T.C. ...12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
T. C.
A N K A R A
ASLİYE 12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TÜRK MİLLETİ ADINA
YARGILAMA YETKİSİNİ KULLANAN MAHKEMEMİZCE VERİLEN KARAR
ESAS NO: 2020/161
KARAR NO: 2022/698
BAŞKAN: ... ...
ÜYE: ... ...
ÜYE: ... ...
KATİP: ... ...
DAVACI : ... - ...
VEKİLLERİ...
DAVALI ...
DAVA: Alacak (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 12/03/2020
KARAR TARİHİ: 14/09/2022
GEREKÇELİ KARAR YAZIM TARİH : 16/09/2022
Mahkememizde görülmekte olan Alacak (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
DAVA:Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; taraflar arasında İzmir ili, Çiğli ilçesinde yapılacak olan konut inşaatının D ve E Bloklarının bir takım yapı işlerinin davalı tarafında gerçekleştirilmesine ilişkin 14.02.2018 tarih ve 22170-1006 numaralı “Taşeron Sözleşmesi” imzalandığı, sonrasında düzenlenen 31.12.2018 “Fesih Protokolü” ile işbu sözleşmenin feshedildiği, Fesih Protokolü gereği 09.07.2019 tarihli tutanakta görülen eksik ve kusurlu imalatlar ile davalı taraf namına yaptırılan zayi olan malzemelere ilişkin gerekli işler ile çalışma yaptırılan personel maaş ödemelerine dair belgelerin davalı tarafa gönderilerek, taraflarına rücu edildiğinin bildirildiği ve gönderilen ...57. Noterliği 01.11.2019 tarih ve 32399 Yevmiye Numaralı ihtar ile fatura bedeli olan 118. 933,69 TL ile önceki dönemlere ait 213.281,06 TL borcun ödenmesi ihtar edildiği, davalının toplamda 332.214,75 TL borcu bulunduğunu, davalıya gönderilen ihtar neticesinde müvekkiline herhangi bir ödeme yapılmadığını, TTK' nun 5/A maddesi gereğince işbu dava açılmadan önce arabulucuya başvurulduğunu ve görüşmelere davalı tarafın katılmadığını belirterek, davanın kabulü ile 332.214,75-TL'nin davalıdan alınarak davacıya karar verilmesini dava ve talep etmiştir.
CEVAP: Davalıya usulüne uygun dava dilekçesi ve duruşma günü tebliğ edildiği halde, davaya karşı cevaplarını sunmadığı gibi duruşmalara katılarak herhangi bir beyanda da bulunmamıştır.
DELİLLER, DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE:
Dava, taraflar arasında imzalanan eser sözleşmesi ve feshi protokolünden kaynaklanan alacak istemine ilişkindir.
Davacı vekili delil olarak;14/02/2018 tarihli taşeron sözleşmesine, 31/12/2018 tarihli fesih protokolü başlıklı belgeye, 31/12/2018 tarihli tutanak başlıklı 2 adet belgeye, 09/07/2019 tarihli tutanak başlıklı belgeye, ...57. Noterliğinin 01/11/2019 tarih ve 32399 yevmiye nolu ihtarnamesine, fatura ve tarafların ticari defter kayıtlarına, bilirkişi incelemesi, tanık ve keşif deliline dayanmıştır.
Davadan önce zorunlu arabuluculuğa başvurulmuş ve anlaşamamaya dair son tutanak sunulmuştur.
Taraflar arasında imzalanan 14.02.2018 tarihli Taşeron Sözleşmesinde; işverenin ... İnş... A.Ş, taşeron/yüklenicinin ise Andem Yapı.... Ltd. Şti olduğu, sözleşme konusunun, İzmir İli Çiğli ilçesi 22170 ada 1 parsel üzerine inşa edilecek D ve E bloklar inşaatına ait alçısıva, boya, tesfiye şapı, seramik döşeme, alçıpan tavan, sürme yalıtım, mozaik küpeşte, cephe sıva işlerinin kısmi malzemeli olarak yapılması işi olduğu, iş süresinin işyeri teslimine müteakip Aralık 2018 sonu ve iş bedelinin yaklaşık keşif bedeli KDV hariç 2.800.000,00 TL olarak kararlaştırılmıştır.
31.12.2018 tarihli Fesih Protokolünde; iş bu protokol tarihinde ,taşeronun sözleşme konusu işlerini sözleşme süresi içinde bitiremeyeceğinin anlaşılması, taşeronun bu durumu kabul ve beyan etmesi sebebi ile karşılıklı mutakabat çerçevesinde 14/02/2018 tarihli ve 22170-1/006 sayılı sözleşmenin feshedilmesine karar verildiği , protokolün 1. Maddesinde; taşeronun sözleşme konusu işleri için yapmış olduğu imalatların mevcut durumlarını ve sahada bulunan malzemelerin miktarını gösterir tutanağın işbu fesih protokolüne ekleneceği, 2.Maddesinde; “Taşeronun sözleşme kapsamında yapmış olduğu ve işbu fesih protokolü tarihine kadar düzenlenmiş olan hak edişlerine giren imalatlarındaki eksik ve kusurlu imalatlar İşveren tarafından Taşeronun namı-ı hesabına yaptırılacak ve ilgili bedel Taşerona rücu edilecektir. Taşeron bu bedeli şimdiden kabul ettiğini, itiraz hakkının olmadığını ve bu bedeli 10 gün içinde ödemeyi beyan taahhüt eder.,”, 3. Maddesinde ; "taşeron tespit tutanağı ile tespiti yapılmış olan sahada bulunan malzeme, konteynir, ve her türlü makine ve ekipmanın işverinin belirleyeceği bedel üzerinden işverenin mülkiyetine geçeceği şimdiden kabul, beyan ve taahhüt eder," , 4. Maddesinde; "taşeron işbu protokol tarihine kadar olan ve imalatını yapmış olduğu sözleşme konusu işler için , sonradan oluşabilecek tüm işçilik, SGK giderleri, vergi işçi alacağı, her türlü borç ve her türlü cezai yaptırımdan mesul olduğunu , bu konuda oluşabilecek her türlü bedelin tarafına rücu edilebileceğini ve bu bedelleri itirazsız ödeyeceğini, işin kabul, beyan ve taahhüt eder.", 5.maddesinde; "... İşveren tarafından Taşeronun nam-ı hesabına yaptırılan işlerin bedelleri ile ilgili imalatların bitiminde Taşerona rücu edilecektir.” , Fesih Protokolünün Şartlar başlığı altındaki 6.maddesinde; “31.12.2018 tarihinde düzenlenecek olan hakediş sonucunda Taşeron İşverene borçlu çıkar ise Taşeron bu bedeli İşverene 10 gün içinde ödemeyi kabul ve taahhüt eder” hükümleri düzenlenmiştir.
31/12/2018 tarihli tutanak başlıklı tarafların imzasını içeren 2 adet belgelerde, sağda bulunan listelenen malzeme ve ekipmanların tutanak tarihi itibariyle birim fiyatları ile işverene devredildiği, taşeronun listede yazılı malzeme miktarının doğru olduğunu kabul ettiği ve malzeme bedeli için işverene e-fatura düzenleyeceği kararlaştırılmıştır.
09/07/2019 tarihli tutanak başlıklı taraflar arasında imzalanan belgede, sözleşmenin 31/12/2018 tarihli fesih protokolü ile feshedildiği, fesih protokülünün şartlar kısmında yazılı hususlar gereği, D blok zemin kat, tüm normal katlar ve çatı katı alçı-sıva imalatındaki kusurlu ve eksik imalatlar ile D blok sol yan cephe, D blok sağ yan cephe, D blok ön cephe sıvalarındaki eksik ve kusurlu imalatlar ve E Blok zemin kat, E blok 9.10 ve 11. Katlar ile E blok bodrum katlar dışındaki tüm katlardaki kusurlu ve eksik imalatlar taşeron konumunda olan Andem... Ltd. Şti nam hesabına işveren ..... A.Ş tarafından kendi maaşlı personeli ve ... İnş. Müt. ...'e yevmiye karşılığı yaptırıldığı, yapılan tüm imalatlar ilgili hakediş dönemlerinde .... ... İnş. Müt. ...'e ödendiği, imalat bedelleri ile imalat için harcanan malzeme bedellerinin sayılarak tablo halinde belirtildiği ve toplam bedelin KDV dahil 118.933,69 TL olarak belirlendiği görülmüştür.
...57. Noterliği 01.11.2019 tarih ve 32399 Yevmiye Numaralı ihtar ile fatura bedeli olan 118.933,69 TL ile önceki dönemlere ait 213.281,06 TL borcun ödenmesi (toplam 332.214,75 TL) ihtar edildiği , İhtarnamenin tebliğ edilemediği görülmüştür.
Mahkememizce taraf delilleri toplanarak oluşturulan mali müşavir ve nitelikli hesaplama uzmanından alınan 09/08/2021 tarihli raporda; taraflar arasında 14/02/2018 tarihli taşeron sözleşmesinin yapıldığı, bilahare 25/10/2018 tarihinde sözleşmenin 4.4 ödemeler maddesine istinaden ek protokol yapıldığı, ve sözleşme konusu iş bedeli için avans mahiyetinde ...Panorama A BLok 47 Nolu dairenin KDV dahil 555.000,00 TL bedelle taşerona verildiği , daha sonra sözleşmenin taraflarca feshedildiği, fesih protokolüne göre davalı namına başka bir taşerona yaptırılması halinde masraf ve giderlerin davalı tarafından karşılanacağının kararlaştırıldığı, davacının usulüne uygun olarak tuttuğu defterlere göre sözleşme ve protokole istinaden defter kayıtlarına göre davacının, davalıdan 332.214,75 TL alacaklı görüldüğünün tespit edildiği, davalının defterlerini mahkemeye ibraz etmediğinden incelenemediği belirtilmiştir.
Mahkememizce aynı heyete inşaatçı bilirkişi de katılarak bu heyetten alınan 10/12/2021 tarihli raporda ise; 25/10/2018 tarihli protokol ile ana sözleşmede verileceği kararlaştırılan İzmir ... Panaroma Projesi D blok 43 Nolu dairenin verilmesinin iptal edilerek, yerine ....Nevi Projesi A blok 47 nolu dairenin tamamlanmış işlerek karşılık KDV dahil 550.000,00 TL bedelle verildiği, yine 19/11/2018 tarihli protokol ile D ve E bloklarının bodrum kat duvarlarının davalı taşeron firması tarafından yaptırılmasından vazgeçildiği, bilahare 31/12/2018 tarihli fesih protokolünün düzenlendiği ve bu fesih tarihi ile düzenlenen kesin hak edişlere davalının itirazsız olarak imza attığı, buna göre davalının imalatındaki eksiklik ve kusurların, davalının nam ve hesabına davacı tarafından giderildiği nazara alınarak, davalının kesin hak edişlerinde kesilen teminat kesintilerinin iadesi koşullarının oluştuğu, bu durumda davalının toplam hak ediş tutarının KDV dahil 1.252.218,98 TL olduğu, yine ara hak edişler incelendiğinde temizlik, kepçe çalıştırılması ve duvar hatası sebebiyle muhtelif kesintiler yapıldığı, davalının bu kesintilere itiraz etmeden hak edişleri imzaladığı, ancak kesin hak edişten önceki ara hak edişlerin her birinde "duvar hatası" gerekçesi ile 6.838,17 TL kesilmiş ise de eksiklik ve hataların davalının nam ve hesabına davacı tarafından giderildiğinden, bu kesintilerin dikkate alınması halinde mükerrerlik oluşacağı nedeniyle davalı hak edişlerinden temizlik ve kepçe çalıştırılması adıyla kesilen toplam 20.016,15 TL, davalı tarafından çalıştırılan işçi Murat Genç'in sigorta girişi yapılmadığından kesilen 5.000,00 TL ceza kesintisinin davalının düzenlenen tutanağı itirazsız imzaladığından, yine fesih protokolü ekindeki tutanakta belirlenen sahadaki taşerona ait malzemeler bedeli KDV dahil 63.518,26 TL ve 2. Tutanakta belirtilen sağdaki konteynır ve sair malzeme bedeli 17.500,00 TL olmak üzere davalının hak ettiği toplam bedelin 1.308.221,09 TL olduğu , davacı ödemelerinin ise ( 550.000,00 TL + 312.920,86 TL + 258.695,38 TL= )( bu ödemenin içinde davalı namına tamamlattırılan eksik ve kusurlu işler için ... İnşaata ödenen imalat ve malzeme bedeli toplamı KDV dahil 118.933,69 TL nin bulunduğu )1.110.269,43 TL olduğu , bu nedenle davacının bakiye alacağının kalmadığı belirlenmiştir.
Davacın rapora itirazı üzerine oluşturulan yeni heyetten alınan 03.06.2022 tarihli raporda ; 31.12.2018 tarihli Fesih Protokolü 2. Maddesi kapsamında; 14.02.2018 tarih ve 22170-1/006 sözleşme numaralı Taşeron Sözleşmesi ve bu sözleşmenin ayrılmaz bir parçası olarak düzenlenen 25.10.2018 tarihli protokol ve 19.11.2019 tarihli protokol dikkate alınarak eksik ve kusurlu imalatların tespit edildiği , tespit edilen bu eksik ve kusurlu imalatların davacı tarafından yaptırılacağı ve davacının 31.12.2018 tarihli Fesih Protokolü 2. maddesi kapsamında bu bedeli davalıya rücu etme hakkının bulunduğunun düzenlendiği 09/07/2019 tarihli ve davalı adına düzenlenen tutanakta, fesih protokolünün Şartlar kısmında yazılı hususlar gereği; D Blok zemin kat, tüm normal katlar ve çatı katı alçı sıva imalatlarındaki kusurlu ve eksik imalatları ile D Blok sol yan cephe, D Blok sağ yan cephe ve D Blok ön cephe sıvalarındaki eksik ve kusurlu imalatları ve E Blok zemin kat, E Blok 9,10 ve 11.katlar ile E Blok bodrum katlar dışındaki tüm katlardaki kusurlu ve eksik imalatlar Taşeron konumunda olan ANDEM Yapı Otomotiv Nakliyat İnş. Taah. Eğitim Proje ve Danışmanlık San.Tic. Ltd. Şti. nam-ı hesabına İşveren konumunda olan ... İnş. San. ve Tic. A.Ş. tarafından, kendi maaşlı personeli ve ... İnşaat Müteahhitlik ...'e yevmiye karşılığı yaptırıldığı, yapılan tüm imalatlar ilgili hak-ediş dönemlerinde ... İnşaat Müteahhitlik ...'e ödendiği, D Blok için 3 adet, E Blok için 5 adet tutanak toplamının 118.933,69 TL (KDV dahil) olduğu tespit edilmiştir. Davacı şirketin ticari defterlerinde, davalı şirkete ait hesaplarda 2.679.507,32.-TL tutarındaki kayıtlı borç tutarına karşılık 2.466.226,26.-TL tutarında alacak kayıtlı olduğu, davacı şirketin ticari defterlerinde kayıtlı borç tutarından kayıtlı alacak tutarının mahsup edilmesi sonucunda, davacı şirketin davalı şirketten 01.08.2019 tarihi itibariyle (2.679.507,32- 2.466.226,26X) 213.281,06.-TL tutarında alacak kayıtlı olduğu, ayrıca 09.07.2019 tarihli “D Blok nam-ı hesabına cephe sıva, alçı sıva tamir” konulu tutanağa istinaden davacı şirket tarafından davalı şirkete düzenlenmiş olan 21.10.2019 tarih A040893 numaralı 118.933,69.-TL tutarındaki faturanın kabul görmesi durumunda ise, davacı şirketin davalı şirketten 12.03.2020 tarihi itibariyle (213.281,06 + 118.933,69 ) 332.214,75.-TL tutarında alacak bakiyesini bulunduğu, ayrıca dosya kapsamında, taşeron firmanın hak edişlere, hak edişlerle ilgili yapılan kesintilere, taraflar arasında düzenlenen faturalara, düzenlenen tutanaklara itirazı olduğuna ilişkin bilgi ve belgeninde bulunmadığı tespit edilmiştir.
Tüm dosya kapsamı , dava ,cevap , taraflar arasında yapılan sözleşme , ek protokoller ve fesih protokolü ile ek tutanaklar ve hükme elverişli usule uygun düzenlenen son bilirkişi heyeti raporu birlikte değerlendirildiğinde; taraflar arasında yapılan taşeron sözleşmesi kapsamında davalının 2.466. 226, 26.-TL alacaklı olduğu, bu alacaklara karşılık davacı tarafından bir adet 550.000 ,00 TL bedelinde daire tapusu verildiği, yine diğer nakdi ödemeler ile nama ödemeler toplamının 2.679.507,32-TL olduğu , defter kayıtlarında da bakiye alacağın 213.281,06 TL olarak tespit edildiği , yine 09/07/2019 tarihli tutanakta, davacının belirlenen eksik ve kusurlu imalatlar için 118.933, 69 TL (KDV dahil) bedelli ödeme yaptığı , bu eksik ve kusurlu imalat bedelini 31.12.2018 tarihli Fesih Protokolü 2. Maddesi kapsamında taşerona rücu etme hakkı bulunduğu anlaşılmakla aşağıdaki şekilde davanın kabulü yönünde hüküm kurmak gerekmiştir.
Ayrıca davacının davadan önce düzenlediği temerrüt ihtarının ise davalıya tebliğine ilişkin belge sunulamadığından davalının temerrütü ispat edilemediğinden dava tarihinden itibaren avans faiziyle tahsiline hükmedilmiştir.
HÜKÜM : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-Davacının davasının KABULÜ İLE; 332.214,75-TL'nin dava tarihinden itibaren yasal faiziyle birlikte davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesine,
2-Alınması gereken 22.693,59-TL harçtan peşin alınan 5.673,40-TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 17.020,19-TL'nin davalıdan alınarak hazineye irad kaydına,
3-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden AÜT gereğince 49.510,07-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine,
4-Davacı tarafından yapılan yargılama gideri olarak 54,40-TL başvurma harcı, 5.673,40-TL peşin harç, 7,80-TL vekalet harcı, 280,60-TL posta ve tebligat gideri, 6.500,00-TL bilirkişi ücreti olmak üzere toplam 12.516,20-TL'nin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine,
5-6325 sayılı yasanın 18/A maddesi gereği Adalet Bakanlığı tarafından karşılanan ve yargılama giderinden sayılan Arabuluculuk Ücret Tarifesinde belirtilen tutarı karşılığı ticari arabulucu ücreti olan 1.320,00-TL'nin davalıdan alınarak hazineye gelir kaydına,
6-HMK 333 maddesi gereğince yatırılan gider avansından kalanın karar kesinleştiğinde yatırana iadesine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı tarafın yokluğunda oy birliği ile verilen karar tebliğden itibaren iki haftalık süre içerisinde ...Bölge Adliye Mahkemesine istinaf kanun yolu açık olmak üzere açıkça okunup usulen anlatıldı. 14/09/2022
Başkan ...
✍e-imzalıdır
Üye ...
✍e-imzalıdır
Üye ...
✍e-imzalıdır
Katip ...
✍e-imzalıdır