(5237 S. K. m. 30, 53, 54, 58, 63, 221, 314) (3713 S. K. m. 5) (5271 S. K. m. 223, 280) (16. CD. 15.02.2018 T. 2017/1861 E. 2018/294 K.) (16. CD. 20.12.2017 T. 2017/1862 E. 2017/5796 K.)
Yukarıda açık kimlik bilgileri yazılı bulunan sanık hakkında, Adana 11. Ağır Ceza Mahkemesinin 16/03/2018 tarih ve 2017/279 Esas 2018/118 Karar sayılı kararı ile dosya içeriğine göre davanın yeniden görülmesine karar verilmiş olmakla, Dairemizce yeniden yargılama yapılmıştır.
İDDİA:
Adana Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 12/10/2017 tarih ve 2017/19091 esas sayılı iddianamesi ile sanığın üzerine atılı Silahlı Terör Örgütüne Üye Olma suçunu işlediğinden bahisle eylemine uyan TCK'nın 314/2 3713 Sayılı Yasanın 5, 58/9, 53/1, 54/1 ve 63. maddeleri gereğince cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır.
İLK DERECE MAHKEMESİNİN KABUL VE UYGULAMASI:
İlk derece mahkemesi gerekçeli kararında özetle; "Sanık …'in adına kayıtlı olan ..... gsm numaralı hat üzerinden ..... IMEİ numaralı cihaz ile ilk tespit tarihi 11/08/2014 tarihi olacak şekilde terör örgütünün gizli haberleşme ağı olduğu anlaşılan ..... isimli uygulamanın kullanıldığının tespiti üzerine soruşturma başlatıldığı, dosya arasına giren ..... tespit ve değerlendirme tutanağından sanığın ..... uygulamasını ..... IP numarasıyla kullandığı, kullanıcı adının "....." olduğu, sanığın ..... üzerinden irtibat kurduğu kişilerin birçoğunun Erciyes Üniversitesinde öğrenci olarak kayıtlarının bulunduğunun belirlendiği, sanık tarafından bu uygulamayla sesli arama mail alma, mail gönderme şeklinde iletişimlerin kurulduğunun görüldüğü, sanığın kollukta avukat huzurunda alınan 11/07/2017 tarihli beyanında; "Etkin pişmanlıktan yararlanmak istiyorum,1993 yılında Adana’da doğdum, İlk ve ortaokulu Kenan Çetiner İlköğretim Okulu’nda Liseyi Isparta Gürkan Lisesi’nde okudum. 2011 yılında ..... dershanesine gittim. Daha sonra Erciyes Üniversitesi İktisadi ve İdari Bilimler Fakültesi İşletme Bölümünü kazandım 5 yıl burada okudum. 2016 yılanda mezun oldum şu an işsizim KPSS’ ye hazırlanıyorum, Özel Eğitim kurumları, Milli Eğitim Müdürlüğünde veya Herhangi Bir Devlet Memurluğunda görev yapmadım, babam emekli ayrıca çiftçilikle uğraşır. Abimin birisi işçi olarak çalışır diğerde çiftçi. Fabrikada çalışan abi Komiserdi meslekten ihraç oldu. Adıma kayıtlı menkul veya gayrimenkul mal varlığı yoktur. Ailemden herhangi birine adli işlem yapılmadı. adıma kayıtlı ..... nolu GSM hattı vardı. Bunu fatura taahhüttü bittikten sonra bu hattı hatırlamadığım tarihte kapattırdım. Sonra şu an kullandığım ..... nolu GSM hattını bu yıl içerisinde aldım. Başkasının adına kayıtlı olup da kendi kullandığım hat yoktur. Benim adıma kayıtlı olup da başkasının kullandığı hat yoktur. Herhangi bir sendika, dernek, vakıf, eğitim kurumu gibi kuruluşlarda yönetiminde veya üye olarak yer almadım. 2012 yılında Kayseri’de üniversiteyi kazandığım dönemde 3 sene evlerde kaldım. ilk gittiğim sene beni tanımadığım birisi telefon arayarak FETÖ’ye ait ..... Yurdu’na git sana burada yardımcı olurlar dedi. Ben de ertesi gün gittim ve yurt pahalı olduğu için yurdu tercih etmedim. Orada kayıt yapan isminin bilmediğim görsem tanımayacağım şahıs o zaman evlerde kal 200 TL aylık kalabilirsin dedi. Ben de kabul ettim. Sonra eğitim dönemi başlayınca yine bir tanımadığım bir numara aradı bana bir numara verdi bu numara ile görüş sana ev ayarlayacak dedi. Dediğini yaptım ve tanımadığım bir daha görsem tanıyamayacağım şahıs beni karşıladı. Tuna caddesinde bir eve yerleştirdi. Evde iki tane Türkmenistanlı şahıs vardı. ikisi de 2012 yılında 3. Sınıf ilahiyat fakültesine gidiyordu. Türkemenistanlı ....... bu evin abisi bize namaz kıldırırdı. Boş zamanlarda bize Risalei Nur, dini kitaplar ve ....... kitaplarını okur Nadi rende .......’ ın vaaz videolarını ve ses kayıtlarını izletir ve dinletirdi. Üniversitede okumayan ....... abi isminde bir şahıs evin ihtiyaçları ile ilgilenirdi Sanırsam bu şahıs BTM idi. biz başka eve hiç gitmedik. 2. Sınıfta iken aynı evde kaldım. ev arkadaşlarım bir mühendislik fakültesinde hazırlığa başlayan ......., Dil kursuna GİDEN Afrika kökenli Omar adında bir şahıs vardı. sonra 17/25 aralık Darbe girişimi oldu. Sonra bu yapıya bağlı bir çok öğrenci örgütten kopmaya başladı. Ben de gideceğim sırada evin kirasını 100 TL yapınca bu yapıda kalmaya devam ettim. Siyasi olarak fikirlerimiz çatışınca BTM U. beni evden yolladı beni başka bir bölgeye yolladı. 3. Yılımda beni Örten kod adlı Mustafa Şimşek Bulvarı üzerinde bir eve üniversitede okumayan bölgeci olarak tabir edilen ..... isminde birisi yerleştirdi. Afrika kökenli mimarlık fakültesinde okuyan ..... ve mühendislik okuyan ..... isimli öğrenciler ve eczacılık-2’de okuyan .....’la bu evde kalmaya başladım. ..... abi üniversitede okumayan ....... isminde birisi ile eve geldi. Bana evde ücretsiz kalmam karşılığında ev abisi olmamı istedi. Ben de kabul ettim. Sonra bu ....... isimli şahıs bana sohbet ve dua atmak için telefonuma ..... isimli programı yükledi. Sonra bu programa ..... ve ..... isminin ekledi hatırlandığım birkaç isim daha ekledi. ..... BBTM idi. okulu bitirmişti ancak ne okuduğunu bilmiyorum. ..... onun arkadaşı idi. Ne iş yaptığını bilmiyorum. Bu yılın sonunda bu yapıdan ....... Vakfı’nın yurduna yönlendirdi. Bu yurt özel bir yurttu ancak FETÖ ile bağlantısı yoktu. Bir sene burada kaldım son senemde de Adana’ya ailemin yanına geldim sınav zamanı Kayseri’ye sınav için gider hemen geri gelirdim. Bu konu ile ilgili olarak söyleyeceklerim bunlardan ibarettir. Herhangi bir dergi ve gazete aboneliğim yok. Bank .....'da hesabım yoktur. 2014 yılında telefonuma Bank .....'dan bu hesap sizin mi diye mesaj geldi. Bank .....'ya gittiğimde haberim olmadan bu bankada adıma hesap açılmış hemen kapattırdım. Hatta hesabıma para giriş çıkışı da yoktur. Herhangi bir yerden gelen çağrıya uyarak ta para yatırmadım. ....... cemaati içerisinde toplantılara katılarak cemaat içerisinde aktif olarak bu işleri kendine görev sayan kişilere şahit olmadım. Bana Bölgeci ....... ev abiliği görevi verdi. Kendisi çevrede bulunan esnaflara sohbet verdiğini bana anlatırdı ancak kimlere sohbet verdiğini bilmiyorum. Evi düzene sokmak ve evde ücretsiz kalacağım için bu görevi aldım Bu görev ile cemaat amaçları doğrultusunda herhangi faaliyette bulunamadım, yurtdışına çıkış yapmadım. Yurt içinde herhangi bir otelde kalmadım" şeklinde etkin pişmanlıktan faydalanmak amacıyla beyanlarda bulunduğu, sanığın talebi üzerine alınan 14/09/2017 tarihli avukat huzurundaki beyanında; daha önce vermiş olduğu beyanını tamamıyla reddederek ifadesinde geçen hususların kurgu olduğunu ifade ettiği, ancak mahkememizdeki savunmasında etkin pişmanlıkta bulunduğu beyanlarını tekrar ettiği, sanığın ilk ifadesinden sonra etkin pişmanlıktan faydalanması gerekip gerekmediğinin tespiti amacıyla isim bildirdiği kişilerin teşhise yarar fotoğraflar ile açık kimlik ve adres bilgilerinin tespit edilebilmesi için Kayseri iline yazılan talimata ve Erciyes Üniversitesi Rektörlüğüne müzekkereler yazıldığı, beyanında geçen kişilerle ilgili olarak Kayseri Cumhuriyet Başsavcılığına ihbarda bulunulduğu, Terör örgütünün çözülmesine yönelik yapılan çalışmalar kapsamında KOM Daire Başkanlığınca ..... kullanan şüphelilere ait GSM numaralarının baz bilgilerinin ve internet trafik bilgilerinin DVD ortamında Adana Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiği, bu DVD içerisindeki verilerden faydalanılarak kolluk kuvvetleri tarafından çıkartılan suça konu hattın baz araştırmasında baz sinyallerinin Kayseri ilinden verdiğinin anlaşıldığı, yine suça konu hattın 11/08/2014 ile 02/04/2016 tarihleri arasındaki sorgusunda bu hattın ..... uygulaması için kiralanmış olan sabit IP adresi olarak hedef IP olarak ..... uygulamasının hizmet veren ve 46.166.160.137 ve 46.166.164.181 IP adresine en az 5059 kez bağlandığının tespit edildiği, dosya kapsamındaki delillerden sanığın ikrarına ve ..... raporunun, baz ve internet trafik bilgilerine yansıdığı üzere sanığın 2012 ile 2015 yılları arasında Kayseri ilinde görmüş olduğu yüksek öğrenim esnasında örgütün kuruluş amaçlarını, faaliyet ve eylemlerini benimseyerek gönüllü olarak 3 yıl boyunca süreklilik arz edecek şekilde, örgütün beyin yıkama metotları ile sorgulamayan, düşünmeyen, mutlak itaati esas alan yapıya bağlı insan tipi yetiştirme amacıyla kurduğu evlerinde kaldığı, bu evler üzerinden örgüt mensuplarıyla irtibat halinde olduğu, örgütün gizli haberleşme ağı olan ..... uygulamasını kod isim kullanmak suretiyle kullanarak örgütün istihbarat ağına örgüte iştirak bilinci ve iradesiyle dahil olduğu sabittir.
Silahlı Terör Örgütüne Üye Olma TCK 314/1 maddesinde nitelikleri belirtilen örgüte katılmayı, bağlanmayı, örgüte hakim olan hiyerarşik gücün emrine girmeyi ifade etmektedir. Örgüt üyeliği; örgütün kuruluş amaçlarını faaliyet ve eylemlerini benimseyerek, gönüllü olarak hiyerarşiye dahil olmayı tercih etmek suretiyle işlenmektedir. Bu bakımdan eylemin örgüte iştirak bilinç ve iradesiyle olması gerekir. Suç örgüte üye olma fiilinin gerçekleştiği anda tamamlanmaktadır. Üyelik için failin örgütle organik bağ kurup (canlı, geçişken, etkin, faili emir ve talimat almaya açık tutan ve hiyerarşik konumunu tespit eden) örgüt amacı doğrultusunda süreklilik, çeşitlilik ve yoğunluk gösteren faaliyetlerde bulunması gerekir. Kurulan bağın isteyerek ve iradi olması gerekmektedir. Aynı zamanda tek taraflı fiili bir katılmanın olması halinde söz konusu suç oluşmaktadır. Yargıtayın süreklilik kazanmış kararlarında silahlı Örgüt üyeliği kabul edilebilecek olan bazı hallere örnek vermek gerekirse; Örgütle organik bağ içine girip (hiyerarşik yapıya dahil olmak) faaliyette bulunmak, Örgüte ait kamplarda siyasi veya silahlı eğitim almak, kod adı kullanmak, yakalanmamak için sahte isim ve pasaport kullanmak, örgüte özgeçmiş raporu vermek, örgütün faaliyetleri doğrultusunda ders almak, örgüte elaman temin etmek vb. (CGK. 16.05.2006/141-140, 9.CD. 16.02.2006 gün ve 2005/7021 E. 2006/859 K.). Bu değerlendirme kapsamında sanığın eylemleri değerlendirildiğinde, Sanığın Fetö/PDY silahlı terör örgütü mensubu üyeleri tarafından gizlilik içerisinde kullanılan ..... isimli programı kullandığının ..... Tespit ve Değerlendirme Tutanağı ile sabit olduğu, Sanık ....... hakkında Adana CBS tarafından gönderilen ..... Tespit ve Değerlendirme Tutanağı içeriğinde; id kısmında ....., kullanıcı adı ....., şifre kısmında galip.sss, son online tarihi kısmında 14/11/2014 yazdığı, Tespit edilen Gsm kısmında ....., Tespit edilen ilk log tarihi kısmında 13/11/2014 yazdığı, Id'ye Bağlı İstatistik kısmında gelen arama sayısı 3, giden arama sayısı 3, katıldığı grup sayısı 3 yazdığının anlaşıldığı, saSanık ....... hakkında Adana CBS tarafından gönderilen ..... Tespit ve Değerlendirme Tutanağı içeriğinde; id kısmında ....., kullanıcı adı ....., şifre kısmında galip.sss, son online tarihi kısmında 14/11/2014 yazdığı, Tespit edilen Gsm kısmında ....., Tespit edilen ilk log tarihi kısmında 13/11/2014 yazdığı, Id'ye Bağlı İstatistik kısmında gelen arama sayısı 3, giden arama sayısı 3, katıldığı grup sayısı 3 yazdığının anlaşıldığı, sanığın örgüte ait evlerde kaldığı, bu şekilde sanığın özellikle ..... isimli programı kullanan örgütün kuruluş amaçlarına, faaliyet ve eylemlerini benimsediği ve gönüllü olarak örgüt hiyerarşisine tabi olduğu, sanığın ..... programını aktif olarak kullanarak ve belletmen ablalık yaparak süreklilik, çeşitlilik ve yoğunluluk gösteren faaliyetlerde bulunduğu anlaşılmakla üzerine atılı silahlı terör örgütüne üye olma suçunu işlediği kanaatine varılmıştır.
Sanık .......'in soruşturma aşamasında kollukta alınan 11/07/2017 tarihli beyanında; beyanında; etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanmak istediğini beyan ederek, bu örgüt ile alakalı bildiği hususlarda beyanda bulunduğu, Sanığın talebi üzerine alınan 14/09/2017 tarihli avukat huzurundaki beyanında; daha önce vermiş olduğu beyanını tamamıyla reddederek ifadesinde geçen hususların kurgu olduğunu ifade ettiği, ancak mahkememizdeki savunmasında etkin pişmanlıkta bulunduğu, Sanığın ilk ifadesinden sonra etkin pişmanlıktan faydalanması gerekip gerekmediğinin tespiti amacıyla isim bildirdiği kişilerin teşhise yarar fotoğraflar ile açık kimlik ve adres bilgilerinin tespit edilebilmesi için Kayseri iline yazılan talimata ve Erciyes Üniversitesi Rektörlüğüne müzekkereler yazıldığı, beyanında geçen kişilerle ilgili olarak Kayseri Cumhuriyet Başsavcılığına ihbarda bulunulduğu, bu şekilde örgütün yapısı, kurucusu, yöneticisi, örgütün büyüklüğü, amaçları, faaliyetleri gelir kaynakları, varsa silahları gibi bilgiler verdiği, örgütün genişliği ve ya gizliliği nedeniyle verdiği bilgilerin samimi olduğu, sanığın örgütün işleyişi ve örgüt üyeleri hakkında verdiği bilgilerin doğru olduğu ve yapılan soruşturmalara katkı sağladığı anlaşıldığından etkin pişmanlık da göstermesi de nazara alınarak TCK'nın 221/3 ve CMK 223/4-a maddesi gereğince" gerekçesiyle sanık hakkında ceza verilmesine yer olmadığına dair karar verildiği anlaşılmıştır.
İSTİNAF İNCELEMESİ AŞAMASI:
İstinaf başvurusunda bulunan O yer Cumhuriyet savcısının istinaf dilekçesinde özetle; Sanık .......'in münhasıran FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgütü üyeleri arasında gizli iletişimde kullanılan şifreli, kapalı devre yazışma, mesajlaşma ve görüşme programı olan ..... isimli programı kullandığı, sanığın kollukta alınan savunmasında etkin pişmanlıkta bulunmak istediğini beyan ederek örgüt mensubu olduğunu, telefonuna ..... programını Kayseri ilinde örgüt mensubu ....... isimli arkadaşının yüklediğini, ..... kullanıcı adının ..... olduğunu hatırladığını, kendisine Kayseri de ev abiliği görevi verildiğini belirttiği, yürütülen soruşturma kapsamında tutuklanan sanığın Ceza İnfaz kurumundan gönderdiği 11.09.2017 tarihli dilekçesi ve akabinde Cumhuriyet Başsavcılığımızca alınan ifadesinde kolluktaki ve sorgudaki beyanlarını kabul etmeyerek itiraf mahiyetindeki önceki beyanlarını kolluğun baskısı üzerine verdiğini ve o beyanlarının hayal ürünü olduğunu ifade ettiği, yapılan yargılama, toplanan deliller ve tüm dosya evrakı kapsamında sanığın Fethullahçı Terör Örgütü'nün üyesi olduğu, örgüt adına eylem ve faaliyette bulunduğu, sanığın kollukta ve Sulh Ceza Hakimliğinde verdiği ayrıntılı beyanların aslen doğruluk payı olduğu ancak ceza infaz kurumunda bulunmakta iken sanığın etkin pişmanlık göstermekten pişman olduğunun anlaşıldığı, sanığın örgüt içerisinde galip kod adını kullandığı, sanığın "....." olarak belirlediği ..... kullanıcı adının sanığın kod adını, telefon numarasının 23 olan son iki hanesi ile doğum yeri olan Adana ili'nin plaka numarası olan 01 rakamlarını içerdiği, böylece sanığın üzerine atılı suçu işlediği, mütalaamız akabinde sanığın tekrar beyanlarını değiştirmek suretiyle etkin pişmanlıktan faydalanmasının hukuken ve vicdanen mümkün olmadığı, mümkün kabul edilse dahi bu beyanların örgütün dağılmasına ve mensuplarının yakalanmasına yarar nitelikte bilgi sağlamadığı anlaşılmakla, sanığın eylemine uyan TCK'nın 314/2, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun 5/1, TCK.'nın 53 ve 58/9 maddeleri uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi gerekirken sanık hakkında usul ve yasaya aykırı bir şekilde ceza verilmesine yer olmadığına dair karar verilmesi usul ve yasaya aykırıdır. Usul ve esas yönünden Kanun'a aykırı bulunduğundan kararın istinâfen sanık aleyhine bozulması istemiyle istinafa başvurmuştur.
SAVUNMA:
Sanık .......'in Adana 11. Ağır Ceza Mahkemesinde vermiş olduğu savunmasında; "Ben bu konu ile ilgili daha önce ifade vermiştim, o ifadelerimi aynen tekrar ediyorum, örgüt üyeliği suçlamasını kabul etmiyorum, hiçbir örgütün hiyerarşik yapısında yer almadım, emir ve talimatları ile hareket etmedim, ben ..... indirmedim, yüklemedim, kullanmadım, nasıl tespit yapıldığını bilmiyorum, hiç kullanmadığım bir program nedeniyle örgüt üyeliği suçlamasıyla yargılanmaktayım, 5,5 aydır tutukluyum, eğitim hakkım elimden alınmıştır, Nisan ve Mayıs ayında sınavlarım vardır, mağduriyetlerimin giderilmesini talep ediyorum, yasa dışı hiçbir eylemde bulunmadım, tutukluluk sürem de dikkate alınarak, uygun görülecek bir yöntemle tahliyemi talep ediyorum, dedi. Adana CBS'de 14/09/2017 tarihinde vermiş olduğu ifadesi, Adana 3. Sulh Ceza Hakimliği'nde 2017/627 Sorgu, 13/07/20/17 tarihli ifadesi ile etkin pişmanlığa dair Adana CBS'ye vermiş olduğu ifadesi ve ekleri okundu, soruldu: Mahkemeniz huzurunda vermiş ifadelerim doğrudur. Ben 2012 yılında Erciyes Üniversitesi İktisadi ve İdari Fakülteyi kazandım, yurt çıkmadığı için, bir kişiden aldığım broşürde özel bir yurda gittim, ancak fiyatı çok pahalıydı, beni bir eve yerleştirdiler, ancak bu evin örgüte ait bir ev olduğunu bilmiyordum, ancak ben tamamen temiz bir şekilde bu evde kaldım, ..... isimli programı 3 ay kadar kullandım, .....'u yükleyen kişinin adını bilmiyorum, çünkü birçok kişi eve gidip geliyordu, programı ....... ve ..... isimli kişilerle kullanıyorduk, ben kullandığım dönemde bu programın kötü bir program olduğunu bilmiyordum, tamamen temiz duygularla maddi imkansızlık nedeniyle bu evlerde kaldım, 3. Senemde bu evlerden ayrıldım, kendi akrabam olan ..... isimli kişinin evinde kaldım, tanık olarak dinlenebilir, 3. Senenin sonunda babama yurda çıkmak istediğimi söyledim, ....... Vakfı'nın yurdunda kalmaya başladım, yurt müdürü ..... bu konuya şahittir, benim nasıl olduğumu kendisi bilir, Belediye, ..... isimli otele personelleri için program yapmış, ancak bazı personeller otele gitmeyince kalmış olduğum ....... Vakfına ait yurdu aradılar, kontenjan olduğunu söylediler, biz de bu nedenle .....'e boş olan kontenjan nedeniyle gittik, ben kesinlikle Bank ..... hesabı açtırmadım, benim adıma nasıl açılmış anlamış değilim, 6 haziranda mezun oldum, 30 haziranda gözaltına alındım, pişmanım, etkin pişmanlıktan faydalanmak istiyorum, evinde kaldığım kişilerin iyi insanlar olduğunu düşünüyordum, darbe yapılmadan iki sene önce bu yapıdan ayrıldım, darbenin yapıldığı sırada açıköğretim sınavlarına hazırlanıyordum, darbe sonrası sokaklara dökülen insanlar arasındaydım. Ben tutuklandıktan sonra itiraf edenlere baskı yapıldığını, dışlandığını kötü muamele yapıldığını söylediler, ben de korktum, bu nedenle beyanlarımdan dönmüştüm. Beraatimi talep ediyorum." şeklinde savunmada bulunmuştur.
Sanık dairemizce alınan savunmasında; "Avukatım .......'ın yetki verdiği ve şu anda duruşmada bulunan Av. ....... benim müdafiimdir. İddianameyi ve üzerime atılı suçlamayı anladım, savunma yapmak için süre istemiyorum, savunmamı müdafiim huzurunda yapacağım. Ben önceki savunmalarımı tekrar ederim, benim etkin pişmanlıkla ilgili son duruşmada verdiğim beyanlar doğrudur, dolayısıyla sorguda ve kollukta da etkin pişmanlıkla ilgili aynı beyanlarda bulunmuştum, Bölgeci ....... adında soyadını hatırlamadığım bir şahıs eve gelerek ..... programını benim telefonuma yükledi, daha sonra da yurt dışına gittiğini öğrendim, daha sonrada bir irtibatım olmadı, bu nedenle .....u telefonuma yükleyen kişiyi tam olarak tanımıyorum, ben bu ..... programı ile aynı evde kaldığım ....... ve aynı bölgede kalan ..... isimli şahıslarla mesajlaşıyorduk, .......'te ..... programının yüklü olduğunu çok iyi hatırlıyorum, ....... ..... tespit ve değerlendirme tutanağında ..... arkadaşı olarak kayıtlıdır, .....'te listede vardır, Erciyes Üniversitesinde öğrenci idi o da ..... kullanıyordu, ..... dershanede öğretmenlik yapıyordu, .....'ın ..... kullanıp kullanmadığını bilmiyorum, bunun dışında terör örgütü ile bir ilgim ve bilgim yoktur. Polisler evime gelerek beni evde yakalamıştır. Aleyhime olanları kabul etmiyorum. Ceza verilecekse hakkımda hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesini isterim. Önceki savunmalarımı tekrar ederim, ben bu evlerde kaldığımda bu cemaat olarak bilinen örgütün örgüt olduğundan haberim yoktu. Beraatimi istiyorum. " şeklinde savunmada bulunmuştur.
İDDİA MAKAMININ ESAS HAKKINDAKİ MÜTALAASINDA:
FETÖ/PDY silahlı bir terör örgütü olup, buna ilişkin yargı kararları ve ilgili birimlerin tespit ve kararlarının mevcut olduğu, bu terör örgütünün kendi iç bünyesinde haberleşme ve örgütsel faaliyet olan ..... isimli programı kullanıp, ayrıca örgüt sempatizanlarının ve üyelerinin, örgüt evlerinde kalması yönünde bir çalışma yürütüp bu evlerinde birer örgüt sorumlusu biçiminde nitelendirilecek "abileri" olduğu, sanığın ..... kullanıcısı olup ayrıca örgüt evlerinde kalarak sorumlu nitelikte faaliyetlerde bulunup bu şekilde örgüt üyeliği konusunda kendi etkin pişmanlıktan yararlanarak örgüt üyeliği hususunun sabit olup ancak sanık hakkında işlem yapıldıktan sonra ..... kullanıcısı yükleyicisini ve kimlerle kullandığı konusundaki beyanı dikkate alınarak sanık hakkında TCK'nun 314/2, 3713 sayılı kanunun 5/1 TCK'nun 221/4-2, TCK'nun 53,58,63 maddelerinin uygulanmasına karar verilmesi esas hakkında mütalaa olunur.
DELİLLER:
İddia, sanığa ait adli sicil kaydı ve nüfus kayıt örneği, savunma, ..... veritabanı sorgulama sonucu, ..... tespit ve değerlendirleme tutanağı, dosya içerisinde mevcut tüm bilgi, belge ve tutanaklar ile tüm dosya kapsamı
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, OLUŞ, KABUL VE GEREKÇE:
Silahlı terör örgütüne üye olma suçundan sanık hakkında yapılan yargılama sonucunda sanığın mahkumiyetine ilişkin verilen Adana 11. Ağır Ceza Mahkemesinin 16/03/2018 tarih ve 2017/279 Esas 2018/118 Karar sayılı ilamının O yer Cumhuriyet savcısı tarafından istinaf edilmesi üzerine, dosyanın incelemesini yapan Dairemizin kararıyla CMK'nın 280/1-e maddesi uyarınca davanın yeniden görülmesine ve duruşma açılmasına karar verilmiş olmakla duruşmalı olarak yapılan istinaf incelemesi sonucunda;
Ayrıntıları Yargıtay Genel Ceza Kurulu'nun 26.09.2017 tarih ve 2017/16.MD-956 esas 2017/370 karar sayılı ve Yargıtay 16. Ceza Dairesi'nin 14/07/2017 tarih 2017/1443 Esas ve 2017/4758 sayılı kararlarında belirtildiği üzere; FETÖ/PDY'nin TCK'nın 314. maddesinin 1. ve 2. fıkraları kapsamında silahlı terör örgütü olduğunun anlaşılıp kabul edildiği,
Yine ayrıntıları Yargıtay Genel Ceza Kurulu'nun ve Yargıtay 16. Ceza Dairesinin aynı kararlarında belirtildiği gibi "..... iletişim sistemi somut delillerle de kanıtlandığı üzere FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bu suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle, örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının, her türlü şüpheden uzak, kesin kanaate ulaştıracak teknik delillerle tespiti halinde kişinin örgüt ile bağlantısını gösteren delil olacağı" hususunun dairemizce de kabul edildiği,
Ayrıntıları Dairemizce de benimsenen Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 2017/1861 esas 2018/294 karar, 2017/1862 esas 2017/5796 karar ve ilk derece mahkemesi sıfatı ile verdiği 2015/3 esas 2017/3 sayılı kararlarında ve istikrar kazanmış yargısal kararlarda açıklandığı üzere;
"Örgüt üyesi, örgüt amacını benimseyen, örgütün hiyerarşik yapısına dahil olan ve bu suretle verilecek görevleri yerine getirmeye hazır olmak üzere kendi iradesini örgüt iradesine terk eden kişidir. Örgüt üyeliği, örgüte katılmayı, bağlanmayı, örgüte hakim olan hiyerarşik gücün emrine girmeyi ifade etmektedir. Örgüt üyesi örgütle organik bağ kurup faaliyetlerine katılmalıdır. Organik bağ, canlı, geçişken, etkin, faili emir ve talimat almaya açık tutan ve hiyerarşik konumunu tespit eden bağ olup, üyeliğin en önemli unsurudur. Örgüte yardımda veya örgüt adına suç işlemede de, örgüt yöneticileri veya diğer mensuplarının emir ya da talimatları vardır. Ancak örgüt üyeliğini belirlemede ayırt edici fark, örgüt üyesinin örgüt hiyerarşisi dahilinde verilen her türlü emir ve talimatı sorgulamaksızın tamamen teslimiyet duygusuyla yerine getirmeye hazır olması ve öylece ifa etmesidir. Silahlı örgüte üyelik suçunun oluşabilmesi için örgütle organik bağ kurulması ve kural olarak süreklilik, çeşitlilik ve yoğunluk gerektiren eylem ve faaliyetlerin bulunması aranmaktadır. Ancak niteliği, işleniş biçimi, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı, örgütün amacı ve menfaatlerine katkısı itibariyle süreklilik, çeşitlilik ve yoğunluk özelliği olmasa da ancak örgüt üyeleri tarafından işlenebilen suçların faillerinin de örgüt üyesi olduğunun kabulü gerekir. Örgüte sadece sempati duymak ya da örgütün amaçlarını, değerlerini, ideolojisini benimsemek, buna ilişkin yayınları okumak, bulundurmak, örgüt liderine saygı duymak gibi eylemler örgüt üyeliği için yeterli değildir. (Evik, Cürüm işlemek için örgütlenme, Syf 383 vd.) Örgüt üyesinin, örgüte bilerek ve isteyerek katılması, katıldığı örgütün niteliğini ve amaçlarını bilmesi, onun bir parçası olmayı istemesi, katılma iradesinin devamlılık arz etmesi gerekir. Örgüte üye olan kimse, bir örgüte girerken örgütün kanunun suç saydığı fiilleri işlemek amacıyla kurulan bir örgüt olduğunu bilerek üye olmak kastı ve iradesiyle hareket etmelidir. Suç işlemek amacıyla kurulmuş örgüte üye olmak suçu için de saikin "suç işlemek amacı" olması aranır. (Toroslu özel kısım syf.263-266, Alacakaptan Cürüm İşlemek İçin Örgüt syf.28, Özgenç Genel Hükümler syf. 280)
Sanık hakkında duruşmalı olarak yapılan istinaf incelemesi sonucunda ve değinilen açıklamalar ışığında somut olay değerlendirildiğinde;
Sanığın 29/06/2017 tarihinde yapılan ev araması sırasında yakalandığı, 11/07/2017 tarihinde müdafii huzurunda alınan kolluk ifadesinde etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanmak istediğini beyan ederek örgüt içerisindeki konumu ve örgüt üyeleri ile ilgili olarak beyanda bulunduğu, 13/07/2017 tarihli Sulh Ceza Mahkemesindeki sorgu ifadesinde ; kolluk ifadesinin doğru olduğunu ve etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanmak istediğini beyan etmiş, 11/09/2017 tarihinde Osmaniye Ceza İnfaz Kurumundan göndermiş olduğu dilekçesinde Kom şube müdürlüğünde baskı altında ifade verdiğini, örgüt mensubu olmadığını, ..... haberleşme sistemini kullanmadığını, savcılıkta ifade vermek istediğini beyan etmiş, 14/09/2017 tarihli savcılık ifadesinde ceza evinden gönderdiği dilekçe içeriğinin doğru olduğunu, kolluktaki ve sorgudaki ifadelerini kabul etmediğini, ifadelerinin baskı altında alındığını, olayı kurguladığını ve serbest kalmak için yaptığını belirterek terör örgütü üyesi olmadığını beyan etmiştir. Sanık Adana 11. Ağır Ceza Mahkemesi 15/12/2017 tarihli celsesinde esas hakkında mütalaya karşı savunmasında etkin pişmanlıktan faydalanmak istediğini belirterek, örgüt içerisindeki konumu ve diğer örgüt üyeleri ile ilgili bir takım bilgiler verdiği, ilk derece mahkemesince sanığın ilk ifadesinden sonra etkin pişmanlıktan faydalanması gerekip gerekmediğinin tespiti amacıyla isim bildirdiği kişilerin teşhise yarar fotoğraflar ile açık kimlik ve adres bilgilerinin tespit edilebilmesi için ilk derece mahkemesince Kayseri iline yazılan talimata ve Erciyes Üniversitesi Rektörlüğüne müzekkereler yazıldığı, beyanında geçen kişilerle ilgili olarak Kayseri Cumhuriyet Başsavcılığına ihbarda bulunulduğu anlaşılmıştır.
Fetö/PDY silahlı terör örgütü mensubu üyeleri tarafından gizlilik içerisinde kullanılan ..... isimli programı kullandığının ..... Tespit ve Değerlendirme Tutanağı ile sabit olduğu, sanık ....... hakkında Adana CBS tarafından gönderilen ..... Tespit ve Değerlendirme Tutanağı içeriğinde; id kısmında ....., kullanıcı adı ....., şifre kısmında galip.sss, son online tarihi kısmında 14/11/2014 yazdığı, Tespit edilen Gsm kısmında ....., Tespit edilen ilk log tarihi kısmında 13/11/2014 yazdığı, Id'ye Bağlı İstatistik kısmında gelen arama sayısı 3, giden arama sayısı 3, katıldığı grup sayısı 3 yazdığının anlaşıldığı, sanığın örgüte ait evlerde kaldığı, bu şekilde sanığın özellikle ..... isimli programı kullanan örgütün kuruluş amaçlarına, faaliyet ve eylemlerini benimsediği ve gönüllü olarak örgüt hiyerarşisine tabi olduğu, sanığın ..... programını aktif olarak kullanarak süreklilik, çeşitlilik ve yoğunluluk gösteren faaliyetlerde bulunduğu anlaşılmakla üzerine atılı silahlı terör örgütüne üye olma suçunu işlediği kanaatine varılmıştır.
Sanığın mesleği, yaşı, deneyimi, örgüt içindeki faaliyetleri karşısında örgütün eylem ve amaçlarını bilebilecek düzeyde olduğu gözetildiğinde TCK'nun 30. maddesinde düzenlenen hata hükümlerinden de yararlanamayacağı anlaşılarak tüm unsurları itibariyle oluşan silahlı terör örgütüne üye olma suçundan cezalandırılması gerektiği vicdani kanaatına varılmıştır.
Toplanan tüm delil ve bilgilerden, sanığın yakalandıktan sonra soruşturma aşamasında ve kovuşturma aşamasında yapmış olduğu sözlü ve yazılı savunmalarında vermiş olduğu bilgiler karşısında; samimi olarak beyanda bulunup pişmanlığını dile getirerek örgütte kaldığı süre ve konumuna uygun bilgiler vermek suretiyle etkin pişmanlık iradesini kovuşturma ve istinaf aşamalarında da sürdürdüğünün anlaşılması karşısında, hakkında TCK'nın 221/4-2.cümle maddesinde yazılı etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanması gerekmiş, sanığın etkin pişmanlığını yakalandıktan sonra göstermesi karşısında İlk Derece Mahkemesince TCK'nın 221/4-ilk maddesi gereğince verilen ceza verilmesine yer olmadığına ilişkin kararı kaldırılarak TCK'nn 221/4-2.cümle uyarınca vermiş olduğu bilgilerin kapsam ve niteliğine uygun makul oranda cezasında indirim yoluna gidilerek aşağıda yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
Sanık .......'in hakkındaki Adana 11. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 16/03/2018 tarih 2017/279 esas ve 2018/118Karar sayılı HÜKMÜNÜN CMK'nun 280/2. MADDESİ GEREĞİNCE KALDIRILMASINA,
Sanık .......'in üzerine atılı Silahlı Terör Örgütüne Üye Olmak suçunu işlediği kanaatine varıldığından eylemine uyan TCK 314/2 maddesi gereğince suçun işleniş biçimi, işlenmesindeki özellikler ve sanığın eyleminin yoğunluğu göz önüne alınarak takdiren alt sınırdan ceza tayini ile 5 YIL HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,
Sanığın üzerine atılı suçun terör suçu olması nedeniyle verilen cezasının 3713 sayılı yasanın 5/1. Maddesi gereğince yarı oranında artırılarak 7 YIL 6 AY HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,
Sanığın yakalandıktan sonra etkin pişmanlık göstererek örgütün yapısı ve faaliyeti çerçevesinde işlenen suçlara ilişkin bilgi verdiği anlaşıldığından, eylemine uyan TCK 221/4 maddesi gereğince cezasında takdiren 1/3 oranında indirim yapılarak 5 YIL HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,
Sanığın sabıkasız kişiliği, duruşmadaki iyi hali lehe takdiri indirim nedeni kabul edilerek verilen cezasından TCK 62 maddesi gereğince 1/6 oranında indirim yapılarak neticeten 4 YIL 2 AY HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,
Sanığın mahkum olduğu hapis cezasının kanuni sonucu olarak hakkında TCK'nun 53/1-2 fıkralarıyla 3. Fıkra 1. cümlesinin Anayasa Mahkemesi'nin 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı da gözetilmek suretiyle uygulanmasına,
TCK 58/9 maddesi gereğince sanığın cezasının mükerirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına,
Sanık hakkında etkin pişmanlık hükümleri uygulandığından, hakkında TCK'nın 221/5 maddesi gereğince 1 YIL SÜRE İLE DENETİMLİ SERBESTLİK TEDBİRİ UYGULANMASINA,
Sanığın gözaltında geçirdiği sürenin TCK'nun 63. Maddesi gereğince verilen cezasından MAHSUBUNA,
Sanık ....... hakkında CMK'nun 109/3-a maddesi gereğince yurt dışına çıkma yasağına dair adli kontrol kararı konulmasına, gereği için ilgili yerlere müzekkere yazılmasına,
Yargılama gideri olarak 1 adet posta gideri 2.90 TL, 3 adet davetiye gideri 42,00 TL ve dijital malzeme incelemesi için sarf edilen 74,34 TL olmak üzere toplam 119,24 TL yargılama giderinin sanıktan tahsili ile hazineye irad kaydına,
Sanık ve sanık müdafiinin yüzüne karşı, BAM Cumhuriyet Savcısı ....... katılımıyla mütalaaya uygun olarak, CMK'nın 286/1. maddesi uyarınca yüzüne karşı karar verilenler yönünden tefhimden itibaren, tefhim edilemeyen ve tebliği gereken taraflar yönünden ise tebliğ tarihinden itibaren 15 gün içinde (temyiz gerekçesi bulunmayan süre tutum dilekçesi verilmesi halinde CMK'nun 295/1 maddesi gereğince gerekçeli karar tebliğinden itibaren 7 gün içerisinde ) Dairemize gerekçeli bir dilekçe verilmesi veya zabıt katibine beyanda bulunup temyiz dilekçesi mahiyetinde tutanak tutturup hakime onaylatmak suretiyle verilmesi, bir başka İlk Derece Mahkemesi veya Bölge Adliye Mahkemesi Ceza Dairesi aracılığıyla dilekçe gönderilmesi, ilgilinin ceza infaz kurumunda bulunması halinde tutukevi müdürlüğüne beyanda bulunularak veya bu hususta bir dilekçe verilmesi suretiyle Yargıtay İlgili Ceza Dairesi tarafından incelenmek üzere CMK'nın 286. maddesi uyarınca TEMYİZ YOLU açık olmak üzere, 13/03/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)