B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Cour I
A-5231/2014
Ar r ê t d u 1 4 a v r i l 2 0 1 5
Composition
Claudia Pasqualetto Péquignot (présidente du collège),
Christoph Bandli, Kathrin Dietrich, juges,
Jérôme Barraud, greffier.
Parties
A._______,
recourant,
contre
Département fédéral de la défense, de la protection de la
population et des sports DDPS,
Papiermühlestrasse 20, 3003 Bern,
autorité inférieure.
Objet
Non-recrutement.
A-5231/2014
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Faits :
A.
Lors de l'examen préalable des futurs conscrits, l'Etat-major de conduite
de l'armée (EM cond A) a découvert, en consultant le casier judiciaire
électronique, que A._______, né en (…), a été condamné par le Ministère
public du canton de (…), en date du (…), à une peine de 180 jours-amende
avec sursis pendant cinq ans pour violation grave des règles de la
circulation routière et conduite en état d'ivresse avec un taux d'alcool
qualifié pour des faits survenus le … 2014.
B.
Par courrier du 8 juillet 2014, l'EM cond A a informé A._______ qu'il
envisageait de ne pas le recruter dans l'armée au motif qu'il avait été
condamné par un jugement exécutoire pour un crime ou un délit. La
présence de A._______ dans l'armée était, selon l'art. 21 al. 1 de la loi
fédérale du 3 février 1995 sur l'armée et l'administration militaire (LAAM,
RS 510.10), incompatible avec les impératifs du service militaire. L'EM
cond A a invité A._______ à exercer son droit d'être entendu dans un délai
de 10 jours. Ce dernier n'a pas déposé d'observations dans le délai imparti.
C.
Par décision du 14 août 2014, l'EM cond A a refusé de recruter A._______
dans l'armée suisse.
D.
Par mémoire du 14 septembre 2014, A._______ (ci-après aussi : le
recourant) a recouru contre cette décision devant le Tribunal administratif
fédéral (ci-après le TAF) en concluant à son annulation. Il affirme que les
événements du (…) 2014 ont été un accident de parcours pour lequel il a
été justement sanctionné et exprime sa volonté d'accomplir ses obligations
militaires. Il ne conteste pas que son casier judiciaire ne fasse obstacle à
son recrutement mais est persuadé que l'armée peut l'accueillir au vu du
risque de récidive nul qu'il représente. Il invoque également une violation
du principe de proportionnalité dans la mesure où l'acte attaqué lui
imposerait "une peine à vie" alors même que sa condamnation pénale a
été prononcée avec sursis. Il invoque enfin que la possibilité d'accomplir
son service militaire revêt une grande importance à ses yeux – citoyen
fraîchement naturalisé – et à ceux de sa famille.
E.
Le 7 novembre 2014, l'EM cond A a déposé sa réponse au recours et
conclu à son rejet. Il observe que le jugement, inscrit au casier judiciaire
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du recourant, est très lourd aussi bien au niveau des infractions commises
que de la condamnation prononcée et exclut à lui seul sa présence dans
les effectifs de l'armée. Dans des précédents similaires la présence
inacceptable pour l'armée au sens de l'art. 21 LAAM aurait été clairement
reconnue et établie incontestablement. Il invoque également l'intérêt public
à ne pas recruter des conscrits qui se sont rendus coupables d'actes
délictueux graves et le principe d'égalité de traitement.
F.
Le recourant a renoncé à déposer des observations finales.
G.
Les autres faits et arguments des parties seront repris en tant que de
besoin dans les considérants en droit qui suivent.
Droit :
1.
La procédure de recours devant le TAF est régie par la loi fédérale du 20
décembre 1968 sur la procédure administrative (PA, RS 172.021), à moins
que la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS
173.32) n'en dispose autrement (art. 37 LTAF). Le Tribunal administratif
fédéral examine d'office sa compétence (art. 7 PA) et librement la
recevabilité des recours qui lui sont soumis.
1.1 Selon l'art. 31 LTAF en relation avec l'art. 5 PA, le Tribunal administratif
fédéral connaît des recours contre les décisions fondées sur le droit public
fédéral, à condition qu'elles émanent des autorités énumérées à l'art. 33
LTAF et pour autant qu'aucune des exceptions matérielles prévues à l'art.
32 LTAF ou dans la législation spéciale ne soit réalisée. L'Etat-major de
conduite de l'armée est une unité de l'administration fédérale subordonnée
au Département fédéral de la défense, de la protection de la population et
des sports DDPS (annexe I/B/IV ch. 1.4.2 de l'ordonnance du 25 novembre
1998 sur l'organisation du gouvernement et de l'administration [OLOGA,
RS 172.010.1], par renvoi de son art. 8 al. 1 let. a, dont les décisions non-
pécuniaires, en particulier celles relatives au non-recrutement et à
l'exclusion de l'armée en raison d'une condamnation pénale [art. 21 et 22
LAAM] sont sujettes à recours devant le Tribunal administratif fédéral [art.
40 al. 1 LAAM ; arrêt du TAF A-1104/2013 du 8 juillet 2013 consid. 1.1]. En
l'occurrence, le Tribunal de céans est donc compétent ratione materiae.
1.2 Le recourant a qualité pour recourir, en tant que destinataire de la
décision attaquée (art. 48 al. 1 PA; arrêt du TAF A‑1104/2013 précité
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consid. 1.2). Présenté dans le délai (art. 50 al. 1 PA) et les formes (art. 52
al. 1 PA) prescrits par la loi, le recours est recevable. Il convient donc
d'entrer en matière.
2.
2.1 Le TAF examine les décisions qui lui sont soumises avec un plein
pouvoir d’examen en fait et en droit. Il a l'obligation générale d'en user
entièrement, sous peine de se voir reprocher une violation du droit d'être
entendu du recourant (ATAF 2011/32 consid. 5.6.4.1). Son analyse porte
sur l'application du droit, y compris l'excès ou l'abus du pouvoir
d'appréciation, et sur les faits (constatation inexacte ou incomplète des
faits pertinents), ainsi que sur l'opportunité de la décision attaquée (art. 49
PA).
2.2 Dans certains cas, toutefois, le TAF fera preuve de retenue; tel est le
cas lorsque la problématique concerne des questions que l'autorité
précédente, de par sa proximité personnelle, locale et matérielle ou ses
meilleures connaissances techniques, est plus à même de connaître et
d'apprécier. Dans de tels cas, le Tribunal administratif fédéral ne
substituera son appréciation à celle de l'autorité inférieure que s'il a de
bonne raisons de le faire (MOSER/MICHAEL BEUSCH/LORENZ KNEUBÜLER,
Prozessieren vor dem Bundesverwaltungsgericht, 2e éd., Bâle 2013, p. 90,
n. 2.154; JÉRÔME CANDRIAN, Introduction à la procédure administrative
fédérale, Bâle 2013, p. 111, n. 189).
2.3 Par ailleurs, le Tribunal administratif fédéral, en tant qu'autorité de
recours, doit faire preuve de retenue dans son pouvoir d'examen lorsqu'il
est en présence d'une notion juridique indéterminée, qui, d'une part, est
sujette à interprétation et, d'autre part, peut être interprétée et appliquée
librement par lui, et lorsque l'application d'une telle notion, par exemple, fait
appel à des éléments de nature technique ou à des circonstances locales
dont l'autorité inférieure a une meilleure connaissance. Dans ce cas, une
certaine latitude de jugement doit être reconnue à l'autorité inférieure (arrêt
du TAF B-2334/2012 du 14 novembre 2012 consid. 5.2.2.3). Le Tribunal
administratif fédéral doit alors se borner à examiner si l'autorité inférieure
a établi de manière correcte et complète les faits pertinents, si tous les
intérêts en jeu ont bien été pris en considération et si des motifs étrangers
à la norme n'ont pas interféré dans son interprétation (PIERRE MOOR ET AL.,
Droit administratif, vol. I, 3e éd., Berne 2012, p. 750, n. 4.3.3.2).
2.4 Le Tribunal administratif fédéral applique le droit d’office, sans être lié
par les motifs invoqués (art. 62 al. 4 PA), ni par l’argumentation juridique
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développée dans la décision entreprise (ANDRÉ MOSER/MICHAEL BEUSCH/
LORENZ KNEUBÜHLER, op. cit., p. 96, n. 2.165 ; PIERRE MOOR/ETIENNE
POLTIER, Droit administratif, vol. II, 3e éd., Berne 2011, p. 300, n. 2.2.6.5 ;
BENOÎT BOVAY, Procédure administrative, Berne 2000, p. 192). Il se limite
en principe aux griefs soulevés et n’examine les questions de droit non
invoquées que dans la mesure où les arguments des parties ou le dossier
l’y incitent (ATAF 2007/27 consid. 3.3).
2.5 Le litige porte sur l'admission du recourant au recrutement, objet de la
décision du 14 août 2014. Le Tribunal de céans s'attachera dès lors à
rappeler les conditions légales pertinentes (consid. 3), avant d'en tirer les
conclusions s'agissant du cas d'espèce (consid. 4)
3.
3.1
Tout homme de nationalité suisse est astreint au service militaire ou au
service civil de remplacement (art. 59 al. 1 Cst ; art. 2 al. 1 LAAM). Les
obligations militaires comprennent, notamment, le service militaire ou civil
et le paiement, le cas échéant, de la taxe d'exemption (art. 2 al. 2 LAAM).
La nature particulière de ces obligations militaires interdit par ailleurs
d'assimiler le service militaire obligatoire à un droit du citoyen de faire partie
de l'armée (arrêt du TAF A-737/2013 du 18 décembre 2013 consid. 4.1).
3.2 Aux termes de l'art. 21 LAAM, intitulé "Non-recrutement en raison d'une
condamnation pénale", ne sont pas recrutés les conscrits dont la présence
est incompatible avec les impératifs du service militaire parce qu'ils ont été
condamnés pour un crime ou un délit (let. a) ou à une mesure entraînant
une privation de liberté (let. b). L'art. 69 al. 1 de l'ordonnance du 19
novembre 2003 concernant les obligations militaires (OOMi, RS 512.21)
précise que l'Etat-major de conduite de l'armée se fonde, notamment, sur
les actes, la réputation, le grade et la fonction de la personne concernée
(let. a), les droits des tiers (let. b), l'admissibilité pour les autres militaires
avec lesquels la personne accomplit son service (let. c) et l'image de
l'armée dans l'opinion publique (let. d).
3.3 Il revient à l'autorité chargée des attributions militaires d'apprécier les
motifs de cet ordre (cf. arrêts précités A-1104/2013 consid. 4.4 et A-
737/2013 consid. 4.2). Conformément à l'art. 69 al. 3 OOMi, l'autorité devra
par ailleurs veiller à assurer une pratique uniforme.
S'agissant de la notion de la présence incompatible au sens de l'art. 21
LAAM, la pratique a retenu les critères suivants : incompatibilité du délit
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avec la fonction, rôle d'exemple des cadres, mise en danger d'autres
militaires, perspective de la vie en communauté avec une contrainte pour
les autres militaires, réputation de l'armée et protection des personnes
concernées elles-mêmes. Il appartient sur recours au Tribunal de délimiter
le cadre de cette pratique, de la développer (cf. Message du Conseil
fédéral du 7 mars 2008 concernant la modification de la législation militaire,
in : FF 2008 p. 2841 ss, spéc. p. 2857) et d'interpréter les notions
indéterminées (cf. arrêts précités A-1104/2013 consid. 4.4 et A-737/2013
consid. 4.2).
3.4 A leur demande, les personnes non-recrutées, visées à l'art. 21 al. 1
LAAM, peuvent être admises au recrutement si, d'une part, elles ont subi
avec succès la mise à l'épreuve en cas de condamnation avec sursis ou
sursis partiel ou en cas de libération conditionnelle (art. 21 al. 2 let. a
LAAM) et, d'autre part, si l'armée a besoin d'elles (art. 21 al. 2 let. b LAAM).
L'admission peut être révoquée s'il s'avère que les conditions auxquelles
elle était soumise n'étaient pas remplies (art. 21 al. 3 LAAM).
4.
En l'espèce, il convient donc pour le Tribunal de céans d'examiner si les
conditions légales sont remplies pour exclure le recourant du recrutement.
Il est constant, en l'espèce, que le recourant a été condamné à une peine
de 180 jours-amende avec sursis pendant cinq ans pour violation grave
des règles de la circulation routière et conduite en état d'ivresse avec un
taux d'alcool qualifié.
4.1 Dans son recours du 14 septembre 2014, le recourant ne nie pas la
condamnation mais fait valoir que la mesure à son encontre n'est pas
proportionnée, estimant être doublement sanctionné et "à vie" du fait qu'il
ne pourra pas participer au recrutement. Il expose en outre que le fait de
pouvoir exécuter des obligations militaires serait un élément propre à
parfaire son intégration en tant que citoyen suisse.
4.2 L'autorité inférieure relève, quant à elle, que le recourant a fait l'objet
d'un jugement significatif et qui rend à lui seul tout à fait inacceptable sa
présence dans l'armée suisse. Elle invoque par ailleurs le principe d'égalité
de traitement et affirme que dans des précédents similaires la "présence
inacceptable pour l'armée au sens de l'art. 21 LAAM" aurait été reconnue
clairement et établie incontestablement.
4.3 Dans le cas présent, le motif de non-recrutement de l'art. 21 al. 1
LAAM est réalisé. Les infractions commises que sont la violation grave des
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règles de la circulation routière et la conduite en état d'ivresse avec un taux
d'alcool qualifié doivent en effet être qualifiées de délit (cf. art. 90 al. 2 et
art. 91 al. 2 let. a de la loi fédérale sur la circulation routière du 19 décembre
1958 [LCR, RS 741.01] en relation avec l'art. 10 al. 2 du code pénal suisse
du 21 décembre 1937 [CP, RS 311.0].
4.4 Par ailleurs et s'agissant de la sanction pénale, selon la jurisprudence,
une condamnation à une peine privative de liberté d'au moins six mois,
respectivement 180 jours-amende, suffit en principe pour ne pas recruter
un conscrit (cf. arrêt A-1104/2013 précité consid. 4.5,
A-4854/2012 du 7 mars 2013 consid. 4.3; cf. ég. A-3298/2010 du 24
novembre 2010 consid. 3.3.1). Il n'y a guère de motifs dans le cas d'espèce
pour revenir sur la jurisprudence précitée. En effet, si la question de la
quotité de la peine prononcée n'est pas réglée à l'art. 21 al. 2 LAAM, l'article
66 OOMi impose que l'on prenne en considération les actes commis, leur
gravité, la réputation du conscrit, son acceptabilité pour les autres militaires
avec lesquels il est susceptible d'accomplir son service et l'image de
l'armée dans l'opinion publique. La peine infligée par le juge pénal est le
critère premier servant à évaluer les actes commis et permettant de
procéder à la pesée des intérêts en présence (cf. jurisprudence précitée).
En l'occurrence, le recourant a justement été condamné pour un délit à une
telle peine de 180 jours-amende. La décision entreprise, de ce point de vue
doit donc être confirmée.
5.
Le recourant pour sa part fait valoir être l'objet d'une "double sanction" par
ailleurs bien plus longue que celle dont il a été objet au niveau pénal; il
invoque également sa volonté d'accomplir ses obligations militaires, en
particulier eu égard à sa famille et à son intégration en Suisse.
Comme rappelé ci-dessus, il n'y a pas de droit à accomplir des obligations
militaires et donc au recrutement (cf. consid. 3.1 ci-avant).
Le principe de proportionnalité ancré à l'art. 5 al. 2 de la Constitution
fédérale de la Confédération Suisse, du 18 avril 1999 (Cst, RS 101) a pour
but de limiter les restrictions aux droits constitutionnels des administrés et
impose aux organes de l'Etat d'agir de manière adaptée aux buts
poursuivis. Il s'ensuit que là où il n'y a pas de droit, la proportionnalité ne
saurait entrer en ligne de compte. Par conséquent, bien que le Tribunal de
céans puisse comprendre les sentiments du recourant, les intérêts privés
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Page 8
que celui-ci fait valoir ne sauraient être mis en balance avec l'intérêt public
de l'Etat à disposer d'un corps militaire aussi exemplaire que possible.
Les griefs, mal fondés, sont donc rejetés.
6.
A toutes fins utiles, le Tribunal de céans exposera encore ce qui suit : quand
bien-même le recourant aurait vu son recours admis, encore devrait-il, pour
être incorporé dans l'armée et exercer ses obligations militaires, passer
avec succès les différents tests d'aptitude ainsi que le contrôle de sécurité
au sens de l'art. 113 LAAM – examens des motifs empêchant la remise de
l'arme personnelle – dont on ne saurait ici préjuger du résultat.
Par ailleurs, et c'est l'élément décisif au regard de sa condamnation,
indépendamment du résultat du recrutement, il y a lieu de tenir compte du
fait que, selon l'art. 66 al. 1 let. a OOMi les militaires astreints dont la
situation personnelle est irrégulière ont besoin de l'autorisation de
l'EM cond A pour accomplir un service d'instruction de base (école de
recrues). Or, selon l'art. 66 al. 3 let. b OOMi est notamment considérée
comme une situation personnelle irrégulière une condamnation pour un
crime ou un délit à une peine privative de liberté, à une peine pécuniaire,
à un travail d'intérêt général ou à une mesure entraînant une privation de
liberté. Dans une telle situation, et selon l'art. 67 al. 1 let. b OOMi,
l'autorisation selon l'art. 66, al. 1, ne pourra être délivrée à une personne
condamnée par un jugement exécutoire une peine pécuniaire de plus de
30 jours-amende avec sursis ou sursis partiel, à une peine privative de
liberté avec sursis ou sursis partiel ou à un travail d'intérêt général avec
sursis ou sursis partiel de plus de 120 heures qu'après l'échéance du délai
d'épreuve. Selon la disposition précitée, l'EM cond A peut, si le
comportement de la personne condamnée l'y incite, prolonger le délai ou,
sur demande, le réduire.
En présence d'une condamnation à 180 jours-amende, l'EM cond A
prononcerait donc l'interdiction de toute convocation (art. 66 al. 2 let. b
OOMi).
Il n'appartient pas au Tribunal de céans d'examiner plus avant les
dispositions susmentionnées, dès lors que l'interdiction de convocation ne
n'est pas l'objet du litige et que de toute manière une telle interdiction ne
peut pas faire l'objet d'un recours judiciaire mais uniquement d'une plainte
de service selon l'art. 36 LAAM. Une telle décision est en effet une affaire
relevant du pouvoir de commandement (art. 37 LAAM en corrélation avec
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l'art. 104 du Règlement de service de l'armée suisse du 22 juin 1994 [RS
510.107.0]) à laquelle la PA ne s'applique pas (art. 3 let. d PA).
Il découle de ce qui précède que, dans tous les cas, le recourant ne pourra
pas effectuer son école de recrues dans les prochaines années. Dans ces
conditions, il n'y a donc guère d'intérêt à recruter le recourant maintenant
pour le transférer dans la réserve dans l'attente d'une éventuelle
incorporation. C'était d'ailleurs l'un des buts déclarés lors de l'introduction
de l'art. 21 LAAM, à savoir éviter de devoir tout d’abord recruter des
personnes que seraient ensuite exclues de l’armée après avoir reçu le
statut de militaires (message précité, p. 2857).
Il résulte des considérations qui précédent que, mal fondé, le recours doit
être rejeté.
7.
Conformément à l'art. 63 al. 1 PA, les frais de procédure, fixés à 800 francs,
sont mis à la charge du recourant, qui succombe. Ce montant sera
entièrement prélevé sur l'avance de frais du même montant qu'il a
effectuée.
Au vu du sort du recours, il ne sera pas attribué de dépens au recourant
(art. 64 al. 1 PA) et l'autorité inférieure n'y a pas droit (art. 7 al. 3 du
règlement du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités
fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173,320.2])
8.
Conformément à l'art. 83 let. i de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral
(LTF, RS 173.110), les recours contre les décisions en matière de service
militaire sont irrecevables devant le Tribunal fédéral. Le présent arrêt est
donc définitif.
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Page 10
Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce :
1.
Le recours est rejeté.
2.
Les frais de procédure, d'un montant de 800 francs sont mis à la charge du
recourant. Ils seront entièrement prélevés sur le montant de l'avance de
frais déjà versé.
3.
Il n'est pas alloué de dépens.
4.
Le présent arrêt est adressé :
– au recourant (Acte judiciaire)
– à l'autorité inférieure (n° de réf. …; Recommandé)
– au Secrétariat général du DDPS (Acte judiciaire)
La présidente du collège : Le greffier :
Claudia Pasqualetto Péquignot Jérôme Barraud
Expédition :