ANAYASA MAHKEMESİ KARARI
Esas Sayısı : 2008/31
Karar Sayısı : 2011/94
Karar Günü : 9.6.2011
R.G. Tarih-Sayı :21.10.2011-28091
İPTAL DAVASINI AÇAN: Anamuhalefet(Cumhuriyet Halk) Partisi TBMM Grubu adına Grup Başkanvekilleri Hakkı Suha OKAYile Kemal KILIÇDAROĞLU
İPTAL DAVASININ KONUSU: 12.3.2008 günlü, 5748sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanununda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun'un
1- 1. maddesiyle değiştirilen 7.5.1987 günlü, 3359 sayılı SağlıkHizmetleri Temel Kanunu'nun Ek 1. maddesinin ikinci fıkrasının üçüncü, dördüncüve beşinci tümcelerinin,
2- 1. maddesiyle 7.5.1987 günlü, 3359 sayılı Sağlık HizmetleriTemel Kanunu'nun Ek 1. maddesine eklenen üçüncü fıkranın üçüncü, dördüncü vebeşinci tümcelerinin,
3- Geçici 1. maddesinin,
Anayasa'nın 2., 7., 8., 11., 128., 138. ve 153. maddelerineaykırılığı savıyla iptallerine ve yürürlüklerinin durdurulmalarına kararverilmesi istemidir.
II- YASA METİNLERİ
A- İptali İstenilen Yasa Kuralları
İptal istemine konu kuralların da içinde bulunduğu 5710 sayılıYasa'nın 1. maddesi ile Geçici 1. maddesi şöyledir:
'MADDE 1- 7/5/1987 tarihli ve 3359 sayılı Sağlık Hizmetleri TemelKanununun ek 1 inci maddesinin ikinci fıkrası aşağıdaki şekilde değiştirilmişve bu fıkradan sonra gelmek üzere maddeye aşağıdaki fıkralar eklenmiştir.
'Sağlık Bakanlığı eğitim ve araştırma hastanelerinde tıptauzmanlık eğitimi klinik şefi, klinik şef yardımcısı, ilgili dalda profesör vedoçent unvanına sahip kişiler tarafından verilir ve bu kişiler eğitim sorumlusuolarak nitelendirilir. Klinik şefi, klinik şef yardımcısı, başasistan veasistan kadrolarına açıktan atama izni alınmaksızın ilgili mevzuatıçerçevesinde atama yapılır. Klinik şefi, klinik şef yardımcısı vebaşasistan kadrolarına atamalar, ilgili dalda uzman olan tabipler arasındanBakanlıkça yapılacak veya yaptırılacak yazılı ve sözlü mesleki sınavsonuçlarına göre yapılır. Bu sınavlara mesleki çalışma, bilimsel yayın veyabancı dilde yeterliliği bulunanlar katılabilir. Yeterlilik kriterleri ilesınavlara ilişkin usul ve esaslar yönetmelik ile düzenlenir.
Profesör veya doçentlerden klinik şefi veya klinik şef yardımcısıkadrolarına atanmak isteyenler için mevcut toplam kadroların % 35'ini geçmemeküzere kadro ayrılabilir. İlgili uzmanlık alanlarında profesör veya doçentlikunvanını almış olanlar Bakanlıkça yapılacak ilanda belirtilen kadrolardansadece birisine müracaat edebilirler. Müracaat eden adayların bilimselçalışmalarını ve eğitimci niteliklerini değerlendirmek üzere Bakanlıktarafından, ilgili uzmanlık alanlarında üç profesör veya klinik şefi tespitedilir. Bu profesör veya klinik şefleri, adaylar hakkında mütalaalarını,öncelik sıralaması yaparak ayrı ayrı Bakanlığa bildirirler. Bakanlık bumütalaalara göre atamaları yapar.
Klinik ve laboratuvar şefi veya şef yardımcısı tabipler ile tıpalanında doçent veya profesör unvanlı tabipler eğitim ve araştırmahastanelerine; uzman tabipler veya tıp alanında doktora yapmış tabipler veyahuthukuk, kamu yönetimi, işletme ve sağlık yönetimi alanında lisans, yüksek lisansveya doktora eğitimi almış tabipler diğer hastanelere baştabip olarakatanabilirler. Ancak yüz yatağın altındaki hastanelerin baştabipliklerineatamada tabip olma şartı dışında, diğer şartlar aranmaz.'
'GEÇİCİ MADDE 1- Sağlık Bakanlığı eğitim ve araştırmahastanelerinde en az altı ay klinik şefliği veya klinik şef yardımcılığıgörevini yürütmüş profesör ve doçentlerden, bu Kanunun yayımını takip eden biray içinde bu görevlere atanma talebinde bulunanlar, Bakanlık tarafından ilgiliuzmanlık alanlarında tespit edilecek üç profesör veya klinik şefi tarafından,bilimsel çalışmaları ve eğitimci nitelikleri yönünden değerlendirilir. Budeğerlendirme sonucunda yeterli bulunanların fiilen yürüttükleri görevlere aitkadro unvanlarına göre atamaları yapılır.'
B- Dayanılan Anayasa Kuralları
Dava dilekçesinde, Anayasa'nın 2., 7., 8., 11., 128., 138. ve 153.maddelerine dayanılmıştır.
III- İLK İNCELEME
Anayasa Mahkemesi İçtüzüğü'nün 8. maddesi uyarınca Haşim KILIÇ,Osman Alifeyyaz PAKSÜT, Sacit ADALI, Fulya KANTARCIOĞLU, Ahmet AKYALÇIN, MehmetERTEN, A. Necmi ÖZLER, Serdar ÖZGÜLDÜR, Şevket APALAK, Serruh KALELİ ve ZehraAyla PERKTAŞ'ın katılımları ile 8.4.2008 gününde yapılan ilk incelemetoplantısında, dosyada eksiklik bulunmadığından işin esasının incelenmesineoybirliği ile karar verilmiştir.
IV- ESASIN İNCELENMESİ
Dava dilekçesi ve ekleri, işin esasına ilişkin rapor, iptaliistenilen Kanun kuralları, dayanılan Anayasa kuralları ve bunların gerekçeleriile diğer yasama belgeleri okunup incelendikten sonra gereği görüşülüpdüşünüldü:
1- 12.3.2008 günlü, 5748 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel KanunundaDeğişiklik Yapılması Hakkında Kanun'un
a) 1. Maddesiyle Değiştirilen 7.5.1987 günlü, 3359 Sayılı SağlıkHizmetleri Temel Kanunu'nun Ek 1. Maddesinin İkinci Fıkrasının Üçüncü, Dördüncüve Beşinci Cümleleri Yönünden
Dava dilekçesinde, kurallarda Sağlık Bakanlığı eğitim ve araştırmahastanelerindeki klinik şefi, klinik şef yardımcısı ve başasistan kadrolarınaatanabilmek için Bakanlıkça yapılacak veya yaptırılacak yazılı ve sözlü meslekisınavlara ve bu sınavlara katılım bakımından gerekli olan mesleki çalışma,bilimsel yayın ve yabancı dil yönünden aranacak kriterlere ilişkin temelilkelerin konulmadığını; atanacak kişilerin birer kamu görevlisi olmalarınedeniyle statü esasları ile sınav ve atamalarına ilişkin usûl ve esaslarınbelirlenmesi yetkisinin çerçevesi çizilmeden yönetmeliğe ve dolayısıyla daidareye bırakıldığını; bu nedenle kuralın Anayasa'nın 2., 7., 8., 11. ve 128.maddelerine aykırı olduğu ileri sürülmüştür.
5748 sayılı Kanun'un Ek 1. maddesinin ikinci fıkrasının iptaliistenilen cümlelerinde, eğitim ve araştırma hastanelerinde eğitimsorumlularından olan klinik şefliği ve şef yardımcılığıyla başasistankadrolarına yapılacak atamalara ilişkin temel ilkeler yer almaktadır. Kuralagöre, ilgili dalda uzman olan hekimlerin Sağlık Bakanlığı eğitim ve araştırmahastanelerinde klinik şefi, klinik şef yardımcısı ya da başasistan kadrolarınaatama için açılacak olan sınavlara, ilgili dalda uzmanlık eğitimini tamamlamış,mesleki çalışma, bilimsel yayın ve yabancı dilde yeterlilikleri olan uzmanhekimler katılabilecektir. Bu kadrolara atamalar, Bakanlığın kendisininyapacağı ya da başka bir kuruma yaptıracağı yazılı ve sözlü sınavlarınsonuçlarına göre gerçekleştirilecektir. Ayrıca kural, bu sınavlara ilişkinyeterlilik ölçütleri ile usûl ve esasların çıkarılacak yönetmelik ilebelirlenmesini öngörmektedir.
Anayasa'nın 2. maddesinde Cumhuriyetin temel nitelikleri arasındasayılan Hukuk Devleti, insan haklarına saygılı ve bu hakları koruyan, adaletlibir hukuk düzeni kuran ve bunu sürdürmekle kendini yükümlü sayan, bütün işlemve eylemleri yargı denetimine bağlı olan Devlettir. Böyle bir düzeninkurulması, yasama, yürütme ve yargı alanına giren tüm işlem ve eylemlerin hukukkuralları içinde kalması, temel hak ve özgürlüklerin, Anayasal güvenceyebağlanmasıyla olanaklıdır.
Anayasa'nın 7. maddesinde 'Yasama yetkisi Türk Milletiadına Türkiye Büyük Millet Meclisinindir. Bu yetki devredilemez.' denilmektedir.Buna göre, yasakoyucunun temel ilkeleri koymadan, çerçeveyi çizmeden yürütmeyeyetki vermemesi, sınırsız ve belirsiz bir alanı yürütmenin düzenlemesinebırakmaması gerekir. Yasa ile yetkilendirme Anayasa'nın öngördüğü biçimde yasaile düzenleme anlamına gelmez. Yasakoyucu gerektiğinde sınırlarını belirlemekkoşuluyla bazı konuların düzenlenmesini idareye bırakabilir. Bu bağlamda, sıksık değişik önlemler alınmasına veya bunların kaldırılmasına gerek görülenekonomik, teknik veya benzeri alanlarda temel kurallar saptandıktan sonraayrıntıların düzenlenmesinin idareye verilmesi, yasama yetkisinin devri olaraknitelendirilemez.
Anayasa'nın 8. maddesinde ise yürütme yetkisi ve görevidüzenlenmiştir. Yasakoyucu belli konularda gerekli kuralları koyacak, çerçeveyiçizecek eğer uygun ve zorunlu görürse, onların uygulanması yolunda sınırlarıbelirlenmiş alanlar bırakacak, idare ancak o alanlar içinde takdir yetkisinedayanmak suretiyle yasalara aykırı olmamak üzere bir takım kurallar koyarakYasa'nın uygulanmasını sağlayacaktır. Esasen Anayasa'nın 8. maddesinin, yürütmeyetkisi ve görevinin Anayasa'ya ve yasalara uygun olarak kullanılır ve yerinegetirilir hükmünün anlamı budur. Bu kurallara göre yasakoyucunun genelkuralları koyup, düzenlenecek olan alanın esaslı konularının kanunda yeterincebelli edilmiş, amaç ve hedefin açıklanmış, sınırlarının ve çerçevesininyeterince belirlenmiş olması, yürütmenin yapacağı düzenlemenin ölçüsünüvermesi, Anayasa'nın öngördüğü yürütmenin yargısal denetiminin etkinliğiniengellemeyecek nesnel kurallara bağlaması gerekmektedir. Böyle bir kanuna dayanarakyürütme organının yapacağı işlemler de, objektif nitelik taşımalı, keyfiuygulamalara sebep olacak çok geniş takdir yetkisi vermemelidir. Bu bağlamda,yürütmenin tüzük ve yönetmelik çıkarmak gibi klasik düzenleme yetkisi, idareninyasallığı ilkesi içerisinde sınırlı ve tamamlayıcı bir yetki durumundadır.Anayasa'da belirtilen kimi ayrık durumlar dışında yasalarla düzenlenmemiş biralanda yürütmenin öznel hakları etkileyen bir kural koyma yetkisibulunmamaktadır. Yasa ile yetkili kılınmış olması da yasama organınınbelirlediği kapsam ve sınırlar içinde türevsel bir yetkinin kullanılmasıanlamına gelir. Bu çerçevede yönetime bırakılan yetkinin, yasada amacının vesonuçlarının belirlenmiş, teknik ya da ayrıntıya ilişkin konulara dair olmasıgerekmekte olup, bu koşulları sağlayan kurallar, yasama yetkisinin devrianlamına gelmemektedir.
Anayasa'nın 128. maddesinde 'Devletin, kamu iktisadîteşebbüsleri ve diğer kamu tüzelkişilerinin genel idare esaslarına göreyürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekligörevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür. Memurların vediğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, haklarıve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunladüzenlenir. Üst kademe yöneticilerinin yetiştirilme usul ve esasları, kanunlaözel olarak düzenlenir.' denilmektedir. Maddenin birinci fıkrasıkapsamındaki görevleri yürüten bütün personelin nitelikleri, atanmaları, görevve yetkileri, hakları ve yükümlülüklerinin kanunla düzenlenmesi gerekir.
Dava konusu kural, Sağlık Bakanlığına bağlı eğitim ve araştırmahastanelerinin klinik şefliği, şef yardımcılığı ve başasistan kadrolarınaobjektif ve bilimsel kriterlere göre atama yapılması amacıyla yazılı ve sözlüsınav koşulu getirilmiş ve mesleki çalışma, bilimsel yayın ve yabancı dildeyeterlilik sahibi bulunmak ise bu sınava katılabilmek için ön koşul olarakbenimsenmiştir. Eğitim ve araştırma hastanelerindeki eğitim sorumlusukadrolarına atanacakları belirlemek amacıyla yapılacak olan yazılı ve sözlüsınavlara katılmanın koşulları olarak belirlenen, ilgili dalda uzmanlık, yabancıdilde yeterlilik, bilimsel yayın ve mesleki çalışma kavramlarının açık,objektif ve çerçevesi belirlenmiş kavramlar olduğu görülmektedir. Kuralla, sözkonusu kadrolara atanmada belirleyici olan sınavların yazılı ve sözlü olarakBakanlık tarafından bizzat yapılmasına ya da uzman bir başka kurumayaptırılabilmesine olanak tanınarak bu hususa ilişkin temel ilkelerkonulmuştur. İlgili dalda uzman olan hekimlerin, eğitim ve araştırmahastanelerinde başasistan, klinik şef yardımcısı ya da klinik şefliği kadrolarınaatanabilmeleri için getirilen sınavların usulü ile katılma koşulları konusundaaçık ve belirgin bir yöntemin getirildiği, atama yetkisinin öznel ve sunulacakhizmetin gerekleri ile bağdaşmayan etkilere açık olarak kullanılmasınıengelleyecek biçimde atamalarda belirleyici olan sınavlara ilişkin ölçütlerinkonulduğu anlaşılmaktadır. Sınavların usûl ve esaslarına ilişkin Kanun'da temelilkelere yer verildikten sonra, uzmanlık gerektiren ve teknik konulara ilişkinayrıntıların düzenlenmesinin idarece çıkarılacak yönetmeliğe bırakılması,yasama yetkisinin devri olarak nitelendirilemez.
Açıklanan nedenlerle kurallar, Anayasa'nın 2., 7., 8. ve 128.maddelerine aykırı değildir. İptal isteminin reddi gerekir.
Kuralların, Anayasa'nın 11. maddesiyle ilgisi görülmemiştir.
Fulya KANTARCIOĞLU, Mehmet ERTEN ve Zehra Ayla PERKTAŞ beşincicümle yönünden bu görüşe katılmamışlardır.
b) 1. Maddesiyle 3359 Sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu'nun Ek1. Maddesine Eklenen Üçüncü Fıkranın Üçüncü, Dördüncü ve Beşinci CümleleriYönünden
Dava dilekçesinde, eğitim ve araştırma hastaneleri klinik şefiveya klinik şef yardımcılığı kadrolarına müracaat eden ilgili dalda profesörveya doçentlerin bilimsel çalışmalarının ve eğitimci niteliklerinindeğerlendirilmesi yöntemi ve öncelik sıralamasına ilişkin esasların Kanun'dadüzenlenmediği; kuralın, profesör ve doçentlerin eğitim ve araştırma hastanelerindekiklinik şefliği ve şef yardımcılığı kadrolarına doğrudan Bakanlık tarafındanatanmasına olanak tanıyan 5413 sayılı Kanun'un 6. maddesine yönelik AnayasaMahkemesinin yürürlüğün durdurulması ve ayrıca bu süreçte görev alan jürininbelirlenmesine ilişkin Tababet Uzmanlık Yönetmeliği'ndeki değişikliklerin vebunlara dayanılarak yapılan idari işlemlerin Danıştay tarafından hukukaaykırılığının tespit edilerek iptallerine ilişkin kararları etkisiz ve sonuçsuzkılmaya yönelik olduğu bu nedenlerle Anayasa'nın 2., 7., 8., 128., 138. ve 153.maddesine aykırılık oluşturduğu ileri sürülmüştür.
İptal başvurusuna konu kurallarda, ilgili dalda profesör vedoçentlerden Sağlık Bakanlığı eğitim ve araştırma hastanelerinde klinik şefiveya klinik şef yardımcısı kadrolarına atanmak isteyenler için toplam mevcutkadroların % 35'ini geçmemek üzere ayrılan ve Bakanlıkça ilân edilen kadrolaraatanmak için başvuranların bilimsel çalışmalarının ve eğitimci niteliklerinindeğerlendirilmesi ve atanmaları yöntemi düzenlenmiştir. Buna göre, söz konusukadrolara atanmak isteyen ilgili uzmanlık alanındaki profesör ya da doçentlerinbilimsel çalışmaları ve eğitimci nitelikleri, Bakanlığın ilgili uzmanlıkalanlarından tespit edeceği üç profesör veya klinik şefi tarafından değerlendirilipöncelik sıralaması yapılarak ayrı ayrı Bakanlığa bildirilecektir. Bu amaçlaoluşturulacak jürilerde görev alacakların ilgili uzmanlık alanında profesör yada klinik şefi olmaları ve Bakanlıkça görevlendirilmeleri esası getirilmiş;jüride görev alan her bir klinik şefi ya da profesörün adaylar hakkındakideğerlendirmelerinin birbirinden bağımsız olması, Bakanlığa sunduklarımütalaalarında adaylar arasında öncelik sıralaması yapmaları ve atama işlemininbu mütalaalara uygun olarak Bakanlıkça yapılması öngörülmüştür.
Kurallarda, ilgili uzmanlık alanında profesör veya doçent olankişilerin, eğitim ve araştırma hastanelerine klinik şefi ya da şef yardımcısıolarak atanabilmelerine ilişkin temel alınacak ölçütler, kadro durumu, ilân,başvurular, değerlendirmeyi yapacak jürinin belirlenmesi, değerlendirme veatama yöntemleri gösterilmiştir. Bu nedenle anılan hükmün kural koymadan,çerçevesini çizmeden ve yürütmenin takdir yetkisini sınırlandırmadan, sınırsızbir alanda ve sınırsız bir biçimde yürütme organına yetki tanıdığınınsöylenmesine olanak bulunmamaktadır.
Akademik unvanların en üst düzeyini ifade eden profesörlük vedoçentlik, tıp fakültelerinde aynı zamanda bir kadroyu da temsil etmektedir. Buakademik unvan ve kadronun ilgili mevzuat hükümleri çerçevesinde, çok sayıdasınavlardan başarıyla geçmek ve uzun yıllar süren bilimsel ve akademikçalışmaları başarıyla tamamlamak suretiyle iktisap edilebildiği dikkatealındığında, bu kişilerin ilgili dalda uzman hekimlerden farklı olarak yazılıve sözlü sınava tâbi tutulmamaları doğaldır. Söz konusu kadrolara atanabilmekiçin gerekli niteliklerin ve atama sürecinin Anayasa'nın 128. maddesindekonulmuş bulunan ilkelere uygun olduğu anlaşılmaktadır.
İlgili dalda profesör veya doçent olan kişilerin aldıkları eğitimve mesleki deneyim nedeniyle, eğitim ve araştırma hastanelerinde eğitimsorumluluğu görevini ifa konusunda yetkinliklerine ilişkin duraksamabulunmamaktadır. Ancak, açık bulunan bir klinik şefliği ya da klinik şefyardımcılığına atanabilmek için birden çok profesör ya da doçentin başvurmasıhâlinde, bu göreve atanmak üzere, adaylar arasında mesleki bilgi, beceri,eğitim öğretim yeteneği bakımından en başarılı olanın belirlenmesi zorunluluğubulunmaktadır. Bu aynı zamanda kamu yararının da bir gereğidir.
Öte yandan, Anayasa'nın 153. maddesinin son fıkrasında, AnayasaMahkemesi kararlarının yasama, yürütme ve yargı organları ile yönetimmakamlarını, gerçek ve tüzel kişileri bağlayacağı öngörülmüştür. Bu kuralgereğince yasakoyucu, yapacağı yeni düzenlemelerde daha önce aynı konudaverilen Anayasa Mahkemesi kararlarını gözönünde bulundurmak, bu kararlarıetkisiz bırakacak biçimde yeni yasa çıkarmamak ve Anayasa'ya aykırı bulunarakiptal edilen kuralları tekrar yasalaştırmamak yükümlülüğündedir.
5413 sayılı Yasa'nın 6. maddesiyle, 3359 sayılı SağlıkHizmetleri Temel Kanunu'nun ek 1. maddesinin ikinci fıkrasının sonuna eklenencümlelerin yer aldığı fıkraya ilişkin olarak Anayasa Mahkemesinin12.12.2005 gün ve E. 2005/145, K. 2005/23 sayılı kararıyla kuralın yürürlüğünündurdurulmasına karar verilmiş ise de, kural 22.3.2008 tarihinde yürürlüğegiren 5748 sayılı Yasa'nın 1. maddesiyle değiştirildiğinden, 23.7.2010 gün,E.2005/145, K. 2009/112 sayılı kararıyla bu cümlelere ilişkin, konusu kalmayaniptal istemi hakkında karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiştir. 5413sayılı Kanun'un anılan fıkrasına ilişkin verilen iptal kararı bulunmadığından,kuralın Anayasa Mahkemesinin kararlarını etkisiz bırakmak, onlarınbağlayıcılığını tanımamak amacıyla yasalaştırıldığı söylenemez.
Bu nedenlerle, dava konusu kurallar Anayasa'nın 2., 7., 8., 128.ve 153. maddelerine aykırı değildir. İptal isteminin reddi gerekir.
Kuralların Anayasa'nın 11. ve 138. maddeleriyle ilgisigörülmemiştir.
Osman Alifeyyaz PAKSÜT, Fulya KANTARCIOĞLU, Mehmet ERTEN ve ZehraAyla PERKTAŞ bu görüşe katılmamışlardır.
2- 12.3.2008 günlü, 5748 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel KanunundaDeğişiklik Yapılması Hakkında Kanun'un Geçici 1. Maddesi Yönünden
Dava dilekçesinde, 20.10.2005 gün, 5413 sayılı Kanun'un 6.maddesinin yürürlüğünün, Anayasa Mahkemesinin 12.12.2005 gün, E.2005/145, K.2005/23 (Y.D) sayılı kararı ile durdurulduğu, ancak Yasa'nın yayımındanyürürlüğünün durdurulması kararının Resmî Gazete'de yayımlandığı tarihe kadargeçen sürede çok sayıda klinik şefi ve şef yardımcısının atamasının yapıldığı,bu atamaların nesnel ve bilimsel ölçütlere dayanmadığı ve hukuksal temelininolmadığı; kuralın yasaların genelliği ilkesine uymadığı ve bu kişilerin sözkonusu görevlere yeniden atanmalarının yolunun açılarak yargı kararlarınınişlevsizleştirildiği, ayrıca bu kişilerin atanması yönteminin 5748 sayılıYasa'nın 1. maddesiyle 3359 sayılı Kanun'un Ek 1. maddesine eklenen üçüncüfıkra ile aynı olması itibarıyla, bu hükme ilişkin ileri sürülen gerekçelerleAnayasa'nın 2., 7., 8., 11., 128., 138. ve 153. maddelerine aykırı olduğu ilerisürülmüştür.
Anayasa'ya aykırılığı savıyla iptali istenen kural ile ilgilidalda profesör veya doçent olup eğitim ve araştırma hastanelerinde en az 6 aysüreyle klinik şefliği veya şef yardımcılığı görevlerini sürdürenlere bu kadrove görevlere atanabilme imkânı tanınmıştır. Bu durumdaki kişilerden Kanun'unyayımından başlamak üzere bir aylık süre içinde başvuranların durumlarının 3359sayılı Kanun'un Ek 1. maddesine eklenen üçüncü fıkra hükmünde gösterilenyönteme göre değerlendirilmesi sonucunda, mesleki çalışma ve eğitimcikişilikleri bakımından bu görevlere atanmada yeterli olduğu tespit olunanlarınbu kadro ve görevlere atanacakları öngörülmüştür. Anılan fıkrada düzenlenenatama yönteminden farklı olarak maddede, asgari 6 ay süreyle eğitim vearaştırma hastanelerinde klinik şefliği veya şef yardımcılığı görevini yapanprofesör ve doçentlerden bu kadrolara atanma isteğinde bulunanların, Yasa'dabelirlenen yönteme göre bilimsel çalışmaları ve eğitimci kişilikleri açısındandeğerlendirmeye tâbi tutularak, yeterli bulunmaları durumunda bu görevlereatanabilmelerine olanak tanınmıştır. Bu durumda söz konusu kadrolara ilişkinayrıca bir ilân yapılmamakta ve diğer profesör, doçent ya da uzmanların bukadrolara atanma istemiyle müracaat edebilme olanağı da kalmamaktadır.
İptal istemine konu kuralın yasalaştırılmasındaki amacın, AnayasaMahkemesinin 5413 sayılı Yasa'ya ilişkin 12.12.2005 günlü yürürlüğü durdurmakararının Resmî Gazete'de yayımından önceki dönemde yapılan atamalarla ilgiliolası duraksamaları gidermek ve belirsizlikleri ortadan kaldırmak olduğu yasagerekçesinde belirtilmiştir.
Anayasa'nın 2. maddesinde, Türkiye Cumhuriyeti'nin nitelikleriarasında sayılan Hukuk Devleti ilkesi, hukuk güvenliğinin ve adaletinsağlanmasına yönelik hukuk anlayışını yansıtmakta, yasaların kamu yararıamacıyla çıkarılmasını zorunlu kılmaktadır. Hukuk güvenliği ve adaletkavramları ile istikrar arasında sıkı bir bağ bulunmaktadır. Hukuk güvenliği veadalet, çağdaş kamu yönetimi anlayışında, istikrar olgusunun temelinioluşturmaktadır. Hukuk güvenliği, kamu görevlileri yönünden önemli birgüvencedir.
Öte yandan, yasaların ve bu yasalarla getirilen kuralların genelolması hukuk devleti ve yasa önünde eşitlik ilkelerinin bir sonucudur.Kanunların genelliğinden anlaşılan, belli kişileri hedef almayan, özel birdurum gözetmeyen, önceden saptanıp, soyut biçimde herkese uygulanabilecekkurallar içermesidir. O hâlde yasa kurallarının her şeyden önce genel nitelikteolması, herkes için objektif hukuki durumlar yaratması ve aynı hukuki durumdabulunan kişilere ayrım gözetmeksizin uygulanabilir olması gerekir. Geçicinitelikteki bu kural, Sağlık Bakanlığı eğitim ve araştırma hastanelerindeKanun'un yayımı tarihinden önceki mevzuata dayalı olarak klinik şefliği ya daklinik şef yardımcılığı görevlerine atanmış ve en az 6 ay süreyle bu görevleriyürütmüş bulunan profesör veya doçent unvanlı herkesi içine alan genel,objektif durum yaratan ve aynı hukuki durumda bulunan kişilere ayrım gözetmedenuygulanabilecek niteliktedir.
Kuralda, ilgili uzmanlık alanında profesör veya doçent olankişilerin, önceden asgari 6 ay süreyle klinik şefi ya da şef yardımcısı olarakgörev yaptıkları eğitim ve araştırma hastanelerine klinik şefi ve şefyardımcısı olarak atanabilmelerine ilişkin temel alınacak ölçütler, kadrodurumu, başvurular, değerlendirmeyi yapacak jürinin belirlenmesi, değerlendirmeve atama yöntemleri gösterilmiştir. Bu nedenle anılan hükmün kural koymadan,çerçevesini çizmeden ve yürütmenin takdir yetkisini sınırlandırmadan, sınırsızbir alanda ve sınırsız bir biçimde yürütme organına yetki tanıdığınınsöylenmesine olanak bulunmamaktadır.
Bu durumdaki kişilerin ilgili uzmanlık alanlarında profesör ya dadoçent olmaları, bilimsel çalışmaları ve eğitimci kişilikleri ile bu görevifiili olarak asgari 6 ay yürütmüş bulunmaları sebebiyle sahip bulunduklarıdeneyimleri dikkate alındığında, fiili olarak yürüttükleri görevlere atanmalarıyönteminin, kamu düzeni ve yararı, hizmet kalitesi ve verimliliği ile işyerihuzuru, çalışma barışı ve hizmetin gerekleri ilkelerine uygun bir düzenlemeolduğu anlaşılmaktadır.
İdarenin işlemlerinde yasaya uygunluk karinesi geçerli olup,klinik şefliği ve klinik şef yardımcılığı kadrolarına ilgili mevzuathükümlerine göre yetkili organlarca atanmalarının ardından, belli süreler fiiliolarak görev yapmış olan kişilerin sahip bulundukları deneyimlerin yasakoyucutarafından dikkate alınarak, bilimsel çalışma ve eğitimci kişilik bağlamındagerekli ölçütlere uygun olduklarının belirlenmesi durumunda bu görevlerisürdürmelerine olanak tanınması, Mahkemenin kararını işlevsizleştirmeye yönelikbir düzenleme olarak değerlendirilemez.
Anayasa'nın 138. maddesinin son fıkrasına göre; 'Yasama veyürütme organları ile idare, mahkeme kararlarına uymak zorundadır; bu organlarve idare, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremez ve bunların yerinegetirilmesini geciktiremez.'
Kuralla, daha önce idarî davalara konu olan Sağlık Bakanlığıeğitim ve araştırma hastanelerine klinik şefi ve klinik şef yardımcılığıgörevlerine atamalarla ilgili husus, yasal düzenleme konusu yapılmıştır.Yasamanın genelliği ilkesi uyarınca yasakoyucunun Anayasa'ya aykırı olmamakkaydıyla her konuyu kanunla düzenleyebileceği kuşkusuzdur. Bu kapsamdayasakoyucu tarafından getirilen ve genel, objektif nitelik taşıdığı görülenkuralın, Anayasa'nın 138. maddesine aykırılığından söz edilemez.
Açıklanan nedenlerle kural, Anayasa'nın 2., 7., 8., 128. ve 138.maddelerine aykırı değildir. İptal isteminin reddi gerekir.
Kuralın Anayasa'nın 11. ve 153. maddeleriyle ilgisigörülmemiştir.
Fulya KANTARCIOĞLU, Mehmet ERTEN ve Zehra Ayla PERKTAŞ bu görüşekatılmamışlardır.
V- YÜRÜRLÜĞÜ DURDURMA İSTEMİ
12.3.2008 günlü, 5748 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel KanunundaDeğişiklik Yapılması Hakkında Kanun'un:
1- 1. maddesiyle;
a- 7.5.1987 günlü, 3359 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu'nunEk 1. maddesinin değiştirilen ikinci fıkrasının üçüncü, dördüncü ve beşincicümlelerine,
b- 3359 sayılı Kanun'un Ek 1. maddesine eklenen üçüncü fıkranınüçüncü, dördüncü ve beşinci cümlelerine,
2- Geçici 1. maddesine,
yönelik iptal istemleri, 9.6.2011 günlü, E. 2008/31, K. 2011/94sayılı kararla reddedildiğinden, bu madde ve cümlelere ilişkin YÜRÜRLÜĞÜNDURDURULMASI İSTEMİNİN REDDİNE, 9.6.2011 gününde OYBİRLİĞİYLE karar verildi.
VI- SONUÇ
12.3.2008 günlü, 5748 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel KanunundaDeğişiklik Yapılması Hakkında Kanun'un:
1- 1. maddesiyle;
a- 7.5.1987 günlü, 3359 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu'nunEk 1. maddesinin değiştirilen ikinci fıkrasının;
aa- Üçüncü ve dördüncü cümlelerinin Anayasa'ya aykırı olmadığınave iptal isteminin REDDİNE, OYBİRLİĞİYLE,
bb- Beşinci cümlesinin Anayasa'ya aykırı olmadığına ve iptalisteminin REDDİNE, Fulya KANTARCIOĞLU, Mehmet ERTEN ile Zehra Ayla PERKTAŞ'ınkarşıoyları ve OYÇOKLUĞUYLA,
b- 3359 sayılı Kanun'un Ek 1. maddesine eklenen üçüncüfıkranın üçüncü, dördüncü ve beşinci cümlelerinin Anayasa'ya aykırı olmadığınave iptal isteminin REDDİNE, Osman Alifeyyaz PAKSÜT, Fulya KANTARCIOĞLU, MehmetERTEN ile Zehra Ayla PERKTAŞ'ın karşıoyları ve OYÇOKLUĞUYLA,
2- Geçici 1. maddesinin Anayasa'ya aykırı olmadığına ve iptalisteminin REDDİNE, Fulya KANTARCIOĞLU, Mehmet ERTEN ile Zehra Ayla PERKTAŞ'ınkarşıoyları ve OYÇOKLUĞUYLA,
9.6.2011 gününde karar verildi.
Başkan
Haşim KILIÇ
Başkanvekili
Osman Alifeyyaz PAKSÜT
Başkanvekili
Serruh KALELİ
Üye
Fulya KANTARCIOĞLU
Üye
Ahmet AKYALÇIN
Üye
Mehmet ERTEN
Üye
Serdar ÖZGÜLDÜR
Üye
Zehra Ayla PERKTAŞ
Üye
Recep KÖMÜRCÜ
Üye
Alparslan ALTAN
Üye
Burhan ÜSTÜN
Üye
Engin YILDIRIM
Üye
Nuri NECİPOĞLU
Üye
Hicabi DURSUN
Üye
Celal Mümtaz AKINCI
Üye
Erdal TERCAN
KARŞIOY YAZISI
5748 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu'nda DeğişiklikYapılması Hakkında Kanun'un 1. maddesiyle 3359 sayılı Sağlık Hizmetleri TemelKanunu'nun Ek 1. maddesine eklenen üçüncü fıkranın üçüncü, dördüncü ve beşincicümleleri klinik şefi veya klinik şef yardımcısı kadrolarına atanmak isteyenprofesör veya doçentlerin bilimsel çalışmalarını ve eğitimci niteliklerinideğerlendirmek üzere Bakanlık tarafından, ilgili uzmanlık alanlarında üçprofesör veya klinik şefi tespit edilmesini, bu profesör veya klinik şeflerininadaylar hakkında mütalaalarını, öncelik sıralaması yaparak ayrı ayrı Bakanlığabildirmelerini, Bakanlığın bu mütalaalara göre atamaları yapmasınıöngörmektedir.
Anayasa'nın 128. maddesi gereğince atanma usulleri kanunladüzenlenmesi gereken klinik şef ve şef yardımcılarının, profesör ve doçentleryönünden bilimsel çalışmalarını ve eğitimci niteliklerini değerlendirmeye ehilkişilerce belirlenmesi gerekirken, sadece uzman tabip olan kinik şefleritarafından verilecek mütalaaya göre Bakanlıkça atanmaları, basit bir tavsiyeyönteminden farklı olmayan, Anayasa'nın öngördüğü anlamda 'yasa ile düzenleme'niteliği taşımayan bir uygulamadır.
Bu nedenle kural, Anayasa'nın 128. maddesine aykırıdır.
Başkanvekili
Osman Alifeyyaz PAKSÜT
KARŞIOY GEREKÇESİ
3359 sayılı Sağlık Hizmetleri Kanunu'nun Ek 1. maddesinin12.3.2008 günlü 5748 sayılı Yasa ile değiştirilen ikinci fıkrasında, klinikşefi, klinik şef yardımcısı ve başasistan kadrolarına yapılacak atamalarailişkin sınavlara katılacaklarda aranacak yeterlik kriterleri ile sınavlarailişkin usul ve esasların yönetmelikle düzenleneceği, Madde'ye aynı Yasa ileeklenen üçüncü fıkranın üç, dört ve beşinci tümcelerinde de müracaat edenadayların bilimsel çalışmalarını ve eğitimci niteliklerini değerlendirmek üzereBakanlık tarafından, ilgili uzmanlık alanlarında üç profesör veya klinikşefinin tespit edileceği, bu profesör ve klinik şeflerinin, adaylar hakkındakimütalâalarını, öncelik sıralaması yaparak ayrı, ayrı Bakanlığa bildirecekleri,Bakanlığın bu mütalâalara göre atamaları yapacağı, Yasa'nın Geçici 1.maddesinde de Sağlık Bakanlığı eğitim ve araştırma hastanelerinde en az altı ayklinik şefliği veya klinik şef yardımcılığı görevini yürütmüş profesör vedoçentlerden, bu Kanun'un yayımını takip eden bir ay içinde bu görevlere atanmatalebinde bulunanların, Bakanlık tarafından ilgili uzmanlık alanlarında tespitedilecek üç profesör veya klinik şefi tarafından, bilimsel çalışmaları veeğitimci nitelikleri yönünden değerlendirileceği, bu değerlendirme sonucunda yeterlibulunanların fiilen yürüttükleri görevlere ait kadro unvanlarına göreatamalarının yapılacağı belirtilmiştir.
Anayasa'nın 128. maddesinin ikinci fıkrasında, memurların ve diğerkamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları veyükümlülüklerinin, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işlerinin kanunladüzenleneceği öngörülmüştür. Buna göre, klinik şefi, klinik şef yardımcısı vebaşasistan kadrolarına atanacakların, niteliklerinin belirlenmesine ilişkinkriterlerin Yasa ile düzenlenmesi gerekir. Bu hususlara ilişkin esaslarınyönetmelikle veya idare tarafından seçilen kişilerce belirlenmesi olanaklıdeğildir. Ayrıca profesör ve doçentlerden Yasada gösterilen görevlereatanacakların nitelikleri ile müracaat eden adayların bilimsel çalışmalarını veeğitimci niteliklerini değerlendirmek üzere Bakanlık tarafındangörevlendirilecek profesör ve klinik şeflerinin, hangi ölçütler esas alınarakbelirleneceklerinin de Yasada gösterilmesi gerekir. Sınırları Yasa ileçizilmemiş yetkilerin idareye bırakılmasının, keyfi uygulamalara yol açacağı,bu durumun ise eşitlik ve adaleti temel alan hukuk devleti ilkesiylebağdaşmayacağı açıktır.
Öte yandan, Geçici 1. madde uyarınca, Sağlık Bakanlığı eğitim vearaştırma hastanelerinde belirli bir süre klinik şefliği veya klinik şefyardımcılığı görevini yürütmüş profesör ve doçentlerin talepleri halindeyürüttükleri göreve atanmaları sağlanarak, bunlara ayrıcalık tanınması, aynıniteliklere sahip kişiler arasında eşitlik ve rekabeti bozacağından Anayasa'nın10. maddesinin ihlâli sonucunu doğuracaktır.
Açıklanan nedenlerle dava konusu kuralların Anayasa'ya aykırıolduğu ve iptali gerektiği düşüncesiyle çoğunluk görüşüne katılmıyorum.
Üye
Fulya KANTARCIOĞLU
KARŞIOY GEREKÇESİ
Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu'nun;
Ek 1. maddesinin,
İkinci fıkrasının iptali istenen beşinci tümcesinde 'Yeterlilikkriterleri ile sınavlara ilişkin usul ve esaslar yönetmelik ile düzenlenir',
Üçüncü fıkrasının iptali istenen üçüncü, dördüncü ve beşincitümcelerinde 'Müracaat eden adayların bilimsel çalışmalarını veeğitimci niteliklerini değerlendirmek üzere Bakanlık tarafından, ilgiliuzmanlık alanlarında üç profesör veya klinik şefi tespit edilir. Bu profesörveya klinik şefleri, adaylar hakkında mütalaalarını, öncelik sıralaması yaparakayrı ayrı Bakanlığa bildirirler. Bakanlık bu mütalaalara göre atamaları yapar'
denilmiş,
İptali istenen geçici 1. maddesinde de 'SağlıkBakanlığı eğitim ve araştırma hastanelerinde en az altı ay klinik şefliği veyaklinik şef yardımcılığı görevini yürütmüş profesör ve doçentlerden, bu Kanununyayımını takip eden bir ay içinde bu görevlere atanma talebinde bulunanlar,Bakanlık tarafından ilgili uzmanlık alanlarında tespit edilecek üç profesörveya klinik şefi tarafından, bilimsel çalışmaları ve eğitimci nitelikleriyönünden değerlendirilir. Bu değerlendirme sonucunda yeterli bulunanlarınfiilen yürüttükleri görevlere ait kadro unvanlarına göre atamaları yapılır' kuralınayer verilmiştir.
Anayasa'ya aykırı oldukları ileri sürülen kuralların SağlıkBakanlığı eğitim ve araştırma hastanelerine atanmak isteyen klinik şefi, klinikşef yardımcısı ve başasistanları kapsayan düzenlemeler olduğu, klinik şefi,klinik şef yardımcısı ve başasistanların da Anayasa'nın 128. maddesindebelirtilen kamu görevlileri oldukları konusunda kuşku bulunmamaktadır.
Anayasa'nın 128. maddesinin ikinci fıkrasında 'Memurlarınve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri,hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunladüzenlenir' denilerek, kamu personeline ilişkin statü esaslarınınkanunla düzenlenmesi gereğine işaret edilmiştir. Buna göre, hizmete atanmayailişkin kuralların kanunla düzenlenmesi Anayasal zorunluluk halini almıştır.
Anayasa Mahkemesi kararlarında, kanunla düzenlemenin belirlikonulardan kavram, ad ve kurum olarak söz etmek olmayıp, düzenlenen alandatemel ilkelerin konularak çerçevesinin çizilmiş olması gerektiğine, kanundatemel esaslara yer verilip çerçevesinin çizilmiş olması koşuluyla uzmanlık veteknik gerektiren konulara ilişkin ayrıntıların yürütme organın yetkisinebırakılabileceğine işaret etmiştir.
Anayasa'nın 7. maddesinde 'Yasama yetkisi Türk Milleti adınaTürkiye Büyük Millet Meclisinindir. Bu yetki devredilemez' kuralınayer verilerek kanun yapma yetkisinin devredilemeyeceği belirtilmiştir.
Anayasa'nın 2. maddesinde 'Türkiye Cumhuriyeti, toplumunhuzuru, millî dayanışma ve adalet anlayışı içinde, insan haklarına saygılı,Atatürk milliyetçiliğine bağlı, başlangıçta belirtilen temel ilkelere dayanan,demokratik, lâik ve sosyal bir hukuk Devletidir' denilerek, hukukdevletinin tanımı yapılmıştır. Bu maddede yer verilen hukuk devletininunsurlarından biri de vatandaşların hukuk güvenliğini sağlamaktır. Hukukgüvenliği ise kurallarda belirlilik ve öngörülebilirlik gerektirir. Bu durum,yargı denetiminin sağlanması için de zorunludur.
İptali istenilen;
Beşinci tümcedeki kuralda, yeterlilik kriterlerinin ve sınavlarailişkin usul ve esasların yönetmelik ile düzenleneceği öngörülerek, hizmeteatanmalarında esas alınacak yeterlilik kriterleri ile sınavlara ilişkin usul veesasların temel ilkeleri saptanıp çerçevesi çizilmeden tümünün yönetmelikledüzenlenebilmesine imkân verilmek suretiyle idarenin yetkisine terk edilmiştir.Bu durum, Anayasa'da öngörülün kamu görevlileriyle ilgili statüye ilişkinesasların kanunla düzenlenmesi gereğine ve kanun yapma yetkisinindevredilmezliği ilkesine aykırıdır.
Üçüncü, dördüncü ve beşinci tümcelerdeki kurallarda, hekim olanprofesör ve doçentlerin Sağlık Bakanlığı eğitim ve araştırma hastanelerindekiklinik şefi ve şef yardımcılığı kadrolarına Bakanlığın tespit edeceği üçkişiden oluşan kurulun, adaylar için öncelik sıralaması yaparak bildireceklerigörüş doğrultusunda, sınavsız olarak atanabilmelerine imkân tanınarak, müracaateden adayların kamu görevlisi olarak atanmalarında dikkate alınacak olanbilimsel çalışmalarının ve eğitimci niteliklerinin değerlendirilmesindeki usulve esaslar ile Bakanlıkça seçilen kurulun bildireceği görüşlerle ilgili önceliksıralamasındaki usul ve esaslara yer verilmemek suretiyle belirsiz veöngörülemeyen bir alan bırakılmıştır. Kural bu haliyle hukuk devletininunsurlarından olan hukuk güvenliğini sağlayan öngörülebilirlik ve belirlilikkoşullarını taşımadığı gibi yargısal denetimin etkisiz kalmasına da nedenolacak niteliktedir. Bu nedenlerle Anayasa'da öngörülen hukuk devleti ilkesineaykırıdır.
Geçici 1. maddedeki kuralda, Sağlık Bakanlığı eğitim ve araştırmahastanelerinde en az altı ay klinik şefliği veya klinik şef yardımcılığıgörevini yürütmüş profesör ve doçentlerden, bu Kanunun yayımını takip eden biray içinde başvuranların bu görevlere sınavsız olarak atanmaları düzenlenmiştir.
Bu kural da, yukarda üçüncü, dördüncü ve beşinci tümceler içinbelirtilen gerekçeler uyarınca Anayasa'da öngörülen hukuk devleti ilkesineaykırıdır.
Açıklanan nedenlerle Anayasa'nın 2., 7. ve 128. maddelerine aykırıolan kuralların iptalleri gerektiğinden çoğunluk görüşüne katılmadım.
Üye
Mehmet ERTEN
KARŞIOY GEREKÇESİ
12.03.2008 günlü 5748 sayılı Kanunla değiştirilen 07.05.1987günlü, 3359 sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu'nun ek 1. maddesinin;
1) İkinci fıkrasının beşinci cümlesinde; 'yeterlilikkriterleri ile sınavlara ilişkin usul ve esaslar yönetmelik ile düzenlenir.'denilmektedir.
Anayasa'nın 128. maddesinin ikinci fıkrasında; 'Memurların vediğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, haklarıve yükümlülükleri aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunladüzenlenir.' hükmü yer almıştır.
Anayasa'nın 7. maddesinde yasama yetkisinin Türk devleti adınaTürkiye Büyük Millet Meclisi'nin olduğu, bu yetkinin devredilemeyeceğiöngörülmektedir. Buna göre, yürütme organına genel, sınırsız, esasları veçerçevesi belirlenmemiş bir düzenleme yetkisi verilemez. Ayrıca Anayasa'nın 8.maddesi uyarınca yürütme yetkisi ve görevi Anayasa'ya ve kanunlara uygun olarakkullanılıp yerine getirileceğinden, idarenin kaynağını yasadan almayan yetkikullanamayacağı açıktır.
Bu durumda Sağlık Bakanlığı eğitim ve araştırma hastanelerindeklinik şefi, klinik şef yardımcısı ve başasistan kadrolarına atamalardayeterlilik kriterleri ve sınavlara ilişkin usul ve esasların yönetmelikledüzenleneceği yolundaki düzenleme, Anayasa'nın 128. maddesine göre bu hususlarınyasa ile belirlenmesi ilkesine aykırıdır.
2) Üçüncü fıkrasının üçüncü, dördüncü ve beşincicümlelerinde; 'Müracaat eden adayların bilimsel çalışmalarını ve eğitimciniteliklerini değerlendirmek üzere Bakanlık tarafından, ilgili uzmanlıkalanlarında üç profesör veya klinik şefi tesbit edilir. Bu profesör veya klinikşefleri adaylar hakkında mütalalarını, öncelik sıralaması yaparak ayrı ayrıBakanlığa bildirirler. Bakanlık bu mütalalara göre atamaları yapar.'denilmektedir.
Anayasa'nın 128. maddesinin ikinci fıkrasında memurların ve diğerkamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları veyükümlülükleri kanunla düzenleneceği belirtilmiştir. Kuralda ise SağlıkBakanlığı eğitim ve araştırma hastanelerine profesör veya doçentlerden klinikşefi veya klinik şef yardımcısı kadrosuna atanmak için müracaat eden adaylarınniteliklerini değerlendirmek üzere Bakanlıkça bir komisyon oluşturulacağı, bukomisyonda bulunan kişilerin adaylar hakkında öncelik sıralaması yaparak ayrıayrı bildirdikleri mütalalara göre atama yapılacağı belirtilmektedir.
Bu durumda kural Anayasa'nın 128. maddesinde belirtilen kamugörevlilerinin atanma esaslarının kanunla düzenleneceği ve atamaya esas olacakkoşulların önceden nesnel biçimde yasa ile belirlenmesi esaslarına aykırıdır.
3) Geçici madde 1- 'Sağlık Bakanlığıeğitim ve araştırma hastanelerinde en az altı ay klinik şefliği veya klinik şefyardımcılığı görevini yürütmüş profesör ve doçentlerden, bu Kanunun yayımınıtakip eden bir ay içinde bu görevlere atanma talebinde bulunanlar Bakanlıktarafından ilgili uzmanlık alanlarında tespit edilecek üç profesör veya klinikşefi tarafından, bilimsel çalışmaları ve eğitimci nitelikleri yönündendeğerlendirilir. Bu değerlendirme sonucunda yeterli bulunanların fiilenyürüttükleri görevlere ait kadro unvanlarına göre atama yapılır.' hükmü yeralmıştır.
Madde hükmü ile eğitim ve araştırma hastanelerinde klinik şefliğiya da şef yardımcılığı görevlerini en az altı ay süre ile yürütmüş profesör vedoçentlerin bu görevlere atanmalarında Kanun'un 1. maddesinin üçüncü fıkrasındabelirtilen şekilde Bakanlıkça oluşturulan komisyonlar tarafından yapılandeğerlendirmelerin esas alındığı atama yöntemi öngörülmektedir.
Bu durumda kural Anayasa'nın 128. maddesinde belirtilen kamugörevlilerinin atanma esaslarının kanunla düzenleneceği ve atamaya esasalınacak koşulların önceden nesnel biçimde yasa ile belirlenmesi esaslarınaaykırıdır.
Açıklanan nedenlerle 07.05.1987 günlü, 3359 sayılı Sağlık HizmetleriTemel Kanunu'nun ek 1. maddesinin değiştirilen ikinci fıkrasının beşincicümlesi ile eklenen üçüncü fıkranın üçüncü, dördüncü ve beşinci cümlelerinin vegeçici 1. maddesinin Anayasa'nın 7., 8. ve 128. maddesine aykırı olduğu veiptali gerektiği düşüncesiyle çoğunluk kararına katılmıyorum.
Üye
Zehra Ayla PERKTAŞ