T.C. ... 10. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
T.C.
...
10. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ TÜRK MİLLETİ ADINA
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO : 2016/858 Esas
KARAR NO : 2024/578
HAKİM : ... ...
KATİP : ... ...
VEKİLİ : Av. ...
DAVA : Tasarrufun İptali (İİK 277 Ve Devamı)
DAVA TARİHİ : 28/07/2016
KARAR TARİHİ : 17/09/2024
KARAR YAZIM TARİHİ : 02/10/2024
... 21. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2016/372 Esas, 2016/432 Karar sayılı Görevsizlik kararı ile mahkememize gönderilen dosya yukarıda belirtilen sıraya kaydı yapılarak, yapılan yargılama sonunda;
DAVA:
Davacı vekili, dava dilekçesinde özetle, ...İnşaat şirketinden alacaklı olduğunu, borcun ödenmemesi nedeni ile ... 26 İcra Müdürlüğünün 2016/14430 ve 14431 sayılı dosyalarından icra takibi başlatıldığını, ...şirketinin 14/04/2015 tarihinde ... inşaat san. ve Ticaret Anonim şirketi adı altında bir şirket kurduğunu, şirkete %40 oranında ortak olduğunu, diğer ortaklarının ... İnşaat , ...İnşaat olduğunu, yeni kurulan inşaat şirketinin adresinin ...inşaat ile aynı olduğunu ve yetkilisinin de ...şirketinin yetkilisi ... olduğunu, davalı borçlu ...şirketinin ... Anonim şirketindeki %40 hissesini mal kaçırmak amacı ile muvaazalı olarak her iki şirketin yetkilisi olan ...'e , ...İnşaat ve ... İnşaat şirketine devrettiğini, ... anonim şirketininde ...şirketince alacaklılardan mal kaçırmak amacı ile kurulduğunu, ... şirketinin ...şirketinin iflas erteleme talebinde bulunduğu dönemde kurulduğunu, ...firması hisselerinin şirketin müdür ve yetkilisi olan aynı zamanda ... şirketininde yönetim kurulu üyesi olan davalı ...'e şirketin kurulmasından 4 ay sonra devredildiğini, bu durumun muvazaanın açık kanıtı olduğunu, devirden sonra ...'in %1 hisseye sahip olmasına rağmen ... anonim şirketinin yönetim kurulunu başkanlığını yapmaya devam ettiğini, satış bedelininde gerçekten ödenmediğini belirterek hisse devir işlemlerinin öncelikle muvazaalı olduğunun tespiti ile hükümsüzlüğünü, aksi takdirde İİK 277 maddesi gereği tasarrufun iptali ile cebri icra yolu ile alacağın tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP :
Davalı ... ve ...İnşaat Şirketi vekili cevap dilekçesinde özetle, dava konusu hisse devrinin gerçek olduğunu, mavazaalı işlem olmadığını, kendisinin %1 hissesi olduğunu, ... firmasının ihaleye çıkardığı Gebze Orhangazi izmir otoyolu inşaatı Susurluk , Balıkesir bölümü yapım işini kurmak üzere Astaldi firmasının işin Anonim şirkete verileceğinin belirtilmesi üzerine 27/03/2015 tarihinde diğer ortaklar ile ASR şirketini kurduklarını, şirketin tek bir iş için kurulduğunu gizli amacının olmadığını, ... anonim şirketinin kurulması sonrasında çek defteri teminat mektubu kredi almak için başvuru yapıldığında ...şirketi hakkında icra takibi yapıldığının ve teminat alınamayacağının öğrenildiğini, 11/05/2015 tarihinde ...şirketinin ortaklıktan çıkarılmasına karar verildiğini, ... Anonim şirketinin 14/04/2015 tarihinde kurulduğunu, ...şirket hisse devrinin 01/06/2015 tarihinde pay defterine işlendiğini, hisse devirlerinin tescil ve ilan zorunluluğunun bulunmadığını, ... şirketinin 100.000,00 kuruluş sermayesinden başka taşınır ve taşınmaz mal varlığının olmadığını, ... nezdindeki ...hisse değerinin 40.000 TL olduğunu, davacının alacağına ilişkin borç ödemeden aciz belgesinin olmadığını, davacı ... firmasından kredi kullanan dava dışı ... Asfalt firmasının ...şirketine ait çekleri davacı firmaya vermesi nedeni ile ortağı olduğu ...şirketi hakkında takip başlatıldığını, davacı şirkete ... Asfalt tarafından bir kısım ödemeler yapıldığını, alacağın protokole bağlandığını, davacının alacağının bir kısmını ... Asfalt firmasından tahsil ettiğini ancak icraya bildirimde bulunmadığını, iş bu davanın dayanapını oluşturan alacağın asıl borçlusu olmayan ...ile 3 kişi ... Asfalt ve davacı factoring şirketi arasındaki ilişkinin hisse devir işlemleri arasında bilinmediğini, hisse devri yapıldığı tarih itibari ile ... şirketinin herhangi bir malvarlığının olmadığını beyan etmiştir.
Davalı ...İnşaat Şirketi vekili cevap dilekçesinde özetle, muvazaa iddiasının gerçeği yansıtmadığını, hisse devrinin gerçek olduğunu belirterek davanın reddini savunmuştur.
Davalı ... İnşaat Şirketi vekili cevap dilekçesinde özetle, muvazaalı bir işlemin söz konusu olmadığını, hisse devri işleminin gerçek olduğunu belirterek davanın reddini savunmuştur.
DELİLLER :
Davacı ... şirketi tarafından ... 26 İcra Müdürlüğünün 2015/14430 esas sayılı dosyasında Borçlu ... Asfalt şirketi ile davalı ...inşaat şirketi ve ... aleyhine 1.776.637,08 TL üzerinden takibe geçildiği, borcun dayanağının ;
22/06/2015 tarihli 19891 numaralı 365.000,00 TL'lik çek,
22/06/2015 tarihli 19893 numaralı 369.500,00 TL'lik çek
04/06/2015 tarihli 280.000,00 TL'lik senet
04/06/2015 tarihli 195.500,00 TL'lik senet
04/06/2015 tarihli 200.000,00 TL'lik senet
04/06/2015 tarihli 280.000,00 TL'lik senet olarak gösterildiği,
Davacı ... şirketi tarafından ... 26 İcra Müdürlüğünün 2015/14431 sayılı dosyasında ; 08/07/2015 tarihli ödeme emrinde ; Borçluların ...İnşaat, ... Asfalt ve ... ve ... olduğu, 718.258,90 üzerinden takip yapıldığı, borcun dayanağının, Türkiye Katılım Bankasının 30/06/2015 günlü 4008147 seri numaralı 650.000,00 TL tutarlı çek olduğu anlaşılmıştır.
... 8 Asliye Ticaret Mahkemesinin 25/05/2021 tarihli 2015/491 esas 2016/341 kararı ile ; davacı ...şirketinin 26/07/2015 tarihinde açtığı davada iflas erteleme talebinde bulunduğu , 25/05/2016 tarihi itibari ile iflasın 1 yıl süre ile ertelenmesine, 30/07/2015 tarihinde şirket hakkında verilen tedbir kararının devamına karar verildiği anlaşılmıştır.
Yine ... 8Asliye Ticaret Mahkemesinin 25/05/2021 tarihli kararı ile; iflas erteleme yasal süresinin dolduğu anlaşılmakla, davacı ...İnşaat şirketinin 25/05/2021 tarihi itibari ile iflasına karar verildiği anlaşılmıştır.
Ticaret sicil kayıtlarından ; ... inşaat şirketinin 14/04/2015 tarihinde tescil ve ilan olduğu, 13/04/2015 tarihli ana sözleşmede ortak kuruluşların ...İnşaat şirketi, ...İnşaat şirketi ve ... inşaat şirketi olduğu, kuruluştaki sermayesinin 100.000,00 TL olduğu, 1000,00 TL değerinde 100 hisseye ayrıldığı, 40 hissesinin ...şirketine, 38 hissesinin ...Şirketine, 22 hissesinin ... şirketine ait olduğu, sermayenin 1/4'ünün tescilden önce, kalanın 24 ay içerisinde ödeneceğinin, ilk yönetim kurulu üyesi olarak 3 yıllığına ...yönetim kurulu üyesi ... ile ...Yönetim kurulu üyesi ...ve Revan yönetim kurulu üyesi ...'in seçildiği, yönetimin tüm üyelere ait olduğu, şirketi müştereken ve müteselsilen temsile yetkili olduklarının düzenlenmiştir.
... 56 Noterliğinde 05/08/2015 tarihinde onaylanan ...şirketi ortaklar kurulunun 24/07/2015 tarihli kararında; iştirak olan ... şirketindeki bulunan hisselerin tamamının devrine karar verildiği, devri yapılan hissenin 40 pay olduğu, değerinin 40.000,00 TL olduğu, bu tutarın 12 payının ...inşaat firmasına, 27 payının ... inşaat firmasına, 1 payının ise ...'e devredildiği anlaşılmıştır.
Türkiye Ticaret sicilin gazetesinin 17/08/2015 tarihli 8885 sayısında; ... İnşaatın 12/08/2015 tarihinde tescil edilen ortaklık yapısı ilanında hisse devirleri sonucunda;
...'in Yönetim kurulu başkanı 1 hisse 1000,00 TL
...inşaat firması temsilen Engin Koca Yön. kur. bşk yar. 50 hisse -50000,00 TL
... inşaat firması temsilen ... - Yön. kur. bşk yar. 49 hisse -49000,00 TL şeklinde belirtildiği anlaşılmıştır
... İnşaat firmasında hisse devrine ilişkin davalılar tarafından ödenen tutarlara ilişkin dekontlarda; ... İnşaat firmasında hisse devrine ilişkin davalılar tarafından ödenen tutarlara ilişkin DEKONTLARDA; ... inşaat ...'in sermaye taahhüdü olarak 13/04/2015 tarihinde Türk Ekonomi bankasının 2063 numaralı makbuzu ile ... İnşaat şirketi hesabına 5.500,00 TL gönderdiği, 15/02/2016 tarihinde Türk ekonomi bankasının 2210 sayılı dekontu ile ... şirketi hesabına 36.750,00 TL gönderdiği,
...inşaat firması adına ...'in sermaye taahhüdü olarak 13/04/2015 tarihinde Türk ekonomi bankası 2066 numaralı makbuzu ile ... inşaat hesabına 10.000,00 TL, 15/02/2016 tarihinde ...'in kendi adına Türk ekonomi bankasının 2026 numaralı makbuzu ile ... inşaat hesabına 750,00 TL yatırdığı,
...İnşaat firmasının sermaye taahhüdü olarak ...Tarafından 13/04/2015 tarihinde Türk ekonomi bankasının 2064 numaralı makbuzu ile ... inşaat hesabına 9.500 TL bakiye sermaye taahhüdü olarak da 15/02/2016 tarihinde 37.500,00 TL yatırdığı anlaşılmıştır.
Dosya kapsamında davacı ve davalı şirketlerin ticari defterlerini sunmaları için süre verilmiştir. Davacının ticari defterleri talimat yolu ile incelenmiştir.
Davalının ticari defterleri alınan bilirkişi raporu ile incelenmiştir.
... 21 İcra dairesine 2021/24 iflas dosyasına yazılan müzekkere cevabında ; müflis şirket hakkında düzenlenen 2 alacaklılar toplantısında iflas idaresine aday gösterilmediğinden dosyanın müdürlük tarafından yürütüldüğü, ve görevli vekilin bildirildiği görülmüştür.
İflas eden ...şirketi vekilinin 04/12/2023 tarihli dilekçesinde; davalı şirketin iflas ettiğinden, Yargıtay içtihatları gereği davanın müflis şirketin mal varlığına etkisi olabileceği göz önüne alınarak taraflarının iflas idaresi olarak iş bu davada davacı sıfatı ile yer almasına kurulacak hükmün de iflas idaresi lehine kurulmasını istemiştir.
Mahkememizin 11/01/2024 tarihli ara kararı ile davalı ...şirketi iflas ettiğinden Yargıtay içtihatları gereği iflas idaresinin davacı olarak davayı takibine karar verilmiştir.
İflas masasının 06/12/2022 tarihli kararı ile; Davacı şirketin icra dosyalarındaki senetler için ... 21 İcra ( İflas) dairesine başvurduğu, iflas masasının 06/12/2022 tarihli kararı ile talep edilen 4.710.517,06 TL alacak açısından, 4.475.118,65 TL açısından alacak talebinin kabulüne, 253.398,41 TL açısından ise talebin reddine karar verdiği anlaşılmıştır.
Davacı defter ve kayıtları üzerinde mali müşavir bilirkişi marifeti ile Nöbetçi İstanbul Asliye Ticaret Mahkemesi kanalı ile alınan bila tarihli bilirkişi raporunda özetle; davacının 2015 ve 2016 yılları ticari defterlerinin lehine delil niteliğinin bulunduğunu, davacı yanın, dava dışı ... Asfalt Yol Yapım Nak.ve İnş. San. Tic. Ltd,Şti ve ait hesap hareketlerini ticari defterine usulüne uygun olarak kaydettiğini, ... Asfalt Yol Yapım Nak. ve İnş.San.Tic.Ltd Şti ile ticari ilişkisinin olduğunu, davacı ... Factoring A.Ş. temlik aldığı dava konusu çeklerde çeklerin keşidecisinin ... Asfalt Yol Yapım Nak.ve İnş.San.Tic.Ltd.Şti olduğu ve davalı ...İnşaat ve Mühendişlik Ltd. Şti nin dava konusu çeklerde cirosunun bulunduğunu, “Finansal Kiralama, Faktoring ve Finansman Şirketleri” kanun tasarısının 9/2.maddesinde; “..faktoring şirketleri kambiyo senetlerine dayalı olsa bile, bir mal veya hizmet satışından doğmuş veya doğacak fatura ile tevsik edilmeyen alacakları satın alamaz veya tahsilini üstlenemezler...” şeklinde düzenlendiğini, dolayısıyla faktoring şirketleri devir aldığı alacak, bir kambiyo senedinden kaynaklanıyor olsa bile alacağı doğuran temel ilişkiye ait fatura veya benzeri belgelerle bunu tevsik etmesinin gerektiğini, davacı Credit Façtorin 'nin dava konusu ile birlik lacağı doğuran temel ilişkiye ait faturayı ibraz ettiğini, davacının, dava dışı ... şirketi ile 06.11.2014, 26.11.2014, 09.04.2015 ve 21.08.2014 tarihli Alacak Bildirim Formu Ödeme Araçları Tevdi Bürosu Ön Ödeme Talimatlarını imzaladığını, devir aldığı alacağı 30.10.2014 tarihli 3.550.499,27 TL ve 06.08.2014 tarihli 1.121.606,20 TL bedelli faturalarla tevsik ettiğini, ... şirketi tarafından devir olacak alacaklara istinaden ilgili fatura ve ekleri, devir tutarı zılı olarak belirttiği ve tali eklediğini, davacı Creditw toring A.Ş nin dava dışı ... Asfalt şirketi ile 27.02.2014 tarihinde imzalanan Faktoring Sözleşmesi gereğince dava dışı ... Asfalt şirketine toplam 4.363.135,00 TL ödeme yaptığını, davacı ... firması tarafından alacakların devredilmesi için gerekli İstihbarat çalışmasının yapılıp yapılmadığı hususunda takdirin Mahkemede olduğu yönünde görüş ve kanaatini bildirmiştir.
Tüm dosya kapsamı ve ön inceleme duruşmasında belirlenen uyuşmazlık konuları hakkında nitelikli hesap uzmanı ve mali müşavir bilirkişisinden alınan 21/12/2020 tarihli bilirkişi raporunda özetle, kuruluş ve sonrasında yapılan hisse devrine ..., SEDA, ... ve ... firmalarının defter kayıtlarına olduğu gibi yansıtıldığı ayrıca ... firması Pay Defterinde de bu işlemlerin yer aldığının tespit edildiğini, ...firmasının taahhüt ettiği hisselerin bakiye ödemelerinin, hisseleri devralan diğer ortaklar tarafından 15.02.2016 tarihinde ödendiğini, ... Firması ve ortak olan şirketlerin ticari defter kayıtlarının incelenmesinde, ...firmasının ödemesini yaptığı 1/4'lük 10.000,00 TL hissenin iade işleminin yapılmadığını, bu tutarın şirkette ortak olarak bulunan SEDA, ... ve ... adına hesaptarı virman yapıldığı bu tutarın ...firmasına geri ödenmediğini, ...firması tarafından 12.05.2015 tarihinde ... firmasına 75.000,00 TL nakit ödemesi yapıldığını, bu kapsamda tutuları 331.01 Kod no.lu Ortaklara Borçlar Hesabının bakiyesinde ise, ... firmasının ...firmasından 33.294,54 TL alacaklı bulunduğu yönünde görüş ve kanaatlerini bildirmişlerdir.
Dosya kapsamında bulunan ticari defter kayıtları ve tüm belgelere göre; davaya konu icra takip dosyalarında davacı şirketin borçlu ...şirketinden alacaklı olup olmadığı, miktarının ne kadar olduğu (dosyada bulunan tasfiye protokolü ve ödemeleri gösterir belgelerde değerlendirir), İptali istenen şirket hisse devri tasarrufunun takip konusu borçtan sonra yapılıp yapılmadığı, Devir edilen hisselerin devir tarihi itibariyle gerçek değerinin ne olduğu, Devreden hisseler karşılığı davalılar tarafından devir bedelinin ödenip ödenmediği hususlarında ek rapor düzenlenmek üzere önceki bilirkişi heyetine dosya tevdi edilerek alınan 09/08/2023 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle;
Davacı şirketin ...şirketinden alacaklı olup olmadığı, miktarının ne kadar olduğu hususunda; davacı şirketin, ... 26. İcra Dairesinin 2015/14430 Esas sayılı dosyasından, Asıl Alacak olarak 1.690.000,00 TL, çek tazminatı olarak toplam 73.450,00 TL, Komisyon olarak toplam 5.070,00 TL, Faiz toplamı olarak 8.117,08 TL olmak üzere cem-an 1.776.637,08 TL alacaklı olduğunu, davacı şirketin, ... 26. İcra Dairesinin 2015/14431 Esas sayılı dosyasından, Asıl Alacak olarak 650.000,00 TL, geçmiş gün faizi olarak 1.308,90 TL, Çek Tazminatı olarak 65.000,00 TL ve Komisyon olarak 950,00 TL olmak üzere toplam 718.258,90 TL alacaklı olduğunu, 12.08.2021 kayıt tarihli dilekçe ekinde yer alan 28.08.2015 tarihli Borç Tasfiye Protokolü'ne göre, anapara borcu 25.08.2015 tarihi itibariyle işleyecek faiz, masraf, vekalet ücreti, tahsil harcı vb. Hariç 2.715.187,73 TL olduğu, 7 kalemde yapılan toplam 105.541,84 TL'nin mahsubu ile ana para borcunun 2.669.645,89 TL olduğunu,
İptali istenen şirket hisse devri tasarrufunun takip konusu borçtan sonra yapılıp yapılmadığı hususunda; ... 26. İcra Dairesi nezdinde icra takiplerinin 08.07.2015 tarihinde başlatıldığı, ödeme emrinin tebliğ tarihinin 09.07.2015 olduğunu, şirket hisse devir tasarrufu, ... İnşaat firmasının 25.07.2015 tarihli 2015 yılı Olağanüstü Genel Kurul Toplantı tutanağının 3. Maddesinde; “Madde 3- Şirketimizde 01.06.2015 tarihinde hisse devri olmuştur.” denilmek suretiyle, yeni pay dağılımının belirtilerek Ticaret Sicilinde ilan ve tescil edilmesine oybirliği ile karar verildiğini, bu kararın ... 42. Noterliğinin 31.07.2015 tarih 23807 yevmiyesi ile onaylandığını, ... İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin Ortaklar Pay Defterinde, hisse devirlerinin 01.06.2015 tarihinde yapıldığı şeklinde kayıt düşüldüğünü, davalı ...firması vekili tarafından dosyaya sunulan ve hisse devrinin 11.05.2015 tarihinde alınan karar doğrultusunda yapıldığı hususuna ilişkin olarak dayanak belgenin dosya kapsamında olmadığının anlaşıldığını,
Devir edilen hisselerin devir tarihi itibariyle gerçek değerinin ne olduğu hususunda; ...firması tarafından taahhüt edilen 40.000,00 TL sermayenin 1/4'ü, 13.04.2015 tarihinde 10.000,00 TL olarak ödenmiş ve bakiye ödemenin 24 ay içinde yapılması karar altına alındığını, kısa bir süre sonra (01.06.2015), ortaklıktan çıkarılan ...firması, taahhüt ettiği sermaye tutarını ... firması pay defterinde yazıldığı ve şirket yönetim kurulunda oybirliği ile alınan hisse devirleri kararına istinaden; ... Yön. Kur. Bşk. hisse 1.000,00 TL, ...İnş. firmasını temsilen ...Yön. Kur. Bşk. Yrd. 50 hisse 50.000,00 TL, ... İnş. Firması temsilen ... Yön. Kur. Üyesi 49 hisse 49.000,00 TL olarak devrettiğini, ...firması taahhüt ettiği hisselerin bakiye tutarını ödemediğini, hisselerin bakiyeleri devralan diğer ortaklar tarafından 15.02.2016 tarihinde ... firmasına ödenmediğini, ...firması, ödemiş olduğu 10.000,00 TL hisse bedelini ... firmasından geri almadığını, hisselerin değeri şirketin kurulması ve ...firmasının ortaklıktan çıkarılması arasında geçen sürede, herhangi bir değer artışına veya azalışına olanak sağlayacak faaliyeti ve hesaplama yapılmasını gerektirecek ekonomik boyutta bulunması söz konusu olmadığından, hisse değerinin kayıtlı değer olduğu düşünülmekte ise de hukuki takdirin Mahkemeye ait olduğunu,
Devreden hisseler karşılığı davalılar tarafından devir bedelinin ödenip ödenmediği hususunda; ...firması tarafından taahhüt edilen hisse tutarı 40.000,00 TL olup, bu tutarın 10.000,00 TL'si ...firması tarafından ödendiğini, bu 10.000,00 TL diğer davalılar hesabına virman yapılmış ve bakiye tutar olan 30.000,00 TL diğer ortaklar tarafından ... firmasına ödendiğini, ...firması ödemiş olduğu 10.000,00 TL'yi ... firmasından almadığının tespit edildiği yönünde görüş ve kanaatlerini bildirmişlerdir.
DELİL DEĞERLENDİRME VE HUKUKİ NİTELENDİRME:
Dava; Hisse devrinin muvazaalı olmasından kaynaklı İİK 277 ve devamı maddesi gereğince açılan tasarrufun iptali davasıdır. Dava dosyası Asliye Hukuk Mahkemesinden görevsizlikle gelmiş ise de, anonim şirketin hisse devrinin iptali talep edildiğinden mahkememiz görevli olduğu kabul edilerek yargılama yapılmıştır.
Davacı ... Anonim şirketi ,... 26 İcra Müdürlüğünün 2015/14430 ve 14431 sayılı dosyalarında takibe konu olan senetlerden dolayı ...İnşaat şirketinden alacaklı olduğunu, ...inşaat şirketinin ve ... Asfalt şirketinin iflas başvurusunda bulunmaları nedeni ile takibin durduğunu, diğer borçlu ...'in de alacağını karşılayacak mal varlığının olmadığını, alacağını tahsil edemediğini, davalılardan borçlu ...şirketinin ... inşaat şirketindeki hissesini muvazaalı olarak diğer davalılara devrettiğini, hisse devir işleminin muvazaalı olduğunun tespiti ile kabul edilmemesi halinde İİK 277 ve devamı madde gereği tasarrufun iptalini istemektedir. Davalılar ise hisse devir işleminin gerçek olduğunu muvazaa olmadığını ileri sürmektedir.
Dava konusu ... Şirketindeki ...inşaat şirketine ait yapılan hisse devrinin muvazaalı olup olmadığı, alacaklıları aldatma veya zarar kastı olup olmadığı, İİK 277 vd maddelerindeki tasarrufun iptali şartları oluşup oluşmadığı uyuşmazlık konusudur
Davacı ... şirketinin dava dışı ... Asfalt firması ile factoring sözleşmeleri yaptığı, icra takibine konu olan çek ve senetlerin ( keşidecisi .... Şirketi olan) ... Asfalt şirketi tarafından davacı factoring şirketine verildiği, Davacı Factoring şirketinin dava konusu çek ve senetleri ... 26 İcra Müdürlüğünün 2015/14430 ve 2015/14431 sayılı dosyası ile takibe koyduğu, dava dışı ... Asfalt firması ile davalı ...firmasının iflas erteleme talep etmesi nedeni ile ihtiyati tedbir aldıkları, icra takiplerinin durduğu, davacı firmanın alacağını tahsil edemediği, davacı şirketin yaptığı araştırmada borçlu ...şirketinin 14/04/2015 tarihinde ... firması adı alıtnda bir şirket kurduğunu, bu şirkete %40 oranında ortak olduğunu, diğer ortaklarının Seda , ... isimli şirketler olduğunu, davalı ...şirketinin alacaklılardan mal kaçırmak amacı ile muvazaalı şekilde ... ve diğer şirket ortaklarına hisselerini devrettiğini yapılan hisse devrinin bedelsiz olduğunu muvazaalı olduğunun tespiti ve İİK 277 vd maddesi gereği tasarrufun iptalini istemektedir.
Dosya kapsamındaki ticaret sicil kayıtlarından ... şirketinin 14/04/2015 tarihinde tescil ve ilan edildiği, ortak kuruluşların davalı .... İnşaat şirketi, ...İnş Şirketi, ve ... İnş Şirketinin olduğu, kuruluşta 100.000,00 TL bedelinde 100 hisseye ayrıldığı, 40 hissesinin ...firmasına, 38 hissesinin ...firmasına, 22 hissesinin ... firmasına ait olduğu, sermayenin 1/4'ünün tescilden önce kalanının 24 ay içerisinde ödeneceğinin belirlendiği, taahhüt edilen sermayenin 1/4'nin ...firması tarafından 13/04/2015 tarihinde 10.000,00 TL olarak, ...firması tarafından 13/04/2015 tarihinde 9.500,00 TL olarak, ... firması tarafından 13/04/2015 tarihinde 5.500,00 TL olarak yapıldığı,
...İnşaat firmasının 24/07/2015 tarihli ortaklar kurulu kararı ile ; İştiraki olan ... şirketinin %40 hissesinin tamamının devrine karar verildiği, 40 payın 40.000,00 TL olduğu, bu tutarın 12 pay 12.000,00 TL'sinin ...İnşaat firmasına, 27 pay 27.000,00 TL'sinin ... inşaat firmasına, 1 PAY 1.0000,00 TL'sinin ise ...'e devrine karar verilmiştir.
Yine ... inşaat firmasının 25/07/2015 tarihli Olağanüstü genel kurul tutanağında şirkette hisse devri olduğu, yeni pay dağılımı belirlenerek ticaret sicilde ilan ve tescil edilmesine karar verilmiştir. Kuruluş ve sonrasında yapılan hisse devrine ilişkin kayıtların Seda,... ,... ve ... firmalarının defterlerine kayıt olduğu anlaşılmıştır.
Davalılar beyanlarında ; ... firmasının ihaleye çıkardığı Gebze Orhangazi izmir otoyolu inşaatı Susurluk , Balıkesir bölümü yapım işini kurmak üzere diğer ortaklar ile .... .... ... '' anlaşması yaptıklarını ve işin anonim şirket olması halinde verilebileceği bildirilmesi üzerine ... İnşaat Anonim şirketinin davalıların ortaklığı ile kurulduğunu, şirketin tek bir iş için kurulduğunu gizli amacının olmadığını, ... anonim şirketinin kurulması sonrasında çek defteri teminat mektubu kredi almak için başvuru yapıldığında ...şirketi hakkında icra takibi yapıldığının ve teminat alınamayacağının öğrenildiğini, 11/05/2015 tarihinde ...şirketinin ortaklıktan çıkarılmasına karar verildiği beyan edilmiştir ve buna ilişkin adi ortaklık sözleşmesi sunulmuştur.
... firmasının ana sermayesinin 100.000,00 TL olduğu, ana sözleşme kapsamında taahhüt edilen sermayenin 1/4'nün yatırıldığı, Davalı ...şirketinin kendi payına düşen payın 1/4'lik kısmını yatırdığı, ...firmasının ekonomik sıkıntıya girmesi, icra takipleri karşı karşıya kalması üzerine sermaye tamamlaması yapmadan taahhüt ettiği olduğu sermaye payını ...şirketi, ... şirketi ve ...'e devrettiği, davalı ...şirketinin taahhüt ettiği hisselerin bakiye ödemelerinin hisseleri devralan diğer ortaklar tarafından 15/02/2016 tarihinde ödendiği, ...şirketinin yaptığı 1/4'lik kısma gelen 10.000,00 TL'lik hisse bedelinin iade edilmediği dosya kapsamı ve bilirkişi raporu ile tespit edilmiştir.
Dosya kapsamında alınan bilirkişi raporu, tanık beyanları, icra dosyaları, ticaret sicil kayıtları, iş ortaklık sözleşmesi tüm belgeler bir arada değerlendirildiğinde ; Davalı müflis ...şirketi ile diğer davalı iki şirketin Astur İnşaat ve Ticaret Anonim şirketi yükümlülüğündeki Gebze Orhangazi İzmir otoyolu projesi kapsamındaki Susurluk Balıkesir hattı inşaat işlerinde taşeron olarak görev alabilmek amacı ile ortaklaşa olarak hisse devrine konu olan ... ... Anonim şirketini kurdukları, ... anonim şirketinin ortaklarının davalı Müflis ...şirketi ile diğer davalı şirketlerin oldukları, ... ...Anonim şirketinin 14/04/2015 tarihinde kurulduğu, ...İnşaat firmasının ortaklar kurulunun 24/07/2015 tarihli kararı ile ... ...Anonim şirketinin hisselerinin devrine karar verildiği, ... ... Anonim şirketinin 25/07/2015 tarihli 2015 yılı olağanüstü genel kurul kararında ise '' şirketlerinde 01/06/2015 tarihinde hisse devri yapıldığı'' belirtilmekle ticaret sicilde tesciline karar verildiği,
... Anonim şirketinin pay defterinde 01/06/2015 tarihi itibari ...şirketine ait hisselerin davalılar ... ..şirketi, Seda ... şirketi ile ...'e devir edildiği, ... Anonim şirketinin 25/07/2015 tarihli 2015 yılı olağanüstü genel kurul kararı ile 01/06/2015 tarihli yapılan hisse devrine göre yeni pay dağılımının tescil ve ilanına karar verdiği anlaşılmıştır.
Davacı .... Anonim şirketine ait hisselerin alacaklılardan mal kaçırmak amacı ile devir edildiğini, muvazaa olduğunu tespitini ve tasarrufun iptalini talep etmektedir.
Tasarrufun iptali davaları İİK 277 vd maddelerinde düzenlenmiştir . İptal davasının amacı İİK 277 vd maddelerinde düzenlendiği üzere borçlunun mevcudunu azaltmaya yönelik tasarrufları iptal ettirmektir. Bu dava alacaklıya borçlunun mal kaçırma amacı ile yaptığı tasarruf ile ilgili alacağın tahsilini sağlar ve alacak miktarı ile sınırlıdır. Dava konusu malın aynına ilişkin değildir şahsi bir davadır. Dava ve tasarrufa konu olan mal devir alanın mal varlığından çıkartılarak borçlunun mal varlığına iade edilmez, sadece alacaklıya malın bedelinden alacağını alma imkanı sağlar. İİK 277 Maddesindeki tasarrufun iptali davaları için davacının borçludaki alacağının gerçek olması, borçlu hakkındaki icra takibinin kesinleşmiş olması , iptali istenen tasarrufun takip konusu borçtan sonra yapılmış olması, borçlu hakkında alınmış kesin veya geçici aciz belgesinin olması, gerekir. Bu ön koşulların bulunması halinde ise İİK 278, 279, 280 maddelerinde yazılı iptal şartlarının olup olmadığının araştırılması gerekir. İİK 278 maddesinde akdin yapıldığı sırada kendi verdiği şeyin değerine göre borçlunun ivaz olarak pek aşağı bir fiyat kabul ettiği ve yasanın bağışlama hükmünde olarak iptale tabi tuttuğu tasarrufların iptali gerektiğinden ivazlar arasında fark olup olmadığı incelenmelidir. İİK 280 Maddesi ile mal varlığı borçlarına yetmeyen borçlunun alacaklılarına zarar vermek kastı ile yaptığı tüm işlemler borçlunun içinde bulunduğu mali durumu ve zarar verme kastının diğer tarafça bilindiği ve bilinmesini gerektiren açık emarelerin bulunduğu hallerde tasarrufun iptal edileceği yapılan işlemde mal kaçırma kastının olup olmadığı değerlendirilmelidir ( Yargıtay 4 Hukuk 2021/15019 esas 2021/7421 karar sayılı )
... ... Anonim şirketinin 14/04/2015 tarihinde kurulduğu, ... şirketindeki davalı Borçlu ... şirketine ait %40 oranındaki hissenin 01/06/2015 tarihi itibari ile diğer ortak şirketler ... ve ...şirketine , %1 lik payın ise davalı ...'e devrine karar verildiği, payını devreden borçlu ...şirketinin ... şirketine 40.000,00 TL sermaye taahhüdü koymayı taahhüt ettiği, sermayenin 1/4 'nün ...şirketi tarafından 13/04/2015 tarihinde ödendiği, bakiye ödemenin 24 ay içerisinde ödenmesine karar verildiği, ...şirketinin taahhüt ettiği hisselerin bakiye bedelini ödemediği, hisselerin bakiye değerinin devralan diğer ortaklar tarafından 15/02/2016 tarihinde ... .. Anonim şirketine ödendiği, bedeli ödenmemiş veya kısmen ödenmiş payların devrinin devralan tarafından borç yüklenmesi niteliğinde sayılacağı, borcun nakli işlemi söz konusu olduğu, bu nedenle yalnızca %10'luk kısmı davacı tarafından ödenmiş hisse devrinin İİK 277 maddesi kapsamında ivazsız tasarruf yada bağışlama hükmünde sayılamayacağı, yine İİK 277 ve 278 maddesindeki şartların oluşmadığı değerlendirilmiştir.
İİK 280 maddesine göre yapılan değerlendirmede ise; ''Malvarlığı borçlarına yetmeyen bir borçlunun, alacaklılarına zarar verme kastıyla yaptığı tüm işlemler, borçlunun içinde bulunduğu mali durumun ve zarar verme kastının, işlemin diğer tarafınca bilindiği veya bilinmesini gerektiren açık emarelerin bulunduğu hallerde iptal edilebilir. Şu kadar ki, işlemin gerçekleştiği tarihten itibaren beş yıl içinde borçlu aleyhine haciz veya iflas yoluyla takipte bulunulmuş olmalıdır.'' şeklinde düzenlenmiştir.
Dosya kapsamında bilirkişi raporu alınmış olup alınan ; 21/12/2020 tarihli raporda; Dosyaya Sunulan .... .... .... iş ortaklığı sözleşmesinde belirtildiği üzere 3 firmanın ortaklaşa olarak kurdukları şirket ile güç birliği yaptıkları, bu şekilde alacakları işi müştereken tamamlamaları ve birbirini desteklemelerinin günün şartlarına uygun bir girişim olduğu, .... Firmasının mal kaçırmaya yönelik bir girişim olmadığı, ... Anonim şirketinin kuruluşu sonrası ticari işler gereği başlamak üzere çek defteri , teminat mektubu , kredi kullanımı için bankalara müracaat ettiğinde ...firması adına icra takiplerinin başlatılmış olduğunun ileri sürülerek firmanın bankalar nezdinde kredi kullanma imkanını engelleyeceğinden ...firmasının ... ile ortaklığının sona erdirilmesi için 11/05/2015 tarihinde ortaklıktan çıkarılma kararı alındığının anlaşıldığı belirtilmiştir. Yine alınan ek raporda .... Şirketinin 14/04/2015 tarihinde kurulduğunun, hisselerin değerinin şirketin kurulması ile ...firmasının ortaklıktan çıkarılması için geçen sürede herhangi bir değer artışına veya azalışına olanacak sağlayacak faaliyeti ile hesaplama yapılmasını gerektirecek ekonomik boyutta bulunması söz konusu olmadığından devir tarihi itibari ile hisse değerinin kayıtlı değer olduğu belirtilmiştir.
Dosya kapsamında yeni bir bilirkişi raporu alınması için davacı iflas masasına bilirkişi ücretini yatırmak için süre verilmiş ise de; masraf yatırılmadığından dosya kapsamındaki bilirkişi raporu ve belgeler kapsamına göre karar vermek gerekmiştir.
Davacı yapılan tasarrufun muvazaalı olduğunu ve İİK 277 ve devamı maddeleri uyarınca yapılan tasarrufun iptalini istemektedir.
Dosya kapsamındaki tüm belgeler bir arada değerlendirildiğinde; ... şirketinin ... Firmasının ihaleye çıkardığı Gebze Orhungazi İzmir Otoyıl İnşaatı yapım işinin almak üzere 14/04/2015 tarihinde kurulmuş olduğu, ...şirketi ortaklar kurulunun 24/07/2015 tarihli genel kurul kararında; iştirak olan ... şirketindeki bulunan hisselerin tamamının devrine karar verildiği, şirketin kuruluşundan sonra 3 aylık gibi kısa bir süre sonra .... Şirketindeki ...'ya ait % 40 hissenin devredildiği, alınan bilirkişi raporuna göre bu kısa süreçte devir tarihi itibari ile devre konu hisselerin değer artışına veya azalışına olanacak sağlayacak faaliyeti ile hesaplama yapılmasını gerektirecek ekonomik boyutunun olmadığının tespit edildiği, ...firmasının devir tarihinde devre konu %40 hissenin sermayesinin 1/4'ni ödediği, kalan 3/4 kısmın ise devir edilen ortaklar tarafından ödendiği, , bedeli ödenmemiş veya kısmen ödenmiş payların devrinin devralan tarafından borç yüklenmesi niteliğinde sayılacağı, borcun nakli işlemi söz konusu olduğu, bu nedenle hisse devrinin İİK 277 maddesi kapsamında ivazsız tasarruf yada bağışlama hükmünde sayılamayacağı, yine İİK 277 ve 278 maddesindeki şartların oluşmadığı değerlendirilmiştir. Davacı yapılan tasarrufun İİK 280 maddesine göre iptalini istemiş ise de; devrin şirketin kurulmasından sonra çok kısa bir süre sonra yapılması, devir tarihi itibari ile devre konu hisselerin değer artışına veya azalışına olanacak sağlayacak faaliyeti ile hesaplama yapılmasını gerektirecek ekonomik boyutunun olmadığının tespiti, ... şirketinin ... Firmasının ihaleye çıkardığı Gebze Orhungazi İzmir Otoyıl İnşaatı yapım işinin almak üzere kurulmuş olması, bu şekilde alacakları işi müştereken tamamlamaları ve birbirini desteklemelerinin günün şartlarına uygun bir girişim olduğu gözetildiğinde, yapılan tasarrufun muvazaalı olduğu ispat edilmemiş olduğu değerlendirilmiştir.
Alınan bilirkişi raporunda şirketin kurulması ve ...şirketinin ortaklıktan çıkarılması arasında geçen sürede herhangi bir değer artışına veya azalışına olanak sağlayacak faaliyeti hesaplama yapılmasını gerektirecek ekonomik boyutu olmadığı , devir tarihi itibari ile hisse değerinin kayıtlı değer olduğu tespit edilmiş olup, tasarrufun iptali davalarında takibe konu edilen alacak miktarı ile tasarrufun değerinden hangisi daha az ise dava değeri az olan miktara göre belirlendiğinden , dava değerinin 40.000,00 TL hisse bedeli olduğu belirlenmiş ve vekalet ücretleri bu miktar üzerinden belirlenmiştir.
Yargılama aşamasında davalı borçlu .... Şirketi 25/05/2021 tarihinde iflas etmekle, Yargıtay kararları gereği tasarrufun iptali davalarında borçlu hakkında iflas karar verilmesi halinde iptal davasına konu hak iflas masasına geçeceğinden , iflas idaresine yazılan müzekkerede 2 alacaklılar toplantısında iflas idaresine aday gösterilmediğinden dosyanın müdürlükleri tarafından yürütüldüğünün bildirildiği, iflas masası vekilinin 04/12/2023 tarihli dilekçesi ile iflas idaresini temsilen davacı sıfatı ile yer almasını istemiş olduğu anlaşılmakla, iflas masasının davacı olarak kabulüne hükmün iflas müdürlüğü hakkında kurulmasına karar verilmiştir.
Yine dosya mahkememize görevsizlikle gelmiş olup , ... 21 Asliye Hukuk Mahkemesinin 28/07/2016 tarihli 2016/372 esas sayılı dosyasında verdiği tedbir ve haciz kararının kararın kesinleşinceye kadar devamına karar verilmiştir.
HÜKÜM :
Yukarıda açıklanan nedenlere, kararın dayandığı yasal ve hukuksal gerekçeye, dosyadaki kanıtlara göre;
1-Davanın REDDİNE,
2-492 Sayılı Harçlar Kanunu gereğince, alınması gereken 427,60 TL maktu karar ve ilam harcının, peşin alınan 683,10 TL mahsubu ile arta kalan 255,50 TL'nin karar kesinleştiğinde ve talep halinde tahsil edilen davacıya iadesine,
3-Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca, davalılar yararına hesaplanan 17.900,00 TL vekalet ücretinin davacı iflas masasından alınarak, kendisini vekil ile temsil ettiren davalılara verilmesine,
4-Davacı tarafından yapılan yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına,
5-Taraflarca yatırılan gider ve delil avansının kullanılmayan kısmının karar kesinleştiğinde ve talep halinde taraflara iadesine,
6- Dosya mahkememize görevsizlikle gelmiş olup , ... 21 Asliye Hukuk Mahkemesinin 28/07/2016 tarihli 2016/372 esas sayılı dosyasında verdiği tedbir ve haciz kararının karar kesinleşinceye kadar devamına
Dair, davacı İflas İdare vekilinin, davalı ... vekili, davalı ...İnşaat vekilinin yüzüne karşı, diğer tarafların yokluğunda, kararın tebliğinden itibaren iki hafta içinde ... Bölge Adliye Mahkemesinde İstinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 17/09/2024
Katip ...
e-imzalıdır.
Hakim ...
e-imzalıdır.
*