Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-1-157 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-18/162-53
Karar Tarihi : 1.3.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
II. Başkan : Tuncay SONGÖR
Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL,
Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN
B. RAPORTÖRLER: F. Yeşim AKCOLLU, Harun GÜNDÜZ 10
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş.
Trabzon Cad. 8. Sokak No:7 Kat:1-Kahramanmaraş
D. TARAFLAR : - Kipaş Kahramanmaraş İplik Pamuk Tic. ve San. A.Ş.
Gaziantep Yolu Üzeri Erkenez Mevkii - Kahramanmaraş
- İskur Tekstil Enerji Ticaret ve Sanayi A.Ş.
Gaziantep Yolu Üzeri 4. Km. - Kahramanmaraş
- Nazar Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Adana Yolu Üzeri 17. Km. - Kahramanmaraş
- Farsan İnşaat Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. 20
Menders Mh. Cumhuriyet Cd. No: 1/F - Kahramanmaraş
- Matesa Tekstil Sanayi ve Ticaret A. Ş.
Adana Yolu Üzeri 8. Km. - Kahramanmaraş
- Kurteks Tekstil Enerji Ticaret ve Sanayi A.Ş.
Gaziantep Çevre Yolu Üzeri Migros Karşısı - Kahramanmaraş
- Çavuşoğlu Biber ve Tekstil Ticaret ve Sanayi A.Ş.
Sevhadil Cad. No: 50 - Kahramanmaraş
- Hazer İplik Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Kiğılı Kasabası Türkoğlu - Kahramanmaraş
E. DOSYA KONUSU: Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım 30
A.Ş.’de hisse sahibi olan bazı ortakların yapacakları hisse devirlerine izin
verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 6.11.2006 tarih, 7295 sayı ile giren bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1
sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 20.2.2007
tarih, 2006-1-157/Öİ-07-FYA sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 23.1.2007 tarih,
REK.0.05.00.00-120/31 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-18 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu işlem sonrasında 40
teşebbüsün ortak kontrolünün yapısında değişiklik meydana geleceğinden, işlemin
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğu, ancak
tarafların ilgili pazarlardaki toplam pazar payları ve cirolarının 1998/2 sayılı Tebliğ ile
değişik 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle
işlemin izne tabi olmadığı ifade edilmektedir.
07-18/162-53
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Devralma İşlemi
Bildirim konusu hisse devirleri sonrasında hissedarlık yapısı değişecek olan Akedaş
Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş. (Akedaş), Kahramanmaraş ticaret
siciline kayıtlı bir şirkettir. Şirketin faaliyet konusu ise şirket ana sözleşmesinde de 50
belirtildiği gibi elektrik üretim, iletim, dağıtım ve ticaretidir. Akedaş’ın hisselerinin bir
kısmının el değiştirmesi işlemi sonrasında, teşebbüsün hissedarlık yapısı aşağıdaki
şekilde değişecektir:
Ortağın Adı Soyadı - Unvanı İşlem öncesi (%) İşlem sonrası (%)
Arsan Tekstil Ticaret ve Sanayi A.Ş. (…..) (…..)
Kipaş Kahramanmaraş İplik Pamuk Ticaret ve Sanayi A.Ş. (…..) (…..)
Matesa Tekstil Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi (…..) (…..)
Nazar Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. (…..) (…..)
Kurteks Tekstil Ticaret ve Sanayi A.Ş. (…..) (…..)
Hazer İplik Sanayi ve Ticaret A.Ş. (…..) (…..)
Çavuşoğlu Biber ve Tekstil Ticaret ve Sanayi A.Ş. (…..) (…..)
İskur Tekstil Enerji Ticaret ve Sanayi A.Ş. (…..) (…..)
Farsan İnşaat Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. (…..) (…..)
Toplam 100,00 100,00
1997/1 sayılı Tebliğ bağlamında kontrol, ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken
bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağı olarak tanımlanabilir. Bu
çerçevede bir teşebbüs üzerinde kontrol tek başına yahut ortak kontrol şeklinde
ortaya çıkabilecektir. Akedaş’ın mevcut hissedarlık yapısına bakıldığında, şirketin
kontrolünü tek başına elinde tutan bir gerçek veya tüzel kişinin bulunmadığı
görülmektedir.
Akedaş şirket ana sözleşmesinin 10. maddesi gereği şirketin yönetim kurulu, genel 60
kurulun alacağı kararla seçilecektir. Ayrıca genel kurul, gerekli gördüğü takdirde
yönetim kurulu üyelerini her zaman değiştirebilecektir. Şirket ana sözleşmesinin 19.
maddesine göre ise, genel kurul esas sermayenin en az yarısından bir fazlasını
temsil eden pay sahiplerinin katılımı ile toplanabilecek ve mevcut hisselerin
yarısından bir fazlasıyla karar alacaktır. İlk toplantıda bu nisap sağlanamadığı
takdirde müteakip toplantılarda da aynı toplantı ve karar nisapları aranacaktır. Yine
ana sözleşmenin 20. maddesinde, genel kurul toplantılarında hazır bulunan pay
sahiplerinin her pay için bir oyu olacağı düzenlenmiştir. Dolayısıyla şirkette imtiyazlı
oy sahibi bulunmamaktadır.
Şirket ana sözleşmesinin yönetim kurulu toplantıları ve kararlarına ilişkin 11. 70
maddesine göre, yönetim kurulu asgari üç üyenin hazır olmasıyla toplanmakta ve
hazır bulunan üyelerinden yine üç üyenin olumlu oyuyla karar alabilir. Ayrıca yönetim
kurulu başkanı ile birlikte asgari iki üyenin (toplam üç imza) olumlu oyu olmadıkça
bazı kararların (şirkete ait olan maddi, gayrı maddi hak ve imtiyazlarının, işletme
hakkının, menkul veya gayrimenkulün 100.000 USD’yi aşan bir bedelle satılması,
devri, rehin edilmesi; başka şirketlerle veya şahıslarla iştirak veya bağlı şirketler tesis
edilmesi; şirketin bütçe ve kadrolarının tanzim edilmesi; 100.000 USD’yi aşan alımlar
yapılması gibi kararlar) alınması halinde söz konusu kararlar hükümsüz sayılacaktır.
Ortak kontrol kısaca, iki ya da daha fazla teşebbüsün bir diğer teşebbüsün karar
alma mekanizmasında belirleyici etkiye sahip olmasıdır. Belirleyici etki ise, bir veya 80
birden fazla teşebbüsün başka bir teşebbüsün stratejik ticari kararları üzerinde nihai
karar verme olanağına sahip olması şeklinde tanımlanabilir. Yukarıda yer verilen
Akedaş hissedarlık yapısı ile şirket ana sözleşmesinde genel kurul ve yönetim
kuruluna ilişkin hükümler çerçevesinde, birden fazla şirket ortağının Akedaş üzerinde
belirleyici etkiye sahip olduğu, dolayısıyla ortakların teşebbüs üzerinde ortak kontrole
07-18/162-53
3
sahip oldukları görülmektedir. Ayrıca teşebbüsün, rekabet hukuku anlamında bir
ortak girişim sayılabilmesi için gerekli özellikleri taşıdığı (ortak kontrol, bağımsız bir
iktisadi varlık olarak ortaya çıkma ve rekabetçi davranışların koordinasyonu amacı
taşımama) görülmektedir.
Oluşacak yeni hissedarlık yapısı sonucunda, ortak kontrolden tek kontrole geçiş ya 90
da teşebbüsün ortak kontrolüne sahip olan ortakların sayısında bir azalma meydana
gelmeyecektir. Fakat dosya konusu işlem sonrasında ortak kontrolün yapısında bir
değişiklik oluşacaktır. Şöyle ki, Akedaş’a yeni ortak olarak girecek teşebbüsler de
şirketin ortak kontrolü üzerinde söz sahibi olacaklardır. Başka bir deyişle teşebbüs
üzerinde ortak kontrole sahip kişiler değişecektir. Dolayısıyla incelemeye konu olan
işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ’in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2.
maddesinde yer alan hükümler uyarınca bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır.
H.2. Pazar Payı ve Ciro Değerlendirmesi
Dosyadaki bilgilere göre, mevcut durumda Akedaş’ın elde ettiği bir ciro veya pazar
payı bulunmamaktadır. İnceleme konusu işlem bakımından devralan konumunda 100
bulunan teşebbüslerin ise ilgili pazarlarda herhangi bir faaliyeti olmadığından, bu
teşebbüsler bakımından da bir ciro veya pazar payı rakamı bulunmamaktadır.
Bu bilgiler ışığında, 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4.
maddesindeki pazar payı ve ciro eşikleri aşılmadığından, bildirim konusu işlemin izne
tabi olmadığı görülmektedir.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirime konu işlemin,
tarafların toplam pazar payları ve cirolarının 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu
Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ’de
öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle izne tabi olmadığına OYÇOKLUĞU ile karar 110
verilmiştir.
07-18/162-53
4
(Rekabet Kurulu’nun 01.03.2007 tarih ve 07-18/162-53 sayılı Kararı)
KARŞI OY GEREKÇESİ
Rekabet Kurulu’ nun Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş’
de hisse sahibi olan bazı ortakların yapacakları hisse devirlerine izin verilmesine dair
Kararı’ na Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş’ nin, Teknik
Daire Raporunda belirtilen “elektrik dağıtım ve satış” ilgili ürün pazarında ciro ve
pazar payına bakılarak Kanun’ un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ çercevesinde,
değerlendirme yapılarak, izne tabi olmadığı yönünde oluşan hükme, sözkonusu
teşebbüsün hukuk bakımından ve fiili olarak herhangi bir imtiyaza sahip olmadığı ilgili
ürün pazarı ile ilgili ciro ve pazar payı incelemesi yapmanın gerekmemesi ve esas
itibariyle, konunun 1997/1 Tebliği kapsamında devralma sayılmayacak bir işlem
olması sebebiyle karşıyım.
Rıfkı ÜNAL
Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy