz der Rechtsanwen-
dung von Amtes wegen; vgl. dazu ANDRÉ MOSER et al., Prozessieren vor
dem Bundesverwaltungsgericht, 2. Aufl. 2013, N. 1.54, mit Verweis auf
BGE 119 V 349 E. 1a). Daraus folgt, dass das Bundesverwaltungsgericht
als Beschwerdeinstanz nicht an die rechtliche Begründung der Begehren
gebunden ist (Art. 62 Abs. 4 VwVG). Es kann eine Beschwerde auch aus
anderen als den geltend gemachten Gründen (allenfalls auch nur teilweise)
gutheissen oder den angefochtenen Entscheid im Ergebnis mit einer von
der Vorinstanz abweichenden Begründung bestätigen (sog. Motivsubstitu-
tion; vgl. BVGE 2007/41 E. 2).
2.3 Der Wortlaut einer Bestimmung ist Ausgangspunkt jeder Auslegung.
Vom klaren Wortlaut darf nur ausnahmsweise abgewichen werden, wenn
triftige Gründe für die Annahme bestehen, dass er nicht den wahren Sinn
der Norm wiedergibt. Liegen entsprechende Zweifel vor, ist die fragliche
Bestimmung mit Hilfe der übrigen Auslegungselemente auszulegen, um
den wahren Sinngehalt der Gesetzesbestimmung zu ermitteln. Abzustellen
ist namentlich auf die Entstehungsgeschichte einer Rechtsnorm (histori-
sche Auslegung), ihren Sinn und Zweck (teleologische Auslegung) sowie
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Seite 5
die Bedeutung, die ihr im Kontext mit anderen Normen (systematische Aus-
legung) zukommt (sog. Methodenpluralismus; BGE 141 V 197 E. 5.2, 141
V 221 E. 5.2.1, 141 II 57 E. 3.2, 141 II 436 E. 4.1).
3.
3.1 Verfahrensvorschriften sind bei Fehlen einer ausdrücklichen Über-
gangsregelung grundsätzlich mit dem Tag ihres Inkrafttretens anwendbar.
Anders verhält es sich hingegen, wenn eine grundlegend neue Verfahrens-
ordnung geschaffen wurde oder wenn im konkreten Fall der Vertrauens-
schutz der sofortigen Anwendung des neuen Rechts entgegensteht
(vgl. zum Ganzen ULRICH HÄFELIN et al., Allgemeines Verwaltungsrecht,
7. Aufl. 2016, N. 296, mit Hinweisen).
3.2 Die Zuständigkeit bestimmt sich jeweils entsprechend dem Grundsatz
der Unabänderlichkeit des Gerichtsstandes (perpetuatio fori) nach dem
Zeitpunkt der Verfahrenseinleitung (BGE 130 V 90 E. 3.2). Im Fall einer
späteren Modifikation der Zuständigkeitsvorschriften greift somit prinzipiell
der allgemeine intertemporalrechtliche Grundsatz, wonach hängige
Rechtsmittelverfahren nach dem bisherigen Prozessrecht fortzuführen sind
(vgl. Urteil des BGer 2C_487/2012 vom 2. April 2013 E. 1.2.3; siehe dazu
ferner [mit Hinweisen zu hier nicht interessierenden Ausnahmen] THOMAS
FLÜCKIGER, in: Bernhard Waldmann/Philippe Weissenberger [Hrsg.], Pra-
xiskommentar Verwaltungsverfahrensgesetz [VwVG], 2. Aufl. 2016, Art. 7
N. 26).
3.3 Bei der Beurteilung einer Angelegenheit, die in ihre Kompetenz fällt,
kann eine Behörde ausnahmsweise auch über Fragen entscheiden, zu de-
ren Beurteilung sie an sich sachlich unzuständig ist (Kompetenzattraktion;
vgl. FLÜCKIGER, a.a.O., Art. 7 N. 36). Die Notwendigkeit, die Entscheidzu-
ständigkeit in diesem Sinne bei einer bestimmten Behörde zu konzentrie-
ren, kann sich aus prozessökonomischen Gründen, aus dem Gebot
der Rechtssicherheit sowie aus dem Grundsatz der Einheit des Verfahrens
ergeben (Urteile des BVGer A-445/2015 vom 18. November 2015 E. 12.1,
A-6471/2009 vom 2. März 2010 E. 4.2.3).
4.
Bei der verwaltungsrechtlichen Einziehung und Vernichtung von Vermö-
genswerten handelt es sich um sog. unmittelbaren Zwang, für welchen es
– wie für jedes staatliche Handeln – grundsätzlich einer gesetzlichen
Grundlage bedarf (vgl. Art. 5 Abs. 1 und Art. 36 Abs. 1 der Bundesverfas-
sung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 18. April 1999 [BV,
A-4351/2016
Seite 6
SR 101]; BVGE 2015/34 E. 3.1.1; Urteil des BVGer A-5258/2014 vom
24. Juli 2015 E. 2.5 und 3.1.1). Fehlt es an einer gesetzlichen Grundlage,
darf eine solche Einziehung und Vernichtung von Vermögenswerten nur
erfolgen, wenn die Voraussetzungen der sog. polizeilichen Generalklausel
erfüllt sind (BVGE 2015/34 E. 3.1.1).
Die polizeiliche Generalklausel greift rechtsprechungsgemäss, wenn und
soweit die öffentliche Ordnung sowie fundamentale Rechtsgüter des Staa-
tes oder Privater gegen schwere und zeitlich unmittelbar drohende Gefah-
ren zu schützen sind, welche unter den konkreten Umständen nicht anders
abgewendet werden können als mit gesetzlich nicht ausdrücklich vorgese-
henen Mitteln; diese Mittel müssen dabei mit den allgemeinen Prinzipien
des Verfassungs- und Verwaltungsrechts (insbesondere dem Grundsatz
der Verhältnismässigkeit) vereinbar sein (BGE 126 I 112 E. 4b, 121 I 22
E. 4b/aa, 111 Ia 246 E. 2 und 3a). Während die Anwendung der polizeili-
chen Generalklausel nach langjähriger Praxis ausgeschlossen war, wenn
typische und erkennbare Gefährdungslagen vom Gesetzgeber trotz Kennt-
nis der Problematik nicht geregelt wurden (vgl. etwa BGE 136 I 87 E. 3.1,
mit Hinweisen), ist die Unvorhersehbarkeit der Gefährdungslage nach neu-
ester Rechtsprechung lediglich ein Element, das im Rahmen der Anwen-
dung der polizeilichen Generalklausel bei der Abwägung zwischen dem In-
teresse an der Abwehr der Störung oder Gefahr und dem Interesse an der
Gesetzmässigkeit des staatlichen Handels zu berücksichtigen ist
(BGE 137 II 431 E. 3.3.2, 136 IV 97 E. 6.3.2; Urteil des BGer 1C_35/2015
vom 28. Oktober 2015 E. 3.3; siehe zum Ganzen auch HÄFELIN et al.,
a.a.O., N. 2583 ff.).
5.
Die allgemeinen Befugnisse der Zollverwaltung sind in Art. 100 Abs. 1 ZG
festgehalten, wobei das Bundesgesetz vom 20. März 2008 über die An-
wendung polizeilichen Zwangs und polizeilicher Massnahmen im Zustän-
digkeitsbereich des Bundes (ZAG, SR 364) anwendbar ist, soweit das ZG
keine besonderen Bestimmungen enthält (Art. 100 Abs. 1bis ZG). Insbeson-
dere darf die EZV den Verkehr von Waren kontrollieren (Art. 100 Abs. 1
Bst. c ZG).
6.
6.1 Gemäss der bis 31. Juli 2016 gültig gewesenen Fassung von Art. 104
ZG (im Folgenden: aArt. 104 ZG) konnte die Zollverwaltung alle erforderli-
chen Massnahmen zur Sicherung von Beweismitteln ergreifen, welche in
einem Strafverfahren verwendet werden können (Abs. 1). Ferner hatte sie
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nach Abs. 2 der Bestimmung die Befugnis, Gegenstände und Vermögens-
werte zu beschlagnahmen, welche voraussichtlich der Einziehung unterlie-
gen. Gemäss Abs. 3 der Bestimmung waren diese Gegenstände, Vermö-
genswerte und Beweismittel seitens der Zollverwaltung unverzüglich der
zuständigen Behörde zu übermitteln.
Für Gegenstände, Vermögenswerte oder andere Beweismittel, deren
Übernahme durch die zuständige Behörde verweigert wurde, galt im Fall
von aArt. 104 Abs. 1 ZG das Zollpfandrecht (vgl. Art. 82-84 ZG) sowie im
Fall von aArt. 104 Abs. 2 ZG, dass sie vernichtet werden (aArt. 223a der
Zollverordnung vom 1. November 2006 [ZV, SR 631.01] in der Fassung
vom 27. Juni 2012 [AS 2012 3837]; diese Bestimmung wurde mit Wirkung
seit 1. August 2016 aufgehoben [vgl. die Verordnung vom 3. Juni 2016 zur
Änderung der Zollverordnung, AS 2016 2443]).
6.2 Eine sich auf aArt. 223a ZV stützende Einziehung sowie Vernichtung
von Gegenständen bildet rechtsprechungsgemäss eine verwaltungsrecht-
liche Massnahme (BVGE 2015/34 E. 4.3; Urteil des BVGer A-5258/2014
vom 24. Juli 2015 E. 4.3).
Das Bundesverwaltungsgericht hat in einem neueren Entscheid im Rah-
men einer akzessorischen Normenkontrolle erkannt, dass aArt. 223a ZV
dann, wenn keine Bestimmung in einem anderen Gesetz als dem ZG eine
entsprechende Massnahme vorsieht, keine genügende gesetzliche Grund-
lage für die Einziehung und Vernichtung von vorläufig beschlagnahmten
Gegenständen (im betreffenden Fall: mit Kokain kontaminierte Banknoten)
bildet und gegen die Eigentumsgarantie (Art. 26 BV) sowie den Grundsatz
der Verhältnismässigkeit (vgl. Art. 5 Abs. 2 BV) verstösst (BVGE 2015/34
E. 5.1; vgl. auch Urteil des BVGer A-5258/2014 vom 24. Juli 2015 E. 5.1).
In seinem Urteil C-1428/2014 vom 26. April 2016 befand das Bundesver-
waltungsgericht, dass im konkreten Fall die Beschlagnahme von Betäu-
bungsmitteln (altrechtlich) gemäss aArt. 223a ZV in Verbindung mit Art. 130
ZG zulässig sei (E. 7.7 des Urteils, auch zum Folgenden). Es verwies dabei
auf das in Art. 82 Abs. 1 Bst. b ZG vorgesehene gesetzliche Pfandrecht
des Bundes an Waren bzw. Sachen, welche zur Verletzung zollrechtlicher
oder nichtzollrechtlicher Erlasse des Bundes, bei deren Vollzug die EZV
mitwirkt, gedient haben. Die im betreffenden Fall durch die Zollverwaltung
angeordnete Vernichtung von Betäubungsmitteln betrachtete das Gericht
mit Blick auf Art. 24 Abs. 2 des Betäubungsmittelgesetzes vom 3. Oktober
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1951 (BetmG, SR 812.121) als zulässig. Nach dieser Bestimmung verwah-
ren die zuständigen Behörden die ihnen bei der Ausführung des BetmG
zugehenden Betäubungsmittel und sorgen für deren Verwertung oder Ver-
nichtung.
6.3 Am 1. August 2016 trat eine neue Fassung von Art. 104 ZG in Kraft
(vgl. das Bundesgesetz vom 18. März 2016 zur Änderung des ZG, AS 2016
2429 ff.). Die Bestimmung hat nunmehr folgenden Wortlaut:
«1 Die EZV kann Gegenstände und Vermögenswerte vorläufig sicherstellen,
wenn die Gegenstände und Vermögenswerte voraussichtlich:
a. als Beweismittel gebraucht werden; oder
b. einzuziehen sind.
2 Sie übermittelt Gegenstände und Vermögenswerte unverzüglich der zustän-
digen Behörde. Diese entscheidet über die Anordnung einer Beschlagnahme.
3 Ordnet die zuständige Behörde keine Beschlagnahme an, so gibt die EZV
die in ihrem Gewahrsam befindlichen Gegenstände und Vermögenswerte der
berechtigten Person zurück. Ist diese oder deren Aufenthaltsort nicht bekannt,
so findet Artikel 92 VStrR [Bundesgesetz vom 22. März 1974 über das Ver-
waltungsstrafrecht, SR 313.0] sinngemäss Anwendung.
4 Die EZV kann eine selbstständige Einziehung von Gegenständen und Ver-
mögenswerten nach den Artikeln 69 und 70 des Strafgesetzbuchs [vom
21. Dezember 1937, StGB, SR 311.0] anordnen. Das Verfahren richtet sich
nach Artikel 66 VStrR.»
6.4 Ob es sich bei der neurechtlichen selbständigen Einziehung durch die
EZV im Sinne von Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG in Verbindung mit Art. 69 f.
StGB um eine Massnahme des Strafrechts oder um ein Zwangsmittel des
Verwaltungsrechts handelt, wurde bislang gerichtlich noch nicht entschie-
den.
Gemäss dem Wortlaut von Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG hat die EZV die Be-
fugnis, eine Einziehung «nach den Artikeln 69 und 70 des Strafgesetz-
buchs» anzuordnen. Diesem klaren Gesetzeswortlaut zufolge sind die
Bestimmungen zur strafrechtlichen Einziehung von Art. 69 f. StGB
(vgl. BVGE 2015/34 E. 3.2) direkt und nicht bloss sinngemäss anwendbar;
dies im Unterschied zu aArt. 104 ZG, welcher das Strafgesetzbuch be-
zeichnenderweise nicht erwähnte. Der eindeutige Wortlaut des Gesetzes
gibt damit vor, dass die selbständige Einziehung durch die EZV im Sinne
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von Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG in Verbindung mit Art. 69 f. StGB als (ver-
waltungs-)strafrechtliche Massnahme zu qualifizieren ist.
In systematischer Hinsicht wird der hiervor gezogene Schluss durch den
Umstand gestützt, dass Art. 104 Abs. 4 Satz 2 ZG für das Verfahren das
Verwaltungsstrafrecht ausdrücklich als anwendbar erklärt (vgl. dazu so-
gleich E. 6.5).
Sinn und Zweck von Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG ist es, der (teilweise als
Strafbehörde fungierenden) EZV die Befugnis einzuräumen, in Fällen, bei
welchen die zuständigen Behörden die vorläufig sichergestellten Gegen-
stände und Vermögenswerte nicht übernehmen, anstelle der an sich zu-
ständigen Behörden (d.h. namentlich anstelle der anderen Strafbehörden)
geeignete Massnahmen zu treffen bzw. eine Einziehung zu verfügen
(vgl. dazu auch Botschaft vom 6. März 2015 zur Änderung des Zollgeset-
zes [nachfolgend: Botschaft zur Änderung des ZG], BBl 2015 2883 ff.,
2912, wo im Zusammenhang mit dem Entwurf von Art. 104 Abs. 4 ZG auf
die Erfahrung hingewiesen wird, «dass die zuständige Behörde die sicher-
gestellten Gegenstände, Vermögenswerte und Beweismittel nicht immer
zu übernehmen bereit ist»). Das Ergebnis, dass es sich bei der Einziehung
im Sinne von Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG um eine strafrechtliche Massnahme
handelt, steht in Einklang mit dieser Zielsetzung.
Sodann verdeutlicht die in der erwähnten Botschaft zum Erlass von
Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG festgehaltene Erklärung, es sei angezeigt,
aArt. 223a ZV «in modifizierter Form ins formelle Gesetz zu überführen»
(Botschaft zur Änderung des ZG, BBl 2015 2912), dass eine Änderung der
bisherigen Ordnung und nicht bloss eine Neuansiedlung der früheren Ver-
ordnungsregelung auf der höherrangigen Stufe der Bundesgesetze beab-
sichtigt war. Dies stellt ebenfalls klar, dass die selbständige Einziehung
durch die EZV im Sinne von Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG in Verbindung mit
Art. 69 f. StGB eine strafrechtliche Massnahme darstellt. Selbst wenn aber
(gegenteilig) angenommen würde, dass sich die genannte Erklärung in der
Botschaft für eine Zuordnung dieser Einziehung zum Verwaltungsrecht ins
Feld führen liesse, käme dem entsprechenden historischen Auslegungs-
element kein allein entscheidendes Gewicht zu, da an der einschlägigen
Stelle der Botschaft keine Auseinandersetzung mit der Rechtsnatur von
aArt. 223a ZV erfolgt.
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Seite 10
Es ergibt sich somit, dass die selbständige Einziehung im Sinne von
Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG in Verbindung mit Art. 69 f. StGB eine (verwal-
tungs-)strafrechtliche Massnahme bildet.
6.5 In verfahrensrechtlicher Hinsicht stellt Art. 104 Abs. 4 Satz 2 ZG – wie
erwähnt – klar, dass die verwaltungsstrafrechtliche Ordnung von Art. 66
VStrR massgebend ist. Nach letzterer Bestimmung ist insbesondere dann
ein selbständiger Einziehungsbescheid zu erlassen, wenn das Strafverfah-
ren nicht zu einem Strafbescheid oder zur Überweisung des Beschuldigten
an das Strafgericht führt, aber gemäss dem Gesetz Gegenstände oder Ver-
mögenswerte einzuziehen sind (vgl. Abs. 1 der Vorschrift).
Nach den Vorschriften des VStrR unterliegt ein Einziehungsbescheid der
Einsprache (vgl. Art. 67 Abs. 1 VStrR) und ist auf die Einsprache hin prin-
zipiell eine Einstellungs- oder Einziehungsverfügung zu erlassen
(vgl. Art. 70 Abs. 1 und Art. 71 VStrR). Innert zehn Tagen kann sodann der
von einer Einziehungsverfügung Betroffene die Beurteilung durch das
Strafgericht verlangen (Art. 72 Abs. 1 VStrR). Dabei ist das Begehren um
gerichtliche Beurteilung bei derjenigen Behörde einzureichen, welche die
Verfügung erlassen hat (Art. 72 Abs. 2 VStrR).
Die genannte verwaltungsstrafrechtliche Verfahrensordnung gilt neurecht-
lich auch für Einziehungsbescheide der EZV im Sinne von Art. 104 Abs. 4
ZG in Verbindung mit Art. 66 VStrR, weshalb diese nicht als Verfügungen
im Sinne von Art. 5 VwVG gemäss den allgemeinen Bestimmungen der
Bundesverwaltungsrechtspflege mittels Beschwerde angefochten werden
können:
Gemäss dem Gesetzeswortlaut von Art. 104 Abs. 4 Satz 2 ZG richtet sich
«das Verfahren» nach Art. 66 VStrR. Dies drängt den Schluss auf, dass
nach dem Gesetz nicht bloss Anordnungen der EZV betreffend die selb-
ständige Einziehung in die Form eines Einziehungsbescheides zu kleiden
sind, sondern für solche Einziehungsbescheide auch die verwaltungsstraf-
rechtlichen Rechtsschutzmöglichkeiten gelten. Damit in Einklang steht in
systematischer Hinsicht, dass solche Einziehungen materiell-rechtlich ge-
sehen (verwaltungs-)strafrechtlicher Natur sind (vgl. E. 6.4) und es im hier
interessierenden Bereich – anders als etwa bei der Regelung der verwal-
tungsstrafrechtlichen Leistungs- oder Rückleistungspflicht (vgl. Art. 12 und
Art. 63 Abs. 1 VStrR) – an einer ausdrücklichen Verweisung auf die Zustän-
digkeits- und Verfahrensvorschriften des betreffenden Verwaltungsgeset-
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Seite 11
zes fehlt. Allein aus der Tatsache, dass gemäss der Botschaft zur Ände-
rung des ZG «der Entscheid der EZV» über die selbständige Einziehung
der «Beschwerdemöglichkeit» unterliegt (BBl 2015 2912), lässt sich nicht
ableiten, dass die verwaltungsverfahrensrechtliche Ordnung greifen soll.
Es ist nach dem Gesagten festzuhalten, dass zur selbständigen Einzie-
hung im Sinne von Art. 104 Abs. 4 ZG in Verbindung mit Art. 69 f. StGB
gemäss dem neuen Recht ein Einziehungsbescheid zu erlassen ist und
dieser dem erwähnten Rechtsweg des VStrR unterliegt.
7.
Gestützt auf Art. 1 Bst. a in Verbindung mit Art. 30 und Art. 32 Abs. 1 des
Bundesgesetzes vom 9. Oktober 1992 über Lebensmittel und Gebrauchs-
gegenstände (LMG, SR 817.0) in Verbindung mit Art. 69 Abs. 1 Bst. c und d
sowie Art. 71 der Verordnung des Eidgenössischen Departements des In-
nern (EDI) vom 23. November 2005 über den Vollzug der Lebensmittelge-
setzgebung (SR 817.025.21) wäre allenfalls eine verwaltungsrechtliche
Beschlagnahme durch die Zollverwaltung bzw. die Zollämter denkbar
(siehe dazu auch BVGE 2015/34 E. 5.2.1). Die Beschlagnahme gilt in die-
sem Zusammenhang allerdings (nur) als vorsorgliche Massnahme
(vgl. den Titel «Vorsorgliche Massnahmen» zu Art. 30 LMG sowie Bot-
schaft vom 30. Januar 1989 zu einem Bundesgesetz über Lebensmittel
und Gebrauchsgegenstände [Lebensmittelgesetz, LMG] BBl 1989 I 893 ff.,
943, wo die Beschlagnahme als «vorsorgliche Sofortmassnahme» be-
zeichnet wird). Sie fällt dahin, sobald die Kontrollorgane nach Art. 28 Abs. 1
LMG entscheiden, ob die beanstandeten Waren:
«a. mit oder ohne Auflagen verwertet werden dürfen;
b. durch die Betroffenen beseitigt werden müssen;
c. auf Kosten der Betroffenen eingezogen sowie unschädlich gemacht,
unschädlich verwertet oder beseitigt werden.»
Die (ebenfalls als verwaltungsrechtlich zu qualifizierende) Kompetenz, als
Kontrollorgan gestützt auf Art. 28 Abs. 1 Bst. c LMG selbständig die Einzie-
hung und Beseitigung von Waren anzuordnen, steht der Zollverwaltung
nicht zu. Zwar kann der Bundesrat gemäss Art. 32 Abs. 1 Satz 2 LMG Voll-
zugsaufgaben an die Zollverwaltung übertragen. Es ist jedoch nicht ersicht-
lich, dass der Bundesrat gestützt auf diese Bestimmung der Zollverwaltung
die Kompetenz zur selbständigen Anordnung der Einziehung und Beseiti-
gung von Waren eingeräumt hat. Gemäss Art. 69 Abs. 1 der erwähnten
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Seite 12
Verordnung des EDI vom 23. November 2005 können die Zollämter zwar
die in Bst. a-c dieser Vorschrift genannten Massnahmen treffen; die Mass-
nahmen nach Art. 28 Abs. 1 Bst. c LMG sind aber in der entsprechenden
Aufzählung nicht enthalten. Diejenigen Massnahmen, welche in der Auf-
zählung von Art. 69 Abs. 1 Bst. a-c dieser Verordnung nicht erwähnt sind,
dürfen die Zollämter nach Art. 69 Abs. 1 Bst. d der Verordnung nur «im
Auftrag der zuständigen kantonalen Vollzugsbehörde» ergreifen.
8.
8.1 Im vorliegenden Fall hat die Kantonspolizei D._______ die Übernahme
des Kratoms verweigert. Die Zollverwaltung ordnete deshalb die Einzie-
hung und Vernichtung der Ware an. In der angefochtenen Verfügung beruft
sie sich für die Zulässigkeit dieser Anordnung auf aArt. 223a ZV. Dabei er-
klärt sie, dass sich diese Bestimmung auf aArt. 104 ZG stütze
(vgl. Ziff. 2.2.3 der Verfügung).
Erst während des laufenden Beschwerdeverfahrens trat die neue Fassung
von Art. 104 ZG in Kraft und wurde aArt. 223a ZV aufgehoben (vgl. E. 6.1).
Ob mit Blick auf diese Rechtsänderung die altrechtliche Bestimmung von
aArt. 223a ZV schon aus intertemporalrechtlichen Gründen nicht mehr zur
Anwendung kommt, kann hier dahingestellt bleiben. Denn entsprechend
der vorn genannten Rechtsprechung lässt sich die vorliegend angeordnete
Einziehung und Vernichtung des Kratoms so oder anders nicht auf diese
Bestimmung stützen, soweit nicht eine andere einschlägige Gesetzesvor-
schrift eine entsprechende verwaltungsrechtliche Massnahme vorsieht
(vgl. E. 6.2). Eine solche Vorschrift findet sich in casu – wie nachfolgend
ersichtlich wird (E. 8.2 ff.) – nicht.
8.2 Es ist zu Recht unbestritten, dass Kratom seit jeher nicht dem BetmG
untersteht (vgl. dazu auch Art. 2, Art. 2a und Art. 2b BetmG in Verbindung
mit der Betäubungsmittelverzeichnisverordnung vom 30. Mai 2011
[BetmVV-EDI, SR 812.121.11]; zum Geltungsbereich des BetmG siehe fer-
ner Urteil des BVGer C-1428/2014 vom 26. April 2016 E. 6.1 ff.). Demge-
mäss kann weder Art. 24 Abs. 2 BetmG noch eine andere Vorschrift dieses
Gesetzes zur Rechtfertigung der vorliegend angefochtenen Verfügung her-
angezogen werden.
8.3 Das LMG und die Verordnung des EDI vom 23. November 2005 über
den Vollzug der Lebensmittelgesetzgebung erlauben es der Zollverwaltung
nicht, ohne entsprechenden Auftrag der zuständigen kantonalen Vollzugs-
behörde die Einziehung und Beseitigung von Waren anzuordnen
A-4351/2016
Seite 13
(vgl. E. 7). Beim hier zu beurteilenden Fall wurde unbestrittenermassen
kein solcher Auftrag erteilt. Die Vorinstanz macht denn auch richtigerweise
nicht geltend, dass sich die fragliche Einziehung und Vernichtung auf das
Lebensmittelrecht (im weiteren Sinne) stützen lasse.
8.4 Weitere verwaltungsrechtliche Vorschriften, welche eine rechtsgültige
Grundlage für die Einziehung und Vernichtung des Kratoms durch die EZV
bilden könnten, sind nicht ersichtlich. Insbesondere ist auch das Heilmittel-
recht (unabhängig von der heilmittelrechtlichen Qualifikation der streitbe-
troffenen Ware) nicht einschlägig: Es räumt den Zollorganen zwar das
Recht ein, bei Verdacht auf eine Zuwiderhandlung gegen das Bundesge-
setz vom 15. Dezember 2000 über Arzneimittel und Medizinprodukte (Heil-
mittelgesetz, HMG, SR 812.21) Heilmittelsendungen zurückzuhalten und
die Vollzugsbehörden beizuziehen (Art. 66 Abs. 4 HMG). Ein Recht der
Zollverwaltung auf eine selbständige Einziehung und Vernichtung solcher
Sendungen ist jedoch im Heilmittelrecht nicht vorgesehen (zur gesetzli-
chen Grundlage für eine Beschlagnahme und Vernichtung von Heilmit-
teln sowie unzulässigen Werbemitteln durch das Schweizerische Heilmit-
telinstitut vgl. demgegenüber Art. 66 Abs. 2 Bst. d und f HMG sowie Urteil
des BVGer C-227/2010 vom 20. Januar 2010 E. 4.4; zu weiteren, seitens
der Verfahrensbeteiligten vorliegend zu Recht nicht angerufenen Vorschrif-
ten zur Einziehung bzw. zur Erledigung von Fällen mit Kleinstmengen von
Betäubungsmitteln siehe BVGE 2015/34 E. 5.2.2 f.).
8.5 Zu klären ist sodann, ob sich der angefochtene Entscheid auf die poli-
zeiliche Generalklausel stützen lässt.
Selbst wenn die öffentliche Gesundheit als fundamentales Rechtsgut be-
trachtet und angenommen würde, dass dieses Rechtsgut durch Kratom ei-
ner schweren und zeitlich unmittelbar drohenden Gefahr ausgesetzt ist,
wäre es unverhältnismässig, allein gestützt auf die polizeiliche General-
klausel die Einziehung und Vernichtung der streitbetroffenen Ware zu
rechtfertigen:
Zu berücksichtigen ist zunächst, dass keine für den Gesetzgeber unvor-
hersehbare Gefährdungslage auf dem Spiel steht. Letzteres ergibt sich ins-
besondere aus dem Umstand, dass gemäss dem aktenkundigen Gutach-
ten des Forensischen Instituts C._______ unter anderem bereits sieben
europäische Staaten (allenfalls schon seit 2012) eine betäubungsmittel-
rechtliche Regelung der in Thailand als Kratom bzw. Krathom bezeichne-
ten Pflanze Mitragyna speciosa oder ihres Wirkstoffes Mitragynin kennen.
A-4351/2016
Seite 14
Es kommt hinzu, dass der Zollverwaltung (gemäss der Darstellung in die-
sem Gutachten) schon seit vier bis fünf Jahren im Zuge der intensivierten
Beobachtungen des Internethandels mit neuen psychotropen Substanzen
vermehrt und konstant Sendungen von Kratom aufgefallen sind. Es kann
vor diesem Hintergrund nicht mit Recht angenommen werden, dass ein
mögliches Gefährdungspotential von Kratom für den Gesetzgeber unvor-
hersehbar war.
Das Interesse an einer sofortigen Beseitigung der (allfälligen) Gefährdung
mittels Einziehung und Vernichtung wiegt umso geringer, als die Aufrecht-
erhaltung der (vorläufigen) Beschlagnahme genügt hätte, um die Gefähr-
dung auszuschliessen. Eine Verlängerung der Beschlagnahme wäre na-
mentlich deshalb ein geeignetes und milderes Mittel gewesen, weil bereits
im Zeitpunkt des Erlasses der angefochtenen Verfügung in absehbarer Zu-
kunft eine weitergehende Klärung des Gefährdungspotentials und der all-
fälligen Unterstellung von Kratom unter die Betäubungsmittelgesetzge-
bung zu erwarten war. Das Generalsekretariat des EDI hatte nämlich der
Oberzolldirektion mit Schreiben vom 3. Februar 2016 mitgeteilt, dass das
Schweizerische Heilmittelinstitut die Pflanze Mitragyna speciosa und die
Substanzen Mitragynin sowie 7-Hydroxymitragynin im Jahr 2016 in Hin-
blick auf das nächste reguläre Verfahren zur Aufnahme von Substanzen in
die BetmVV-EDI prüfen werde (vgl. Akten Vorinstanz, act. 11). Bei dieser
Sachlage hätte es sich aufgedrängt, es vorläufig bei der Beschlagnahme
bewenden zu lassen, statt ohne gesetzliche Grundlage die Einziehung und
irreversible Vernichtung der streitbetroffenen Ware anzuordnen. Es ist nicht
ersichtlich, weshalb die Vorinstanz stattdessen einen derart schwerwiegen-
den Eingriff in die Eigentumsgarantie anordnen musste. Ein Rückgriff auf
die polizeiliche Generalklausel ist deshalb vorliegend wegen Unverhältnis-
mässigkeit nicht mit den allgemeinen Prinzipien des Verfassungs- und Ver-
waltungsrechts vereinbar.
Die polizeiliche Generalklausel vermag somit die fehlende gesetzliche
Grundlage für die angefochtene Verfügung nicht zu ersetzen.
9.
9.1 Die Vorinstanz macht in der Vernehmlassung geltend, zum Erlass des
neuen Art. 104 ZG existiere keine Übergangsregelung. Weil es vorliegend
um den Schutz vor gefährlichen sowie gesundheitsschädigenden Substan-
zen gehe und damit ein gewichtiges Interesse an der raschen sowie um-
fassenden Anwendung des neuen Rechts bestehe, sei bei der hier zu be-
urteilenden Konstellation Art. 104 ZG in der neuen Fassung anzuwenden.
A-4351/2016
Seite 15
Dies gelte ohne Rücksicht darauf, dass diese Bestimmung erst nach Ein-
reichung der Beschwerde in Kraft gesetzt worden sei. Aus der von ihr be-
haupteten Anwendbarkeit von Art. 104 ZG in der seit 1. August 2016 gel-
tenden Fassung leitet die Vorinstanz ab, dass sich die angefochtene Ein-
ziehung und Vernichtung des Kratoms auf ihre neu zustehende Befugnis
zur (Sicherungs-)Einziehung im Sinne von Art. 69 StGB stützen lasse.
9.2 Wie hiervor ausgeführt, handelt es sich bei der Einziehung gemäss
Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG in Verbindung mit Art. 69 f. StGB um eine Mass-
nahme des (Verwaltungs-)Strafrechts. Weil mit der angefochtenen Verfü-
gung seinerzeit aber unter Berufung auf aArt. 223a ZV eine verwaltungs-
rechtliche Massnahme und keine (verwaltungs-)strafrechtliche Anordnung
getroffen wurde (vgl. E. 6.2), lässt sich die angefochtene Verfügung im vor-
liegenden Verfahren nicht in eine zulässige strafrechtliche Anordnung um-
deuten. Dies gilt schon deshalb, weil das Bundesverwaltungsgericht – wie
im Folgenden aufgezeigt wird – für die Beurteilung einer entsprechenden
(verwaltungs-)strafrechtlichen Anordnung nicht zuständig ist (vgl. vorn E. 1
und 6.5).
Zur neurechtlichen verwaltungsstrafrechtlichen Verfahrensordnung betref-
fend Einziehungen gemäss Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG in Verbindung mit
Art. 69 f. StGB (vgl. E. 6.5) besteht keine Übergangsregelung. Nach allge-
meinen intertemporalrechtlichen Grundsätzen ist diese Verfahrensordnung
deshalb mit Inkrafttreten von Art. 104 Abs. 4 ZG per 1. August 2016 an-
wendbar (E. 3.1). Es sind nämlich keine Gründe ersichtlich, welche nach
diesen Grundsätzen der sofortigen Anwendbarkeit der Verfahrensbestim-
mung von Art. 104 Abs. 4 Satz 2 ZG mit der darin enthaltenen Verweisung
auf das Verwaltungsstrafverfahrensrecht entgegenstehen würden: Auch
wenn Art. 104 Abs. 4 Satz 2 ZG neu ist, steht insofern keine grundlegend
neue Verfahrensordnung auf dem Spiel, als für Massnahmen des Verwal-
tungsstrafrechts des Bundes schon nach früherem Recht grundsätzlich die
Verfahrensvorschriften des VStrR massgebend gewesen wären (vgl. Art. 1
und Art. 19 ff. VStrR). Zudem ist nicht ersichtlich, weshalb im konkreten Fall
der Vertrauensschutz einer sofortigen Anwendung von Art. 104 Abs. 4
Satz 2 ZG entgegenstehen sollte. Letzteres gilt umso mehr, als dem von
einer Einziehung Betroffenen nach der verwaltungsstrafrechtlichen Verfah-
rensordnung des Bundes mit dem Einspracheverfahren grundsätzlich wei-
tergehende Rechtsschutzmöglichkeiten zustehen als gemäss dem Bun-
desverwaltungsprozessrecht (vgl. E. 6.5).
A-4351/2016
Seite 16
Weil für Einziehungen im Sinne von Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG in Verbin-
dung mit Art. 69 f. StGB – wie auf gezeigt – per 1. August 2016 gemäss
dem VStrR zu verfahren ist, ist das Bundesverwaltungsgericht jedenfalls
seit diesem Zeitpunkt nicht zur Prüfung solcher Massnahmen zuständig.
Der Grundsatz der Unabänderlichkeit des Gerichtsstandes (perpetuatio
fori; vgl. vorn E. 3.2) erlaubt es dem Bundesverwaltungsgericht überdies
nicht, die angefochtene Verfügung in materieller Hinsicht unter dem Blick-
winkel von Art. 104 Abs. 4 Satz 1 ZG in Verbindung mit Art. 69 f. StGB zu
prüfen. Denn bereits im Zeitpunkt der Erhebung der vorliegenden Be-
schwerde (also nach der altrechtlichen Ordnung) war das Gericht nicht für
die Beurteilung von (verwaltungs-)strafrechtlichen Einziehungen zustän-
dig.
Nicht als angezeigt erscheint sodann eine Kompetenzattraktion, aufgrund
welcher das Bundesverwaltungsgericht die nicht in seine Zuständigkeit fal-
lende Frage der Zulässigkeit einer Einziehung nach Art. 104 Abs. 4 Satz 1
ZG in Verbindung mit Art. 69 f. StGB beurteilen würde:
Aus prozessökonomischen Gründen drängt sich eine solche Kompetenzat-
traktion nicht auf, insbesondere weil es sich bei der genannten Frage nicht
um eine blosse Nebenfrage zur hier geprüften verwaltungsrechtlichen Zu-
lässigkeit der Einziehung und Vernichtung des Kratoms handelt. Auch das
Gebot der Rechtssicherheit und der Grundsatz der Einheit des Verfahrens
sprechen nicht für eine sachliche Ausdehnung der Zuständigkeit auf straf-
rechtliche Fragen. Beim hier zu beurteilenden Fall besteht nämlich keine
Gefahr widersprüchlicher Entscheide der Verwaltungs- und Strafbehörden:
Selbst wenn die angefochtene Verfügung mangels verwaltungsrechtlicher
Grundlage aufgehoben würde, würde dies eine strafrechtliche Einziehung
und Vernichtung des Kratoms nicht ausschliessen.
9.3 Gemäss dem Ausgeführten fehlt es für die von der Zollverwaltung als
verwaltungsrechtliche Massnahme angeordnete Einziehung und Vernich-
tung des Kratoms an einer genügenden gesetzlichen Grundlage.
10.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass sich die angefochtene Verfügung
auf keine genügende rechtliche Grundlage stützen lässt. Die angefochtene
Verfügung ist deshalb aufzuheben und die Beschwerde in diesem Punkt
gutzuheissen.
A-4351/2016
Seite 17
11.
Die Beschwerdeführerin verlangt, die streitbetroffenen Waren seien ihr her-
auszugeben. Dieser Antrag lässt sich nur als Begehren verstehen, die Zoll-
verwaltung sei anzuweisen, der Beschwerdeführerin das beschlagnahmte
Kratom auszuhändigen.
Die Vorinstanz hatte zunächst die vorläufige Beschlagnahme des streitbe-
troffenen Kratoms angeordnet. Mit Erlass der angefochtenen Verfügung ist
diese Massnahme hinfällig geworden, indem an deren Stelle die (definitive)
Einziehung trat. Aufgrund der nun vorzunehmenden Aufhebung dieser Ver-
fügung kann die Vorinstanz der Beschwerdeführerin bei Eintritt der Rechts-
kraft des vorliegenden Urteils das Kratom nicht länger unter dem Titel einer
verwaltungsrechtlichen Einziehung vorenthalten. Mit anderen Worten ver-
fügt die Vorinstanz bei rechtskräftiger Aufhebung des angefochtenen Ent-
scheids über keinen in die sachliche Prüfungsbefugnis des Bundesverwal-
tungsgerichts fallenden (verwaltungsrechtlichen) Grund mehr, um die
Rückgabe des Kratoms an die Beschwerdeführerin zu verweigern. Inso-
weit erübrigen sich somit über die Aufhebung der angefochtenen Verfü-
gung hinausgehende Anordnungen.
Ob die Zollverwaltung das in ihren Händen befindliche Kratom aus einem
anderen (wie etwa einem strafrechtlichen) Rechtsgrund einstweilen oder
definitiv behalten kann und/oder vernichten darf, ist vom Bundesverwal-
tungsgericht mangels Zuständigkeit nicht zu beurteilen (vgl. E. 9.2). Die
Zollverwaltung wird insbesondere prüfen müssen, inwieweit ein entspre-
chendes strafrechtliches Verfahren angezeigt ist. Folglich ist auf die Be-
schwerde insoweit, als mit dem Antrag betreffend die Herausgabe dieser
Ware eine solche Beurteilung verlangt wird, nicht einzutreten.
Vor diesem Hintergrund ist der sinngemäss gestellte Antrag, die Zollver-
waltung sei anzuweisen, der Beschwerdeführerin das beschlagnahmte
Kratom herauszugeben, abzuweisen, soweit darauf überhaupt einzutreten
ist.
12.
Es ergibt sich somit, dass die Beschwerde teilweise gutzuheissen
(vgl. E. 10) und im Übrigen – soweit darauf einzutreten ist – abzuweisen
ist (vgl. E. 11).
A-4351/2016
Seite 18
13.
13.1 Das Bundesverwaltungsgericht auferlegt die Verfahrenskosten in der
Regel der unterliegenden Partei (Art. 63 Abs. 1 VwVG). Unterliegt eine Par-
tei nur teilweise, so werden die Verfahrenskosten ermässigt (Art. 63 Abs. 1
Satz 2 VwVG).
Zwar gilt die Beschwerdeführerin vorliegend als teilweise unterliegend. Da
ihr die unentgeltliche Rechtspflege gewährt wird, sind ihr jedoch keine Ver-
fahrenskosten aufzuerlegen (vgl. Art. 65 Abs. 1 VwVG). Die Vorinstanz hat
als Bundesbehörde keine Kosten zu tragen (vgl. Art. 63 Abs. 2 VwVG).
13.2 Der ganz oder teilweise obsiegenden Partei ist von Amtes wegen oder
auf Begehren eine Entschädigung für die ihr erwachsenen notwendigen
Kosten zuzusprechen, welche bei teilweisem Obsiegen entsprechend zu
kürzen ist (vgl. Art. 64 Abs. 1 VwVG in Verbindung mit Art. 7 Abs. 1 f. des
Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen
vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]). Die Entschä-
digung umfasst die Kosten der Vertretung sowie allfällige weitere Auslagen
der Partei (vgl. Art. 8 ff. VGKE). Gemäss Art. 65 Abs. 3 in Verbindung mit
Art. 64 Abs. 2 VwVG tritt auch bei Obsiegen einer amtlich vertretenen Par-
tei anstelle des Honorars eines amtlich bestellten Vertreters – wie in
den Fällen gewillkürter Vertretung – die Parteientschädigung zu Lasten der
Vorinstanz bzw. einer unterliegenden Gegenpartei.
Der teilweise obsiegenden Beschwerdeführerin ist somit einerseits eine re-
duzierte Parteientschädigung zu Lasten der Vorinstanz zuzusprechen und
andererseits besteht im Umfang des Unterliegens der Beschwerdeführerin
ein Anspruch ihrer amtlichen Rechtsvertreterin auf eine Entschädigung aus
unentgeltlicher Rechtspflege, nachdem ihr mit Zwischenverfügung vom
14. Juli 2016 die unentgeltliche Rechtsverbeiständung zuerkannt worden
ist (vgl. Urteil des BVGer A-4813/2014 vom 9. Februar 2015 E. 6.2, mit
Hinweisen).
Parteientschädigung und Entschädigung des amtlich bestellten Anwalts
werden nach den gleichen Ansätzen berechnet (Art. 12 VGKE). Das Bun-
desverwaltungsgericht legt die Parteientschädigung aufgrund der einge-
reichten Kostennote oder, wenn keine Kostennote eingereicht wird, auf-
grund der Akten fest (Art. 14 Abs. 2 VGKE). Vorliegend hat die Rechtsver-
treterin keine Kostennote eingereicht. In Anbetracht des mutmasslichen Ar-
beits- und Zeitaufwandes für das vorliegende Verfahren, namentlich für das
Verfassen der etwas weniger als achtseitigen Beschwerdeschrift, hält das
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Seite 19
Bundesverwaltungsgericht eine Entschädigung von insgesamt
Fr. 1'500.- (inkl. Mehrwertsteuerzuschlag im Sinne von Art. 9 Abs. 1 Bst. c
VGKE) für angemessen. Diese ist der Beschwerdeführerin im Umfang ih-
res Obsiegens durch die Vorinstanz zu ersetzen und im Übrigen auf die
Gerichtskasse zu nehmen. Da mit Blick auf den Umstand, dass die Be-
schwerdeführerin mit ihren Anträgen weitgehend durchdringt, insgesamt
von ihrem Obsiegen zu vier Fünfteln auszugehen ist, hat die Vorinstanz der
Beschwerdeführerin eine (reduzierte) Parteientschädigung von Fr. 1'200.-
zu bezahlen, während der Restbetrag von Fr. 300.- der Vertreterin der Be-
schwerdeführerin aus der Kasse des Bundesverwaltungsgerichts zu ent-
richten ist.
(Das Dispositiv befindet sich auf der nächsten Seite.)
A-4351/2016
Seite 20
Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht:
1.
Die Beschwerde wird im Sinne der Erwägungen teilweise gutgeheissen.
Die angefochtene Verfügung der Vorinstanz vom 13. Juni 2016 wird aufge-
hoben.
Im Übrigen wird die Beschwerde abgewiesen, soweit darauf eingetreten
wird.
2.
Es werden keine Verfahrenskosten erhoben.
3.
Die Vorinstanz hat der Beschwerdeführerin nach Eintritt der Rechtskraft
des vorliegenden Urteils eine (reduzierte) Parteientschädigung von
Fr. 1'200.- zu bezahlen.
4.
Rechtsanwältin Claudia Hazeraj wird für ihre anwaltlichen Bemühungen
eine Entschädigung von Fr. 300.- aus der Gerichtskasse zugesprochen.
5.
Dieses Urteil geht an:
– die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde);
– die Vorinstanz (Ref.-Nr. […]; Gerichtsurkunde).
Für die Rechtsmittelbelehrung wird auf die nächste Seite verwiesen.
Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber:
Daniel Riedo Beat König
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Seite 21
Rechtsmittelbelehrung:
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun-
desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange-
legenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG). Die Rechts-
schrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren
Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten.
Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie der Be-
schwerdeführer in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG).
Versand: