ANAYASA MAHKEMESİ KARARI
Esas Sayısı : 2012/17
Karar Sayısı : 2012/35
Karar Günü : 7.3.2012
R.G. Tarih-Sayı : Tebliğedildi.
İTİRAZ YOLUNA BAŞVURAN: Ankara 11. İdareMahkemesi
İTİRAZIN KONUSU: 4.1.1961 günlü,209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları İle Esenlendirme(Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye HakkındaKanun'un, 11.10.2011 günlü, 663 sayılı Sağlık Bakanlığı Ve BağlıKuruluşlarının Teşkilat Ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname'nin 58.maddesinin (ç) bendi ile değiştirilen 5. maddesinin ikinci fıkrasında yeralan '' pratisyen tabip ve diş tabiplerinde yüzde 500'ünü'' ibaresininAnayasa'nın 10. maddesine aykırılığı savıyla iptali istemidir.
I- OLAY
Türkiye Yüksek İhtisas Eğitim ve Araştırma HastanesindeBiyokimya ve Klinik Biyokimya Asistanı olarak çalışan davacının, döner sermayeek ödemelerinin, tıp fakültesi mezunu asistanlar içinbelirlenen katsayılar yerine, diğer personel için belirlenen katsayılarınesas alınması suretiyle noksan ödendiğinden bahisle bu durumun düzeltilmesiistemiyle yaptığı başvurunun, Tıbbi Biyoloji Bölümü için kanunda açık bir hükümolmadığı ve bundan dolayı diğer personel arasında değerlendirildiğigerekçesiyle reddine ilişkin idari işlemin iptali istemiyle açtığı davada,itiraz konusu kuralın, Anayasa'ya aykırı olduğu kanısına varan Mahkeme, iptaliiçin başvurmuştur.
II- İTİRAZ KONUSU YASA KURALI
4.1.1961 günlü, 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı SağlıkKurumları İle Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner SermayeHakkında Kanun'un, 11.10.2011 günlü, 663 sayılı Sağlık Bakanlığı Ve BağlıKuruluşlarının Teşkilat Ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname'nin 58.maddesinin (ç) bendi ile değiştirilen 5. maddesinin itiraz konusu kuralı daiçeren ikinci fıkrası şöyledir:
'Bakanlık merkez teşkilatı ile Türkiye Halk Sağlığı Kurumu(laboratuvarlar hariç) ve Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumunun merkezteşkilatında görev yapanlar dışındaki personele, ilgili personelin katkısıylaelde edilen döner sermaye gelirlerinden bir ayda yapılacak ek ödemenin tutarı,ilgili personelin bir ayda alacağı aylık (ek gösterge dâhil), yan ödeme ve hertürlü tazminat (makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatıhariç) toplamının; eğitim görevlisi ile uzman tabip kadrosuna atanan profesörve doçentlerde yüzde 800'ünü, uzman tabip ve tıpta uzmanlık mevzuatındabelirtilen dallarda bu mevzuat hükümlerine göre uzman olanlar ile uzman diştabiplerinde yüzde 700'ünü, pratisyen tabip ve diş tabiplerinde yüzde500'ünü, idarî sağlık müdür yardımcısı, hastane müdürü ve eczacılarda yüzde250'sini, başhemşirelerde yüzde 200'ünü, diğer personelde ise yüzde 150'sinigeçemez. İşin ve hizmetin özelliği dikkate alınarak yoğun bakım, doğumhane,yeni doğan, süt çocuğu, yanık, diyaliz, ameliyathane, enfeksiyon, özel bakımgerektiren ruh sağlığı, organ ve doku nakli, acil servis ve benzeri sağlıkhizmetlerinde çalışan personel için yüzde 150 oranı, yüzde 200 olarakuygulanır. Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelirgetirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak tabip, diş tabibi vetıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanlara bu fıkradaki oranların yüzde30'unu, diğer personele yüzde 20'sini geçmeyecek şekilde ayrıca ek ödemeyapılır. Sözleşmeli olarak istihdam edilen personele yapılacak ek ödemenintutarı ise, aynı birimde aynı unvanlı kadroda çalışan ve hizmet yılı aynı olanemsali personel esas alınarak belirlenir ve bunlara yapılacak ek ödeme hiçbirşekilde emsaline yapılabilecek ek ödeme üst sınırını geçemez. Bu fıkra uyarıncapersonele her ay yapılacak ek ödeme net tutarı, 375 sayılı Kanun HükmündeKararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca kadro ve görev unvanı veya pozisyonunvanı itibarıyla belirlenmiş olan ek ödeme net tutarından az olamaz. Bu maddeuyarınca yapılacak ödeme sigorta prim kesintisine tabi tutulmaz.'
III- İLK İNCELEME
Anayasa Mahkemesi İçtüzüğü'nün 8. maddesi gereğince yapılan ilkinceleme toplantısında, başvuru kararı ve ekleri, ilk inceleme raporu, itirazkonusu yasa kuralı ile bunların gerekçeleri ve diğer yasama belgeleri okunupincelendikten sonra gereği görüşülüp düşünüldü:
Anayasa'nın 152. ve 6216 sayılı Anayasa Mahkemesinin Kuruluşu veYargılama Usulleri Hakkında Kanun'un 40. maddesine göre, mahkemeler, bakmaktaoldukları davalarda uygulayacakları yasa ya da kanun hükmünde kararnamekurallarını Anayasa'ya aykırı görürler veya taraflardan birinin ileri sürdüğüaykırılık savının ciddi olduğu kanısına varırlarsa o hükmün iptali için AnayasaMahkemesi'ne başvurmaya yetkilidirler. Ancak, bu kurallar uyarınca birmahkemenin, Anayasa Mahkemesi'ne başvurabilmesi için elinde yöntemince açılmışve görevine giren bir davanın bulunması ve iptali istenen kuralların davadauygulanacak olması gerekir. Uygulanacak yasa kuralı ise, davanın değişikevrelerinde ortaya çıkan sorunların çözümünde veya davayı sonuçlandırmadaolumlu ya da olumsuz yönde etki yapacak nitelikteki kurallardır.
Türkiye Yüksek İhtisas Eğitim ve Araştırma Hastanesinde Biyokimyave Klinik Biyokimya Asistanı olarak çalışan davacının, döner sermaye eködemelerinin tıp fakültesi mezunu asistanlar için belirlenen katsayılaryerine, diğer personel için belirlenen katsayıların esas alınması suretiylenoksan ödendiğinden bahisle bu durumun düzeltilmesi istemiyle 26.10.2010tarihli başvurusunun reddine dair 5.11.2010 tarihli işlemin iptaliistemiyle açtığı davada, itiraz yoluna başvuran Mahkeme, itiraz konusu kuralın,Anayasa'ya aykırı olduğu kanısına vararak iptali için başvurmuştur.
Dava konusu 5.11.2010 tarihli idari işlem, 209 sayılı Kanun'un 5.maddesine 7.3.2006 günlü, 5471 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumlarıİle Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye HakkındaKanun İle 2006 Yılı Merkezi Yönetim Bütçe Kanununda Değişiklik Yapılmasına DairKanun'un 1. maddesiyle eklenen dördüncü fıkrasına dayanılarak tesisedilmiştir.
İdare Mahkemesi'nde iptali istenen idari işlemin dayanağı olan 209sayılı Kanun'un 5. maddesine 5471 sayılı Kanun'un 1. maddesiyle eklenendördüncü fıkra, 13.2.2011 günlü, 6111 sayılı Kanun'un 190. maddesi iledeğiştirilmiştir. Değişiklikten sonra 209 sayılı Kanun'un 5.maddesi, 11.10.2011 günlü, 663 sayılı Kanun HükmündeKararname'nin 58. maddesinin (ç) bendi ile bütün halinde değiştirilerek iptaliistenen '' pratisyen tabip ve diş tabiplerinde yüzde 500'ünü'' ibaresi5. maddenin ikinci fıkrasında düzenlenmiştir. Dolayısıyla dava konusu idariişlemin tesis tarihinde 209 sayılı Kanun'un 5. maddesine 5471 sayılı Kanun'un1. maddesiyle eklenen dördüncü fıkra yürürlükte olduğundan, sonradan yürürlüğegiren itiraz konusu kural davada uygulanacak yasa kuralı değildir.
Açıklanan nedenlerle, başvurunun Mahkeme'nin yetkisizliğinedeniyle reddi gerekir.
IV- SONUÇ
4.1.1961 günlü, 209 sayılıSağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları İle Esenlendirme (Rehabilitasyon)Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun'un, 11.10.2011 günlü, 663sayılı Sağlık Bakanlığı Ve Bağlı Kuruluşlarının Teşkilat Ve Görevleri HakkındaKanun Hükmünde Kararname'nin 58. maddesinin (ç) bendi ile değiştirilen 5.maddesinin ikinci fıkrasında yer alan 'pratisyen tabip ve diş tabiplerindeyüzde 500'ünü, '' ibaresinin, itiraz başvurusunda bulunanMahkeme'nin bakmakta olduğu davada uygulanma olanağı bulunmadığından, buibareye ilişkin başvurunun Mahkeme'nin yetkisizliği nedeniyle REDDİNE, 7.3.2012gününde OYBİRLİĞİYLEkarar verildi.
Başkan
Haşim KILIÇ
Başkanvekili
Serruh KALELİ
Başkanvekili
Alparslan ALTAN
Üye
Fulya KANTARCIOĞLU
Üye
Mehmet ERTEN
Üye
Serdar ÖZGÜLDÜR
Üye
Osman Alifeyyaz PAKSÜT
Üye
Zehra Ayla PERKTAŞ
Üye
Recep KÖMÜRCÜ
Üye
Burhan ÜSTÜN
Üye
Nuri NECİPOĞLU
Üye
Hicabi DURSUN
Üye
Celal Mümtaz AKINCI
Üye
Erdal TERCAN