B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Abteilung I
A-5557/2015
Ur t e i l vom 1 7 . No vembe r 2 0 1 5
Besetzung
Richterin Kathrin Dietrich (Vorsitz),
Richterin Claudia Pasqualetto Péquignot,
Richter Jérôme Candrian,
Gerichtsschreiber Oliver Herrmann.
Parteien
ProRheno AG,
Grenzstrasse 15, 4019 Basel,
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. Stefan Rechsteiner,
und Rechtsanwalt lic. iur. Manuel Blättler,
Vischer AG,
Schützengasse 1, Postfach 1230, 8021 Zürich 1,
Beschwerdeführerin,
gegen
Bundesamt für Energie BFE,
3003 Bern,
Vorinstanz.
Gegenstand
Rückerstattung des Zuschlags auf die Übertragungskosten
der Hochspannungsnetze.
A-5557/2015
Seite 2
Sachverhalt:
A.
Die ProRheno AG betreibt die Abwasserreinigungsanlage (ARA) Basel
(kommunale Abwasserreinigung), die ARA Chemie Basel (Reinigung der
Chemieabwässer) sowie die Schlammbehandlungsanlage (Verbrennung
der anfallenden Klärschlämme). Getragen wird die ProRheno AG von den
beiden Kantonen Basel-Stadt und Basel-Landschaft, welche zusammen
51 Prozent des Aktienkapitals besitzen, sowie verschiedenen, in einer ein-
fachen Gesellschaft zusammengeschlossenen Unternehmen der ortsan-
sässigen chemischen Industrie, in deren Besitz sich die restlichen 49 Pro-
zent des Aktienkapitals befinden (vgl. Bst. B/II Ziff. 1 und 2 des Vertrags
zwischen den vorgenannten Parteien vom 26. Juni 1979 [SG/BS 785.740];
; ab-
gerufen am 10.11.2015).
Für das vorliegende Verfahren relevant sind der Betrieb der ARA Basel und
der Schlammbehandlungsanlage. Die sogenannten Netzzuschläge (vgl.
zum Begriff nachfolgend E. 3.1) der ARA Chemie werden von den beteilig-
ten Unternehmen direkt abgerechnet.
B.
Mit E-Mail vom 5. Juni 2015 bat das Bundesamt für Energie BFE die
ProRheno AG, ihm eine kurze Anfrage betreffend ihre grundsätzliche Be-
rechtigung betreffend Rückerstattung des Zuschlags auf die Übertragungs-
kosten der Hochspannungsnetze (sog. Netzzuschlag) einzureichen, damit
das BFE eine diesbezügliche Feststellungsverfügung zuhanden der
ProRheno AG erlassen könne. Deren Rückerstattungsberechtigung be-
dürfe aufgrund der kantonalen Mehrheitsbeteiligung einer vertieften Über-
prüfung, welche idealerweise vor der Erarbeitung der für die Rückerstat-
tung des Netzzuschlags vorausgesetzten Zielvereinbarung (vgl. dazu
nachfolgend E. 3.2) erfolge.
C.
Die ProRheno AG kam der Einladung des BFE mit Schreiben vom 16. Juni
2015 nach und ersuchte es um Feststellung, ob sie im Grundsatz zur Rück-
erstattung des Netzzuschlags berechtigt sei.
D.
Das BFE verneinte einen Rückerstattungsanspruch der ProRheno AG mit
Feststellungsverfügung vom 3. August 2015.
A-5557/2015
Seite 3
E.
Gegen diesen Entscheid des BFE (nachfolgend: Vorinstanz) erhebt die
ProRheno AG (nachfolgend: Beschwerdeführerin) mit Eingabe vom
10. September 2015 Beschwerde beim Bundesverwaltungsgericht und be-
antragt die Aufhebung der Feststellungsverfügung. Sodann sei festzustel-
len, dass sie als Endverbraucherin im Sinne von Art. 15bbis Abs. 1 des
Energiegesetzes vom 26. Juni 1998 (EnG, SR 730.0) zu qualifizieren sei
und bei Erreichen der entsprechenden Schwellenwerte sowie unter den
Voraussetzungen von Art. 15bbis Abs. 2–6 EnG grundsätzlich Anspruch auf
Rückerstattung des Netzzuschlags habe.
F.
Die Vorinstanz beantragt mit Vernehmlassung vom 15. Oktober 2015 die
Abweisung der Beschwerde.
G.
Die Beschwerdeführerin hält mit Stellungnahme vom 2. November 2015 an
ihren Begehren fest.
H.
Auf die weiteren Vorbringen der Parteien und die sich bei den Akten be-
findlichen Dokumente wird – soweit entscheidrelevant – in den nachfolgen-
den Erwägungen eingegangen.
Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
1.1 Das Bundesverwaltungsgericht beurteilt gemäss Art. 31 des Verwal-
tungsgerichtsgesetzes (VGG, SR 173.32) Beschwerden gegen Verfügun-
gen nach Art. 5 des Verwaltungsverfahrensgesetzes (VwVG, SR 172.021),
sofern eine Vorinstanz im Sinne von Art. 33 VGG entschieden hat und
keine Ausnahme nach Art. 32 VGG gegeben ist.
Beim angefochtenen Entscheid handelt es sich um eine Verfügung im
Sinne von Art. 5 Abs. 1 Bst. b VwVG, die von einer Vorinstanz im Sinne von
Art. 33 Bst. d VGG erlassen wurde. Da keine Ausnahme gemäss Art. 32
VGG vorliegt, ist das Bundesverwaltungsgericht zur Beurteilung der vorlie-
genden Beschwerde zuständig.
A-5557/2015
Seite 4
Das Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht richtet sich nach dem
VwVG, sofern das VGG nichts anderes vorsieht (Art. 37 VGG).
1.2
1.2.1 Gemäss Art. 48 Abs. 1 VwVG ist zur Beschwerde berechtigt, wer vor
der Vorinstanz am Verfahren teilgenommen oder keine Möglichkeit zur Teil-
nahme erhalten hat (Bst. a), durch die angefochtene Verfügung besonders
berührt ist (Bst. b) und ein schutzwürdiges Interesse an deren Aufhebung
oder Änderung hat (Bst. c).
Die Beschwerdeführerin hat sich am vorinstanzlichen Verfahren beteiligt
und ist als Adressatin der angefochtenen Verfügung, mit welchem ihr Fest-
stellungsbegehren abgewiesen wurde, sowohl formell als auch materiell
beschwert, weshalb sie grundsätzlich zur Beschwerde legitimiert ist.
1.2.2 In ihrem Rechtsbegehren beantragt die Beschwerdeführerin vorab
die Aufhebung der angefochtenen Feststellungsverfügung. Dieser Antrag
ist als Gestaltungsbegehren ohne Weiteres zulässig. Sodann ersucht sie
um die Feststellung, dass sie grundsätzlich zur Rückerstattung des Netz-
zuschlags berechtigt sei.
1.2.2.1 Einem Begehren um Erlass eines Feststellungsentscheides ist zu
entsprechen, wenn die gesuchstellende Partei ein schutzwürdiges Inte-
resse nachweist (Art. 25 Abs. 2 VwVG). Sie hat dazu ein rechtliches oder
tatsächliches und aktuelles Interesse an der sofortigen Feststellung des
Bestehens oder Nichtbestehens von Rechten oder Pflichten glaubhaft zu
machen, dem keine erheblichen öffentlichen oder privaten Interessen ent-
gegenstehen. Nach der Rechtsprechung ist dem Begehren um Erlass ei-
nes Feststellungsentscheides nur zu entsprechen, wenn die gesuchstel-
lende Partei an der Beseitigung einer Unklarheit betreffend öffentlich-recht-
liche Rechte und Pflichten interessiert ist, weil sie sonst Gefahr laufen
würde, zu ihrem Nachteil Massnahmen zu treffen oder zu unterlassen. Dies
trifft namentlich dann nicht zu, wenn sie ihre Interessen ebenso gut mit dem
Begehren um Erlass eines Leistungs- oder Gestaltungsentscheides wah-
ren kann (sog. Subsidiarität des Feststellungsentscheides; vgl. zum Gan-
zen Urteile des Bundesverwaltungsgerichts A-1421/2015 vom 23. Septem-
ber 2015 E. 2.2.1 f., A-5121/2014 vom 27. Mai 2015 E. 1.3, A-7441/2014
vom 23. März 2015 E. 4.6.1 und A-3804/2013 vom 18. Dezember 2014
E. 4.2.1, je m.w.H.).
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Seite 5
Das Subsidiaritätsprinzip gilt allerdings nicht absolut. Kann das schutzwür-
dige Interesse mit einem Feststellungsentscheid besser gewahrt werden
als mittels eines Leistungs- oder Gestaltungsentscheides, namentlich weil
mit dem vorgängigen Erlass des Feststellungsentscheides grundlegende
Fragen vorweg geklärt und ein aufwendiges Verfahren vermieden werden
kann, muss das Erfordernis der Subsidiarität weichen (Urteile des Bundes-
verwaltungsgerichts A-1421/2015 vom 23. September 2015 E. 2.2.2,
A-3804/2013 vom 18. Dezember 2014 E. 4.2.1 und B-1203/2014 vom
18. September 2014 E. 2.4.6, je m.w.H.). Dasselbe gilt, wenn ein selbstän-
diges Interesse an gerichtlicher Feststellung gegeben ist, da es nicht nur
darum geht, die fällige Leistung zu erhalten, sondern die Gültigkeit des ihr
zugrunde liegenden Rechtsverhältnisses oder das Vorliegen der dafür not-
wendigen Voraussetzungen auch für die Zukunft feststellen zu lassen (vgl.
Urteile des Bundesgerichts 5A_881/2012 vom 26. April 2013 E. 3.1 und
4A_589/2011 vom 5. April 2012 E. 4.1, nicht publiziert in BGE 138 III 304).
1.2.2.2 Die Beschwerdeführerin wurde von der Vorinstanz gebeten, bei ihr
ein Feststellungsbegehren zu stellen (vgl. vorstehend Bst. B). Nachdem
die Beschwerdeführerin dieser Einladung nachgekommen war, erliess die
Vorinstanz eine – wenn auch abweisende – Feststellungsverfügung. Damit
sollte vorab geprüft werden, ob die Beschwerdeführerin grundsätzlich ei-
nen Rückerstattungsanspruch hat, ohne dass bereits eine Zielvereinba-
rung im Sinne von Art. 15bbis Abs. 2–7 EnG ausgearbeitet und abgeschlos-
sen würde. Da mit einem Feststellungsentscheid somit ein erheblicher Ver-
fahrensaufwand erspart werden kann und er zudem auch über künftige
Rückerstattungsansprüche der Beschwerdeführerin Auskunft gibt, ist vor-
liegend nach wie vor ein schutzwürdiges Interesse im Sinne von Art. 25
Abs. 2 VwVG zu bejahen.
1.3 Die Beschwerde wurde im Übrigen frist- und formgerecht eingereicht
(vgl. Art. 50 Abs. 1 und Art. 52 VwVG), weshalb darauf einzutreten ist.
2.
Das Bundesverwaltungsgericht entscheidet grundsätzlich mit uneinge-
schränkter Kognition. Es überprüft die angefochtene Verfügung auf
Rechtsverletzungen – einschliesslich unrichtiger oder unvollständiger Fest-
stellung des rechtserheblichen Sachverhalts und Rechtsfehler bei der Er-
messensausübung – sowie auf Angemessenheit hin (Art. 49 VwVG). Es
wendet das Recht von Amtes wegen an und ist nicht an die Anträge oder
die rechtlichen Begründungen der Parteien gebunden (Art. 62 Abs. 4
VwVG).
A-5557/2015
Seite 6
3.
3.1 Das schweizerische Übertragungsnetz – das Elektrizitätsnetz, welches
der Übertragung von Elektrizität über grössere Distanzen im Inland dient
(Art. 4 Abs. 1 Bst. h des Stromversorgungsgesetzes vom 23. März 2007
[StromVG, SR 734.7]) – wird von der nationalen Netzgesellschaft Swiss-
grid AG betrieben (vgl. Art. 18 StromVG). Zur Finanzierung verschiedener
im Zusammenhang mit der Förderung von erneuerbaren Energien und der
Verbesserung der Energieeffizienz anfallender Kosten erhebt die Swiss-
grid AG gemäss Art. 15b Abs. 1 EnG einen Zuschlag auf die Übertragungs-
kosten der Hochspannungsnetze (sog. Netzzuschlag; zum Begriff vgl.
Art. 37 ff. des Entwurfs zum EnG [E-EnG, BBl 2013 7770 ff.] gemäss Bot-
schaft des Bundesrates vom 4. September 2013 zum ersten Massnahmen-
paket der Energiestrategie 2050 [Revision des Energierechts] und zur
Volksinitiative «Für den geordneten Ausstieg aus der Atomenergie [Atom-
ausstiegsinitiative]», BBl 2013 7561 ff.; nachfolgend: Botschaft zur Ener-
giestrategie 2050). Die Netzgesellschaft kann den Netzzuschlag auf die
Betreiber der unterliegenden Netze, diese ihn auf die Endverbraucher
überwälzen (Art. 15b Abs. 2 EnG). Bei Letzteren handelt es sich um Kun-
den, welche Elektrizität für den eigenen Verbrauch kaufen (vgl. Art. 4
Abs. 1 Bst. b StromVG).
3.2 Endverbraucher, deren Elektrizitätskosten mindestens 10 bzw. zwi-
schen 5 und 10 Prozent der Bruttowertschöpfung ausmachen, erhalten die
bezahlten Netzzuschläge vollumfänglich bzw. teilweise wieder zurücker-
stattet (Art. 15bbis Abs. 1 EnG). Die Zuschläge werden jedoch nur rückver-
gütet, wenn sich der gesuchstellende Endverbraucher spätestens in dem
Jahr, für das er die Rückerstattung beantragt, in einer Zielvereinbarung zu
Energieeffizienzmassnahmen verpflichtet (vgl. dazu Art. 15bbis Abs. 2–7
EnG und Art. 3m ff. der Energieverordnung vom 7. Dezember 1998 [EnV,
SR 730.01]) und der Rückerstattungsbetrag im betreffenden Jahr mindes-
tens Fr. 20'000.– beträgt (Art. 15bbis Abs. 2 Bst. c EnG).
3.3 Um Härtefälle zu vermeiden, erhalten Endverbraucher, deren Elektrizi-
tätskosten weniger als 5 Prozent der Bruttowertschöpfung ausmachen und
die durch den Netzzuschlag in ihrer Wettbewerbsfähigkeit erheblich beein-
trächtigt würden, 30 Prozent des bezahlten Zuschlags zurückerstattet
(Art. 15bter EnG i.V.m. Art. 3obis Abs. 3 EnV). Voraussetzung dafür ist unter
anderem, dass der gesuchstellende Endverbraucher dem Wettbewerb
ausgesetzt ist und nachweist, dass er durch den Zuschlag einen erhebli-
chen Nachteil hat gegenüber direkten Konkurrenten in der Schweiz, die
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eine Rückerstattung des Netzzuschlags erhalten, oder gegenüber direkten
ausländischen Konkurrenten (Art. 3obis Abs. 1 Bst. b und c EnV). Zudem ist
auch in Härtefällen eine Zielvereinbarung nach Art. 15bbis Abs. 2 Bst. a
EnG abzuschliessen (Art. 3obis Abs. 1 Bst. a EnV).
4.
4.1 Die Vorinstanz stellt in der angefochtenen Verfügung fest, dass das Er-
fordernis einer erheblichen Beeinträchtigung in der Wettbewerbsfähigkeit
nur im Anwendungsbereich der Härtefallklausel, also für Endverbraucher
mit Elektrizitätskosten von weniger als 5 Prozent der Bruttowertschöpfung,
ausdrücklich vorgesehen sei. Nach einer Auslegung von Art. 15bbis EnG
gelangt sie jedoch zum Schluss, dass die genannte Voraussetzung gene-
rell erfüllt sein müsse, um einen Anspruch auf Rückerstattung des Netzzu-
schlags zu haben.
Mit der Einführung des Rückerstattungsanspruchs habe verhindert werden
sollen, dass Unternehmen besonders stromintensiver Branchen aufgrund
des Standortnachteils gegenüber ausländischer Konkurrenz wegen der
Verpflichtung zur Bezahlung des Netzzuschlags wegziehen, was mit dem
Abbau von Arbeitsplätzen in der Schweiz verbunden wäre.
Der Begriff des Endverbrauchers bzw. der Anwendungsbereich von
Art. 15bbis EnG sei daher teleologisch auf diejenigen Grossverbraucher zu
reduzieren, die auch tatsächlich in Konkurrenz mit ausländischen Anbie-
tern stünden und somit aufgrund des Netzzuschlags potenziell erheblich in
ihrer Wettbewerbsfähigkeit beeinträchtigt seien. Umgekehrt würden dieje-
nigen Endverbraucher von der Anspruchsberechtigung ausscheiden, die
rechtlich oder faktisch vor der ausländischen Konkurrenz geschützt seien,
was insbesondere dann zu bejahen sei, wenn – zumeist im Rahmen eines
öffentlich-rechtlichen Auftrags – eine standortgebundene Leistung erbracht
werde, die nicht an einen stromgünstigeren Standort verlagert werden
könne, und der befürchtete Arbeitsplatzverlust somit gar nicht erst eintreten
könne.
Nach der Vorstellung des Gesetzgebers hätten schätzungsweise zwischen
300 und 600 Unternehmen vom Rückerstattungsanspruch profitieren sol-
len. Im Falle einer buchstabengetreuen Auslegung von Art. 15bbis EnG wä-
ren jedoch weit mehr Unternehmen anspruchsberechtigt. Dies hätte zur
Folge, dass sich die Einnahmen aus der Erhebung des Netzzuschlags ver-
minderten und es letztlich an den notwendigen Mitteln fehle, um die vom
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Gesetzgeber primär gewollte Förderung der Stromerzeugung aus erneuer-
baren Quellen voranzutreiben.
Schliesslich werde ihre Auslegung von Art. 15bbis Abs. 1 EnG auch durch
die geplante Revision des EnG im Rahmen des ersten Massnahmenpakets
zur Energiestrategie 2050 gestützt. Art. 40 Abs. 3 E-EnG in der Fassung
nach der ersten Beratung im Ständerat sehe vor, dass Organisationen, wel-
che aufgrund eines öffentlich-rechtlichen Auftrags nicht dem internationa-
len Wettbewerbsdruck ausgesetzt seien, keinen Rückerstattungsanspruch
hätten.
Die Vorinstanz habe aus all diesen Gründen Anfang 2015 mit Wirkung ab
dem Geschäftsjahr 2014 die besagte teleologische Reduktion des Endver-
braucherbegriffs vorgenommen.
4.2 Die Beschwerdeführerin bringt vor, die Verweigerung der Rückerstat-
tung verstosse gegen den klaren Gesetzeswortlaut; das EnG biete keine
Grundlage zur Diskriminierung von Endverbrauchern mit öffentlich-rechtli-
cher Beteiligung. Gründe, die ausnahmsweise ein Abweichen vom klaren
Gesetzeswortlaut erlaubten, lägen nicht vor. So habe der Gesetzgeber mit
der Einführung der heute geltenden Art. 15bbis und 15bter EnG per 1. Januar
2014 die Regelung von Art. 15b Abs. 3 EnG in der Fassung vom 1. Januar
2009 (AS 2007 3444; aEnG) übernommen und das Erfordernis der Beein-
trächtigung in der Wettbewerbsfähigkeit weiterhin nur für Härtefälle vorge-
sehen.
Die Interpretation der Vorinstanz widerspreche der Zielsetzung des EnG,
welches gemäss Art. 1 Abs. 2 Bst. b EnG unter anderem die sparsame und
rationelle Energienutzung bezwecke. In diesem Sinn sei auch die Verknüp-
fung der Rückerstattung des Netzzuschlags mit dem Abschluss einer Ziel-
vereinbarung gemäss Art. 15bbis Abs. 2 Bst. a EnG zu sehen.
Die vom Ständerat vorgenommene Ergänzung von Art. 40 Abs. 3 E-EnG
entfalte keine Vorwirkung, zumal die parlamentarische Debatte noch nicht
abgeschlossen und unklar sei, wie sich der Nationalrat dazu stellen werde.
5.
Zwischen den Parteien ist somit die Auslegung von Art. 15bbis Abs. 1 EnG
strittig, der wie folgt lautet:
"Endverbraucher, deren Elektrizitätskosten mindestens 10 Prozent der Brutto-
wertschöpfung ausmachen, erhalten die bezahlten Zuschläge vollumfänglich
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zurückerstattet. Endverbraucher, deren Elektrizitätskosten mindestens 5,
aber weniger als 10 Prozent der Bruttowertschöpfung ausmachen, erhalten
die bezahlten Zuschläge teilweise zurückerstattet; der Betrag richtet sich nach
dem Verhältnis zwischen Elektrizitätskosten und Bruttowertschöpfung."
Die französisch- und italienischsprachigen Fassungen stimmen im Wort-
laut mit der deutschsprachigen überein.
5.1 Der Wortlaut einer Bestimmung ist Ausgangspunkt jeder Auslegung.
Vom klaren Wortlaut darf nur ausnahmsweise abgewichen werden, wenn
triftige Gründe dafür vorliegen, dass er nicht den wahren Sinn der Norm
wiedergibt. Bestehen entsprechende Zweifel, so ist die fragliche Bestim-
mung mit Hilfe der übrigen Auslegungselemente auszulegen, um den wah-
ren Sinngehalt der Gesetzesbestimmung zu ermitteln. Abzustellen ist na-
mentlich auf die Entstehungsgeschichte einer Rechtsnorm (historische
Auslegung), ihren Sinn und Zweck (teleologische Auslegung) sowie die Be-
deutung, die ihr im Kontext mit anderen Normen (systematische Ausle-
gung) zukommt (sog. Methodenpluralismus; BGE 141 V 197 E. 5.2, 141 V
221 E. 5.2.1, 141 II 57 E. 3.2; Urteil des Bundesgerichts 2C_963/2014 vom
24. September 2015 E. 4.1, zur Publikation vorgesehen). Eine Gesetzesin-
terpretation lege artis kann ergeben, dass ein an sich klarer Wortlaut zu
weit gefasst und auf einen an sich davon erfassten Sachverhalt nicht an-
zuwenden ist (sog. teleologische Reduktion, vgl. BGE 141 V 191 E. 3
m.w.H.).
Die Gesetzesmaterialien sind dabei für die Gesetzesinterpretation weder
verbindlich noch für die Auslegung unmittelbar entscheidend. Ein Gesetz
entfaltet ein eigenständiges, vom Willen des Gesetzgebers unabhängiges
Dasein, sobald es in Kraft getreten ist. Insbesondere sind Äusserungen
von Stellen oder Personen, die bei der Vorbereitung mitgewirkt haben,
nicht massgebend, wenn sie im Gesetzestext nicht selbst zum Ausdruck
kommen. Das gilt auch für Äusserungen, die unwidersprochen geblieben
sind. Als verbindlich für die Gerichte können nur die Normen selbst gelten,
die vom Gesetzgeber in der hierfür vorgesehenen Form erlassen worden
sind. Das bedeutet nicht, dass die Gesetzesmaterialien methodisch unbe-
achtlich wären; sie können namentlich dann, wenn eine Bestimmung un-
klar ist oder verschiedene, einander widersprechende Auslegungen zu-
lässt, beigezogen werden, sofern sie auf die streitige Frage eine klare Ant-
wort geben oder dem Gericht als Hilfsmittel dienen, den Sinn einer Norm
zu erkennen und damit falsche Auslegungen zu vermeiden. Wo die Mate-
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Seite 10
rialien keine eindeutige Antwort geben, sind sie als Auslegungshilfe indes-
sen nicht dienlich (BGE 139 III 368 E. 3.2, 137 V 167 E. 3.2, 136 I 297
E. 4.1). Der Wille des historischen Gesetzgebers darf zwar insbesondere
bei jüngeren Gesetzen nicht übergangen werden, weil veränderte Um-
stände oder ein gewandeltes Rechtsverständnis eine andere Lösung we-
niger nahelegen (BGE 141 V 221 E. 5.2.1, 141 III 155 E. 4.2; Urteile des
Bundesgerichts 6B_708/2015 vom 22. Oktober 2015 E. 2.4.1 und
8C_33/2015 vom 14. Oktober 2015 E. 5.1). Hat dieser Wille jedoch im Ge-
setzestext keinen Niederschlag gefunden, so ist er für die Auslegung nicht
entscheidend (BGE 139 III 368 E. 3.2, 137 V 167 E. 3.2, 136 I 297 E. 4.1;
zum Ganzen Urteil des Bundesverwaltungsgerichts A-7175/2014 vom
12. August 2015 E. 1.4 a.E.).
5.2 Der Wortlaut von Art. 15bbis Abs. 1 EnG ist betreffend das vorliegend
strittige Kriterium eindeutig; diesbezüglich sind sich auch die Parteien ei-
nig. Nachfolgend ist zu prüfen, ob triftige Gründe dafür vorliegen, dass der
klare Wortlaut nicht den wahren Sinn der Norm wiedergibt und diese mit
der Vorinstanz dahingehend auszulegen ist, dass der Anspruch auf Rück-
erstattung des Netzzuschlags stets eine erhebliche Beeinträchtigung des
betroffenen Unternehmens in der Wettbewerbsfähigkeit voraussetzt.
5.3 Art. 15b EnG sieht die grundsätzliche Verpflichtung zur Bezahlung ei-
nes Netzzuschlags vor, die Art. 15bbis und 15bter EnG regeln die Ausnah-
men dazu (wenn auch in diesen Fällen nicht die Leistungsverpflichtung an
sich dahinfällt, sondern eine – zumindest teilweise – Rückerstattung des
bezahlten Zuschlags erfolgt). Im Gegensatz zu Art. 15bbis EnG sieht
Art. 15bter EnG das Erfordernis einer erheblichen Beeinträchtigung des An-
spruchsberechtigten in seiner Wettbewerbsfähigkeit ausdrücklich vor. Dar-
aus lässt sich e contrario ableiten, dass diese Voraussetzung im Anwen-
dungsbereich von Art. 15bbis EnG nicht erfüllt sein muss. Die systematische
Auslegung dieser Bestimmung spricht daher dafür, Abs. 1 seinem Wortlaut
entsprechend auszulegen.
5.4 Art. 15bbis EnG trat wie bereits erwähnt erst auf den 1. Januar 2014 in
Kraft (vgl. AS 2013 4509), weshalb eine Abgrenzung von historischer und
teleologischer Auslegung vorliegend schwierig und daher nachfolgend auf
eine Unterscheidung zu verzichten ist (vgl. statt vieler Urteil des Bundes-
verwaltungsgerichts A-1107/2013 vom 3. Juni 2015 E. 7.1 m.w.H.).
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Seite 11
5.4.1 Der im Rahmen des Erlasses des StromVG ins Gesetz aufgenom-
mene und am 1. Januar 2009 in Kraft getretene Art. 15b aEnG sah erst-
mals die Erhebung eines Netzzuschlags zur Finanzierung von Massnah-
men zur Steigerung der Energieeffizienz und zur Förderung erneuerbarer
Energien sowie die Entlastung stromintensiver Betriebe vor (AS 2007
3444). Zu Letzterer äusserte sich Abs. 3 wie folgt:
"Der Zuschlag darf für Endverbraucher, deren Elektrizitätskosten mehr als
10 Prozent der Bruttowertschöpfung ausmachen, höchstens 3 Prozent der
Elektrizitätskosten betragen. Der Bundesrat kann in Härtefällen auch für an-
dere Endverbraucher, die durch den Zuschlag in ihrer Wettbewerbsfähigkeit
erheblich beeinträchtigt würden, einen Maximalsatz vorsehen."
Diese Bestimmung wurde erst während der ersten Beratung im Ständerat
– welcher die Vorlage als Zweitrat behandelte – als ursprünglicher Art. 7a
Abs. 4 von einer Kommissionsminderheit vorgeschlagen (vgl. AB 2006 S
877), später von der zuständigen Ständeratskommission redaktionell an-
gepasst und schliesslich als Art. 15b Abs. 3 ins aEnG aufgenommen (vgl.
AB 2007 S 56). Sie stimmt inhaltlich mit den geltenden Art. 15bbis und 15bter
EnG insoweit überein, als das Erfordernis der erheblichen Beeinträchti-
gung in der Wettbewerbsfähigkeit nur in Härtefällen ausdrücklich verlangt
wird.
Aus den Materialien zu den parlamentarischen Beratungen ergibt sich,
dass mit dieser neuen Bestimmung stromintensive Unternehmen entlastet
werden sollten, um mit der Erhebung des Netzzuschlags ihre Standortvor-
teile nicht allzu stark zu beeinträchtigen (Votum Kommissionssprecher
Ständerat Carlo Schmid-Sutter, AB 2006 S823). Namens der schliesslich
obsiegenden Minderheit wurde ebenfalls betont, bis zu einer Schwelle –
namentlich 10 Prozent – sollten alle stromintensiven Unternehmen gleich
behandelt werden und nicht nur diejenigen von der Entlastung profitieren,
bei welchen eine Abwanderung ins Ausland drohe (Votum Ständerat Hans
David, AB 2006 S882; Votum Ständerätin Simonetta Sommaruga, AB 2006
S883). Arbeitsplätze in der Schweiz können denn auch nicht nur durch eine
Verlegung des Betriebes ins Ausland verloren gehen. Standortgebundene
stromintensive Unternehmen können sich ebenso zu einem Arbeitsplatz-
abbau veranlasst sehen, wenn sie aufgrund hoher Stromkosten gezwun-
gen sind, andernorts die Ausgaben zu senken, sei es mangels internatio-
naler Konkurrenzfähigkeit oder aus anderen Gründen.
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Seite 12
Hinweise, dass nur in ihrer Wettbewerbsfähigkeit erheblich beeinträchtigte
Unternehmen von der Bezahlung des Netzzuschlags entlastet werden soll-
ten, finden sich in den Materialien zu Art. 15b aEnG nicht. Die Härtefallre-
gelung, welche diese Anspruchsvoraussetzung demgegenüber explizit
enthielt, war nicht Gegenstand einer parlamentarischen Diskussion und in-
sofern unbestritten. Sie wurde vom Bundesrat in Art. 3n EnV in der Fas-
sung vom 1. Januar 2009 (AS 2008 1247) umgesetzt. Demnach waren
Endverbraucher, deren Elektrizitätskosten mindestens 8 Prozent der Brut-
towertschöpfung ausmachten, den Grossverbrauchern gleichgestellt,
wenn sie nachwiesen, dass sie dem Wettbewerb ausgesetzt waren und
einen Standortnachteil gegenüber direkten Konkurrenten in der Schweiz,
deren Zuschlag begrenzt war, oder gegenüber ausländischen Konkurren-
ten hatten.
5.4.2 Die Art. 15b, 15bbis und 15bter EnG in der aktuell, seit 1. Januar 2014
geltenden Fassung basieren auf der parlamentarischen Initiative 12.400
"Freigabe der Investitionen in erneuerbare Energien ohne Bestrafung der
Grossverbraucher" (nachfolgend: parl. Initiative).
Bereits der Bericht der Kommission für Umwelt, Raumplanung und Energie
des Nationalrates (UREK-N) vom 8. Januar 2013 führte aus, strominten-
sive Unternehmen, das heisst Unternehmen mit Elektrizitätskosten von
mindestens 5 Prozent der Bruttowertschöpfung, sollten den Netzzuschlag
(teil-)rückerstattet erhalten, damit sie keinen internationalen Wettbewerbs-
nachteil erleiden (BBl 2013 1670 und 1675). Von der Rückerstattung profi-
tieren können sollten geschätzte 300–600 Betriebe (BBl 2013 1677). So-
dann wurde ausgeführt, das vorgesehene Kriterium des Anteils der Elekt-
rizitätskosten an der Bruttowertschöpfung erlaube es, direkte Konkurrenten
wettbewerbsneutral vom Netzzuschlag zu entlasten, weshalb die vorgese-
hene Regelung den Grundsatz der Gleichbehandlung der Gewerbegenos-
sen nicht verletze. Die Härtefall-Regelung gebe dem Bundesrat zudem die
Möglichkeit, aufgrund besonderer Umstände nicht erfasste direkte Konkur-
renten einander gleichzustellen (BBl 2013 1687). Eine allfällige Härtefallre-
gelung des Bundesrates sollte aber in jedem Fall der Vorgabe Rechnung
tragen, wonach Endverbraucher, deren Elektrizitätskosten weniger als
5 Prozent der Bruttowertschöpfung ausmachen, nur dann als Härtefall
teilrückerstattungsberechtigt seien, wenn durch den Netzzuschlag eine er-
hebliche Benachteiligung gegenüber einem Konkurrenten vorliege
(BBl 2013 1676 und 1683). Davon, dass dieses Erfordernis auch für Unter-
nehmen mit Elektrizitätskosten von 5 oder mehr Prozent der Bruttowert-
schöpfung gelten sollte, war im Bericht nicht die Rede.
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Der Bundesrat begrüsste in seiner Stellungnahme vom 27. Februar 2013
zum Bericht der UREK-N die Entlastung stromintensiver Unternehmen
vom Netzzuschlag vor allem aus energiesparpolitischen Gründen. Mit die-
ser Lösung könne gleichzeitig der Ausbau der Energieeffizienz vorange-
trieben werden. Er äusserte seine Absicht, möglichst viele stromintensive
Unternehmen in einen Zielvereinbarungsprozess einzubinden, um Investi-
tionen in Energieeffizienzmassnahmen auf breiter Ebene auszulösen. Da-
mit würde dem Grundgedanken der Massnahme, wonach die Befreiung
vom Netzzuschlag zwar auch der langfristigen Verbesserung der Wettbe-
werbsfähigkeit der betreffenden Unternehmen zugutekomme, aber nicht
primär auf diese ziele, sondern mit grossflächig angegangenen Verbesse-
rungen der Energieeffizienz in Unternehmen einhergehen solle, besser
Rechnung getragen (BBl 2013 1927 und 1930 f.).
Im Nationalrat betonten die beiden Kommissionssprecher bereits anläss-
lich der Eintretensdebatte, die parl. Initiative erlaube es den stromintensi-
ven Unternehmen, ihre Wettbewerbsfähigkeit im internationalen Umfeld
aufrechtzuerhalten (Votum Nationalrat Jean Buttet, AB 2013 N286; Votum
Nationalrat Hans Grunder, AB 2013 N287). Wie die Beschwerdeführerin
richtig vorbringt, führte Nationalrat Grunder aus, mit dem neuen Art. 15bbis
EnG werde die Entlastung der stromintensiven Betriebe geregelt, der Ge-
setzentwurf sei hier präzis und klar (AB 2013 N287). Im Ratsplenum, wel-
ches dem Antrag seiner Kommission am Ende zustimmte (vgl. AB 2013
299), wurde die bezweckte Stärkung der internationalen Wettbewerbsfä-
higkeit der ansässigen stromintensiven Unternehmen wiederholt betont
(Votum Nationalrat Jean Girod, AB 2013 N288; Votum Nationalrat Hans
Killer, AB 2013 N289; Votum Nationalrat Hans Knecht, AB 2013 N289; Vo-
tum Nationalrat Hans Leutenegger, AB 2013 N290; Votum Nationalrat
Hans Bäumle, AB 2013 N293).
Die Zielsetzung der Entlastung stromintensiver Betriebe zur Aufrechterhal-
tung der Konkurrenzfähigkeit im internationalen Umfeld war auch im Stän-
derat, welcher den Art. 15b, 15bbis und 15bter EnG ohne Änderungen und
Diskussion in der Detailberatung zustimmte (AS 2013 S387), unbestritten
(Votum Kommissionssprecher Ständerat Jean Berberat, AB 2013 S372;
Votum Ständerat Hans Luginbühl, AB 2013 S372; Votum Ständerat Hans
Theiler, AB 2013 S375; Votum Ständerat Hans Bischof, AB 2013 S377).
Die Härtefallklausel (Art. 15bter EnG) gab in den parlamentarischen Bera-
tungen nicht zu reden (vgl. AB 2013 N299, AB 2013 S387).
A-5557/2015
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Die Materialien betreffend die Umsetzung der parl. Initiative bringen zu-
sammengefasst klar zum Ausdruck, dass stromintensive Unternehmen
aufgrund der Verpflichtung zur Leistung des Netzzuschlags international
keinen Wettbewerbsnachteil erleiden sollten. Jener sollte ihnen deshalb,
abhängig vom Anteil der Elektrizitätskosten an der Bruttowertschöpfung,
ganz oder teilweise zurückerstattet werden. Es finden sich dagegen keine
Hinweise, dass nur Unternehmen, deren Wettbewerbsfähigkeit (erheblich)
beeinträchtigt würde, von dieser Regelung profitieren sollten.
5.4.3 Insgesamt ergibt die historisch-teleologische Auslegung von
Art. 15bbis Abs. 1 EnG, dass das Parlament stromintensive Unternehmen
vom Netzzuschlag befreien bzw. entlasten wollte, um ihre internationale
Wettbewerbsfähigkeit zu bewahren und letztlich den Verlust von Arbeits-
plätzen in der Schweiz zu verhindern. Hingegen lässt sich nicht erstellen,
dass der Gesetzgeber ausschliesslich Unternehmen vom Netzzuschlag
(ganz oder teilweise) zu befreien beabsichtigte, die ansonsten erheblich in
ihrer Wettbewerbsfähigkeit beeinträchtigt würden.
Für dieses Ergebnis spricht auch der Umstand, dass das Parlament bei der
Revision des EnG infolge der parl. Initiative die Regelung von Art. 15b
Abs. 3 aEnG materiell unverändert übernahm. Unter der Geltung dieser
Bestimmung hatte die Vorinstanz das Kriterium der erheblichen Beein-
trächtigung in der Wettbewerbsfähigkeit dem klaren Wortlaut der Norm ent-
sprechend noch ausschliesslich im Anwendungsbereich von Satz 2 (Här-
tefälle) vorausgesetzt. Ihre Praxis änderte sie erst ein Jahr nach dem In-
krafttreten des neuen Art. 15bbis EnG, indem sie seit Anfang 2015 mit Wir-
kung ab dem Geschäftsjahr 2014 die vorliegend strittige teleologische Re-
duktion vornimmt. Hätte der Gesetzgeber indes die Absicht gehabt, die Vo-
rinstanz mit der EnG-Revision zu einer Praxisänderung anzuhalten, wäre
ohne Weiteres zu erwarten gewesen, dass er dies mit einer inhaltlichen
Anpassung der einschlägigen Norm zum Ausdruck gebracht, das heisst
das genannte Erfordernis in Art. 15bbis Abs. 1 EnG explizit verankert hätte.
Die Vorinstanz hält zwar zutreffend fest, dass das Parlament von 300–600
rückerstattungsberechtigten Unternehmen ausging (Votum Kommissions-
sprecher Nationalrat Jean Buttet, AB 2013 N286; Votum Kommissions-
sprecher Jean Berberat, AB 2013 S372; Voten Bundesrätin Doris Leuthard,
AB 2013 N295 und AB 2013 S379); wie viele stromintensive Betriebe zur-
zeit tatsächlich in ihrer Wettbewerbsfähigkeit erheblich beeinträchtigt sind,
führt sie jedoch nicht an. Betreffend die Anzahl Unternehmen, die im Fall
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einer wortgetreuen Auslegung von Art. 15bbis Abs. 1 EnG einen Rückerstat-
tungsanspruch hätten, stellt sie zudem lediglich Mutmassungen an. Selbst
wenn diese Zahl – gegebenenfalls wesentlich – grösser wäre als die prog-
nostizierten 300–600 Betriebe, der Gesetzgeber also irrtümlicherweise von
einer zu tiefen Zahl Anspruchsberechtigter ausgegangen wäre, änderte
dies nichts am Auslegungsergebnis. Zum einen handelte es sich dabei
bloss um eine – wie die weite Bandbreite zeigt – grobe Schätzung. Vor
allem aber wäre es jedenfalls am Gesetzgeber, eine allfällige Korrektur auf
dem Weg der Gesetzesrevision vorzunehmen.
Dabei ist nicht von Belang, ob der Gesetzgeber – allenfalls fälschlicher-
weise – annahm, dass ohnehin alle stromintensiven Unternehmen dem in-
ternationalen Wettbewerb ausgesetzt sind und deshalb durch den zu ent-
richtenden Netzzuschlag einen Wettbewerbsnachteil erleiden würden, o-
der ob er bewusst in Kauf nahm, dass von der Rückerstattung auch Be-
triebe mit standortgebundenen Aktivitäten profitieren würden, dabei (allen-
falls) jedoch von einer zu tiefen Anzahl betroffener Unternehmen ausging.
In ersterem Fall handelte es sich um eine sogenannt rechtspolitische oder
unechte Gesetzeslücke, in letzterem Fall um ein qualifiziertes Schweigen.
Raum für richterliche Lückenfüllung bleibt in beiden Fällen grundsätzlich
keiner (BGE 139 II 404 E. 4.2 S. 417, 138 II 1 E. 4.2). Anders verhielte es
sich einzig, wenn der Gesetzgeber etwas zu regeln unterlassen hätte, was
er hätte regeln sollen, und dem Gesetz diesbezüglich weder nach seinem
Wortlaut noch nach dem durch Auslegung zu ermittelnden Inhalt eine Vor-
schrift entnommen werden kann (sog. "echte" Gesetzeslücke; BGE 140 III
636 E. 2.1, 140 III 206 E. 3.5.1, 139 I 57 E. 5.2). Art. 15bbis Abs. 1 EnG
erweist sich insofern jedoch nicht als lückenhaft.
5.5 Im Rahmen der sogenannten Energiestrategie 2050 soll das EnG revi-
diert werden.
5.5.1 Eine laufende Gesetzesrevision kann bei der Auslegung einer Norm
des geltenden Rechts berücksichtigt werden, wenn das geltende System
nicht grundsätzlich geändert, sondern nur eine Konkretisierung des beste-
henden Rechtszustands angestrebt wird oder Lücken des geltenden
Rechts ausgefüllt werden sollen (BGE 139 V 148 E. 7.2.4; Urteile des Bun-
desgerichts 1C_348/2015 vom 19. August 2015 E. 5.5.3, zur Publikation
vorgesehen, und 5A_92/2014 vom 23. Juli 2014 E. 2.3; je m.w.H.).
5.5.2 Im bundesrätlichen Entwurf (BBl 2013 7757 ff.) werden die Erhe-
bung, die Verwendung und die Rückerstattung des Netzzuschlags in den
A-5557/2015
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Art. 37–44 E-EnG geregelt. Die Vorschriften zur Rückerstattung wurden
dabei materiell unverändert übernommen, die relativ lange Bestimmung
von Art. 15bbis EnG jedoch auf mehrere Artikel aufgeteilt und in verschie-
denen Punkten klärend umformuliert (Botschaft zur Energiestrategie 2050,
BBl 2013 7684). Art. 40 E-EnG zum Kreis der Anspruchsberechtigten
stimmt im bundesrätlichem Entwurf denn auch inhaltlich mit Art. 15bbis
Abs. 1 EnG überein (BBl 2013 7771 f.).
Im Nationalrat, welcher die Energiestrategie 2050 als Erstrat behandelte,
wurde Art. 40 E-EnG unverändert angenommen (AB 2014 N2093). Die zu-
ständige Ständeratskommission dagegen schlug dem Ratsplenum in der
Herbstsession 2015 die Ergänzung der genannten Bestimmung um einen
Abs. 3 vor (AB 2015 S976):
"Nicht rückerstattungsberechtigt sind Organisationen des öffentlichen oder pri-
vaten Rechts, die überwiegend eine ihnen gesetzlich oder vertraglich übertra-
gene öffentlich-rechtliche Aufgabe wahrnehmen."
Der Ständerat billigte diesen Änderungsvorschlag seiner Kommissions-
mehrheit (AB 2015 S980). Er wird voraussichtlich in der Wintersession
2015 dem Nationalrat vorgelegt werden.
5.5.3 Abgesehen davon, dass der genannte Vorschlag für einen neuen
Abs. 3 von Art. 40 E-EnG an das Kriterium der überwiegenden Wahrneh-
mung einer öffentlich-rechtlichen Aufgabe anknüpft und unklar ist, ob die
Beschwerdeführerin unter diesen Tatbestand fällt, kann die Vorinstanz da-
raus nichts zu ihren Gunsten ableiten. Die Revision ist noch nicht abge-
schlossen und der genannte Abs. 3 bringt, sofern er denn auch vom Nati-
onalrat – und dem neu zusammengesetzten Ständerat in 2. Lesung – be-
stätigt wird, eine inhaltliche Änderung des geltenden Rechts mit sich. Die
Vorinstanz führt insoweit zu Recht aus, es handle sich um eine Einschrän-
kung de lege ferenda. Es liegt insofern weder eine blosse Präzisierung des
bestehenden Rechtszustands vor noch wird eine bestehende (echte) Ge-
setzeslücke gefüllt (vgl. vorstehend E. 5.4.3).
Es trifft zwar zu, dass diese Gesetzesergänzung an sich im Ständerat nicht
zu Diskussionen Anlass gab; Ständerat German beantragte einen umfas-
send revidierten Art. 40 E-EnG, ohne näher auf dessen Abs. 3 einzugehen
(AB 2015 S976 ff.). Daraus lässt sich jedoch nicht ableiten, der Ständerat
wolle bloss ein bisher bereits implizit in Art. 15bbis EnG enthaltenes Erfor-
dernis explizit als Abs. 3 in Art. 40 E-EnG aufnehmen. Vielmehr wäre in
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Seite 17
einem solchen Fall naheliegenderweise zu erwarten, dass eine Einschrän-
kung analog Art. 15bter EnG – welcher in Art. 43 E-EnG inhaltlich unverän-
dert übernommen wird – gewählt, mithin an die (erhebliche) Beeinträchti-
gung in der Wettbewerbsfähigkeit angeknüpft wird.
5.6
5.6.1 Die Auslegung von Art. 15bbis Abs. 1 EnG ergibt, dass der Netzzu-
schlag allen Endverbrauchern vollumfänglich bzw. teilweise zurückerstattet
werden soll, deren Elektrizitätskosten mindestens 10 Prozent bzw. mindes-
tens 5, aber weniger als 10 Prozent der Bruttowertschöpfung ausmachen.
Triftige Gründe dafür, dass der klare Wortlaut dieser Bestimmung nicht den
wahren Sinn der Norm wiedergibt, und welche ausnahmsweise ein Abwei-
chen davon erlauben, liegen nicht vor. Die teleologische Reduktion durch
die Vorinstanz erfolgte folglich zu Unrecht; das Erfordernis der erheblichen
Beeinträchtigung der Wettbewerbsfähigkeit muss im Anwendungsbereich
von Art. 15bbis Abs. 1 EnG somit nicht erfüllt sein.
5.6.2 Würde man im Übrigen der Vorinstanz folgen und dieses in der Här-
tefallbestimmung (Art. 15bter EnG) enthaltene Kriterium auch für stromin-
tensive Unternehmen mit Elektrizitätskosten von mehr als 5 Prozent an der
Bruttowertschöpfung voraussetzen, hätte dies zur Folge, dass rückerstat-
tungsberechtigte Betriebe stets – das heisst unabhängig vom Anteil der
Stromkosten an ihrer Bruttowertschöpfung – wesentlich in ihrer Wettbe-
werbsfähigkeit beeinträchtigt sein müssten. Diesfalls ergäben jedoch die
5 Prozent-Grenze von Art. 15bbis EnG und die separate Härtefallregel kei-
nen Sinn mehr, hätten doch dann ohnehin alle dieser Unternehmen einen
– zumindest teilweisen – Rückerstattungsanspruch. Aus dem gleichen
Grund kann der Gesetzgeber nicht beabsichtigt haben, jedes Unterneh-
men mit einem Elektrizitätskostenanteil von weniger als 5 Prozent als "Här-
tefall" einzustufen. Dieser Begriff allein bringt bereits zum Ausdruck, dass
in einem solchen Fall nur ausnahmsweise eine (teilweise) Rückerstattung
des Netzzuschlags erfolgen sollte. Dafür braucht es allerdings ein Abgren-
zungskriterium, um die Härtefälle von den übrigen Fällen zu unterscheiden.
Als solches kommt einzig die erhebliche Beeinträchtigung in der Wettbe-
werbsfähigkeit in Frage, wie die Lektüre von Art. 15bter EnG zeigt. Auch die
Ausführungsbestimmung bezeichnet kein weiteres bzw. anderes Abgren-
zungskriterium (vgl. Art. 3obis EnV).
Es ist daher davon auszugehen, dass der Gesetzgeber das Erfordernis der
(erheblichen) Wettbewerbsbeeinträchtigung bewusst nicht in Art. 15b
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Seite 18
Abs. 3 Satz 1 aEnG bzw. Art. 15bbis Abs. 1 EnG aufnahm. Jedenfalls wäre
aber zu erwarten gewesen, dass er diese Voraussetzung explizit auch in
den genannten Bestimmungen vorgesehen hätte, wenn dies seiner Absicht
entsprochen hätte.
5.6.3 Schliesslich trifft es mit der Beschwerdeführerin zu, dass das EnG
unter anderem die Steigerung der Energieeffizienz bezweckt (vgl. Art. 1
Abs. 2 Bst. b EnG). Daraus scheint die Beschwerdeführerin zu schliessen,
dass eine hohe Anzahl rückerstattungsberechtigter Unternehmen im Sinne
des Gesetzes sei, da sich diese in der abzuschliessenden Zielvereinba-
rung zur Steigerung der Energieeffizienz und zum Einsatz von mindestens
20 Prozent des Rückerstattungsbetrags für Energieeffizienzmassnahmen
verpflichten müssen (vgl. Art. 15bbis Abs. 2 Bst. a Ziff. 1 und 2 EnG, ferner
Art. 15bbis Abs. 4 Satz 1 EnG). Die (erst) mit der Umsetzung der parl. Initi-
ative ins EnG aufgenommene Verpflichtung zum Abschluss einer entspre-
chenden Zielvereinbarung wurde denn vom Bundesrat auch ausdrücklich
begrüsst mit Verweis auf die damit einhergehende Energieeffizienzsteige-
rung (vgl. vorstehend E. 5.4.2).
Der Schlussfolgerung der Beschwerdeführerin ist entgegenzuhalten, dass
sich mit jeder Rückerstattung des Netzzuschlags der Betrag, welcher für
die Finanzierung der Massnahmen zur Förderung von einheimischen und
erneuerbaren Energien im Sinne von Art. 15bbis Abs. 1 EnG zur Verfügung
steht, verringert. Da es sich dabei ebenfalls um eine Zielsetzung des EnG
handelt (vgl. Art. 1 Abs. 2 Bst. c EnG), besteht insofern ein Spannungsver-
hältnis bzw. Zielkonflikt. Immerhin wird der mit der Rückerstattung des
Netzzuschlags an allfällige nicht dem internationalen Wettbewerb ausge-
setzte Betriebe einhergehende finanzielle Verlust dadurch jedoch gemil-
dert. Dies dürfte es dem Gesetzgeber leichter gemacht haben, eine Re-
duktion der Einnahmen aus den erhobenen Netzzuschlägen in Kauf zu
nehmen.
6.
Bei diesem Ergebnis ist die Beschwerde gutzuheissen und die Feststel-
lungsverfügung der Vorinstanz vom 3. August 2015 aufzuheben, ist doch
zu Recht nicht bestritten, dass es sich bei der Beschwerdeführerin grund-
sätzlich um eine Endverbraucherin handelt. Sollten ihre Elektrizitätskosten
mindestens 10 Prozent bzw. mindestens 5, aber weniger als 10 Prozent
der Bruttowertschöpfung ausmachen, wäre sie somit grundsätzlich voll
bzw. teilweise rückerstattungsberechtigt, sofern sie die Voraussetzungen
A-5557/2015
Seite 19
von Art. 15bbis Abs. 2 EnG erfüllt. Dies ist im Dispositiv des vorliegenden
Beschwerdeentscheides entsprechend festzuhalten.
Offen bleiben kann unter diesen Umständen, ob die von der Beschwerde-
führerin erhobene Rüge der fehlenden Sachverhaltsfeststellung durch die
Vorinstanz (Art. 49 Bst. b VwVG) begründet ist. Ebenfalls nicht zu prüfen
ist, ob die Beschwerdeführerin im internationalen Wettbewerb steht bzw.
durch den Netzzuschlag in ihrer Wettbewerbsfähigkeit (erheblich) beein-
trächtigt wird.
7.
Verfahrenskosten sind bei diesem Verfahrensausgang keine zu erheben
(Art. 63 Abs. 1 und 2 VwVG). Der von der Beschwerdeführerin geleistete
Kostenvorschuss in der Höhe von Fr. 1'500.– ist ihr nach Eintritt der
Rechtskraft dieses Urteils zurückzuerstatten.
Der obsiegenden, anwaltlich vertretenen Beschwerdeführerin ist eine an-
gemessene Parteientschädigung für die ihr erwachsenen notwendigen und
verhältnismässig hohen Kosten zuzusprechen (Art. 64 Abs. 1 VwVG und
Art. 7 Abs. 1 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und
Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE,
SR 173.320.2]). Sie wird vom Bundesverwaltungsgericht aufgrund der Ak-
ten auf Fr. 3'500.– (inkl. Auslagen und allfälligem Mehrwertsteuerzuschlag
im Sinne von Art. 9 Abs. 1 Bst. c VGKE) festgesetzt, nachdem die Be-
schwerdeführerin bzw. ihre Rechtsvertretung keine Kostennote eingereicht
hat (Art. 14 Abs. 2 VGKE), und der Vorinstanz zur Bezahlung auferlegt
(Art. 64 Abs. 2 VwVG).
(Dispositiv auf der nächsten Seite)
A-5557/2015
Seite 20
Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht:
1.
Die Beschwerde wird gutgeheissen und die Feststellungsverfügung der
Vorinstanz vom 3. August 2015 aufgehoben.
2.
Es wird festgestellt, dass die Beschwerdeführerin als Endverbraucherin im
Sinne von Art. 15bbis Abs. 1 EnG zu qualifizieren ist, die bei Erreichen der
entsprechenden Schwellenwerte sowie unter den Voraussetzungen von
Art. 15bbis Abs. 2–6 EnG und Art. 3l ff. EnV grundsätzlich Anspruch auf
Rückerstattung des Netzzuschlags hat.
3.
Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. Der von der Beschwerdefüh-
rerin einbezahlte Kostenvorschuss in der Höhe von Fr. 1'500.– wird ihr
nach Eintritt der Rechtskraft des vorliegenden Urteils zurückerstattet. Sie
hat dem Bundesverwaltungsgericht hierzu einen Einzahlungsschein zuzu-
stellen oder eine Kontoverbindung mitzuteilen.
4.
Die Vorinstanz hat der Beschwerdeführerin nach Eintritt der Rechtskraft
des vorliegenden Urteils eine Parteientschädigung in der Höhe von
Fr. 3'500.– zu bezahlen.
5.
Dieses Urteil geht an:
– die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde)
– die Vorinstanz (Einschreiben)
– das Generalsekretariat UVEK (Gerichtsurkunde)
Für die Rechtsmittelbelehrung wird auf die nächste Seite verwiesen.
Die vorsitzende Richterin: Der Gerichtsschreiber:
Kathrin Dietrich Oliver Herrmann
A-5557/2015
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Rechtsmittelbelehrung:
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun-
desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange-
legenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 des Bundesgerichts-
gesetzes [BGG, SR 173.110]). Die Rechtsschrift hat die Begehren, deren
Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten.
Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie der Be-
schwerdeführer in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG).
Versand: