T.C. ANKARA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİEsas-Karar No: 2021/250 Esas - 2023/303
TÜRK MİLLETİ ADINA
YARGILAMA YETKİSİNİ KULLANAN
T.C.
ANKARA
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2021/250 Esas
KARAR NO: 2023/303
HAKİM: ...
KATİP: ...
DAVACI :..
VEKİLİ: Av. ...
DAVALI... ...
İFLAS İDARE MEMURLARI:1-...
...
DAVA: Sıra Cetveline İtiraz (İflas Tasfiyesinde Düzenlenen Sıra Cetveline Yönelik Kayıt Kabul Ve Terkin Talebi (İİK 235))
DAVA TARİHİ: 07/04/2021
KARAR TARİHİ: 02/05/2023
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH : 03/03/2023
Mahkememizde görülmekte olan Sıra Cetveline İtiraz (İflas Tasfiyesinde Düzenlenen Sıra Cetveline Yönelik Kayıt Kabul Ve Terkin Talebi (İİK 235)) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Müvekkili Kuruluş’un; ... Ortaklığının pilot ortağı Müflis ...’nden olan ve Sözleşmeye konu işin kesin hesabı neticesinde oluşan 380.500,58 TL alacağının (faiz ve fer ’ileri ilişkin her türlü talep ve dava hakkı saklı kalmak kaydıyla) iflas masasına kaydedilmesi talebiyle ... İFLAS dosyasına yaptığı başvuru, İflas Masasının (İdaresinin) 15.01.2018 tarih ve 58 karar numaralı kararı ile reddedildiğini, İflas Masasının (İdaresinin) kararının hukuka aykırı olduğunu, sıra cetveline itiraz (kayıt kabul) davasının açılmasının zaruretinin hâsıl olduğunu, “... arasında, 11.985.000,00 (onbirmilyondokuzyüz-seksenbeşbin) Türk Lirası bedel üzerinden imzalandığını, yer tesliminin 25.04.2012 tarihinde yapılarak 600 günlük yapım süresinin başladığını, iş bitim tarihinin 15.12.2013 olarak belirlendiğini, iş devam ederken iş bitim tarihinin 09.06.2014 olarak revize edildiğini, yüklenici firmanın işi zamanında tamamlayamadığını, iş 27.07.2014 tarihi itibariyle geçici kabule hazır hale getirildiğini, İşin gecikmeli olarak geçici kabule hazır hale getirilmesi sonrasında oluşturulan geçici kabul komisyonu tarafından 22-26/09/2014 tarihleri arasında işyerine gidilerek geçici kabul bakımından gerekli incelemelerin yapılarak geçici kabul tutanağının düzenlendiğini, tutanak ekindeki tespit edilen eksikliklerin giderilmesi için müvekkili kuruluş tarafından yükleniciye 120 (yüzyirmi) gün süre verildiğini, yüklenicinin, 13.03.2015 tarih ve ..../2015/102 sayılı yazısı ile Geçici Kabul Eksikliklerini ve süreç içerisinde ortaya çıkan diğer eksikliklerin yüklenici nam-ı hesabına yaptırılması için müvekkili kuruluşa başvurduğunu, geçici kabul eksiklik listesi ve yüklenicinin Sözleşme ve Yapım İşleri Genel Şartnamesine göre garanti ve bakım sorumlulukları da göz önünde bulundurularak Yüklenici yetkilisinin de katıldığı saha çalışmaları sonrasında ....Yapım İşi Kalan İşlerinin tamamlatılması işinin kapsamının belirlendiğini, yüklenici ... İş Ortaklığı’nın geçici kabul eksiklikleri ile diğer eksikliklerini zamanında giderememesi ve namı-ı hesaplarına giderilmesi talebinde bulunması üzerine söz konusu eksikliklerin tamamlanması için 02.12.2016 tarihinde, 742.400,00 TL bedel karşılığı ...... ile ....Kalan İşlerinin Tamamlatılması İşine Ait Sözleşmenin akdedildiğini, ....İşi’nin Yüklenicisi ...İş Ortaklığının pilot ortağı (İş Ortaklığı Beyannamesine göre) olan ....'nin iflas ettiğinin öğrenildiğini, ... Yapım İşi Sözleşmesinin tabi olduğu 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun “Yüklenicinin ortak girişim olması halinde ölüm, iflas, ağır hastalık, tutukluluk veya mahkûmiyet” başlıklı 18. Maddesinde "Ortak girişimlerce yerine getirilen taahhütlerde, ortak girişimi oluşturan kişilerden birinin ölümü, iflası, ağır hastalığı, tutukluluğu, özgürlüğü kısıtlayıcı bir cezaya mahkûm olması veya dağılması sözleşmenin devamına engel olmaz. Ancak, bunlardan biri idareye pilot veya koordinatör ortak olarak bildirilmiş ise, pilot veya koordinatör ortağın gerçek veya tüzel kişi olmasına göre iflas, ağır hastalık, tutukluluk, özgürlüğü kısıtlayıcı bir cezaya mahkûmiyet veya dağılma hallerinde, sözleşme feshedilerek yasaklama hariç haklarında 20 ve 22 nci maddeye göre işlem yapılır. Pilot veya koordinatör ortağın ölümü halinde ise sözleşme feshedilmek suretiyle yapılmış olan işler tasfiye edilerek kesin teminat iade edilir. Bu durumların oluşunu izleyen otuz gün içinde diğer ortakların teklifi ve idarenin uygun görmesi halinde de, teminat dahil o iş için pilot veya koordinatör ortağın yüklenmiş olduğu sorumlulukların üstlenilmesi kaydıyla sözleşme yenilenerek işe devam edilebilir... ” hükmünün yer aldığını, Kanunun emredici nitelikteki 18. maddesi, Yapım İşleri Genel Şartnamesi (... ve Sözleşme hükümleri gereği Sözleşmenin feshi; 4735 sayılı Kanunun 20.ve 22. maddeleri ile YİGŞ ve Sözleşme hükümleri dairesinde işlem tesisinin gerektiğini, Sözleşmenin feshedildiği hususu 06.10.2017 tarih, 40804 sayılı yazı ile Yüklenici ... İş Ortaklığına bildirildiğini, 4735 sayılı Kanunun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi ” başlıklı 20. Maddesinde: "Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. ”,
“Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22. maddesinde;"19 uncu maddeye göre yüklenicinin fesih talebinin idareye intikali, 20 nci maddenin (a) bendine göre belirlenen sürenin bitimi, 20 nci maddenin (b) bendi ile 21 inci maddeye göre ise tespit tarihi itibariyle sözleşme feshedilmiş sayılır. Bu tarihleri izleyen yedi gün içinde idare tarafından fesih kararı alınır. Bu karar, karar tarihini izleyen beş gün içinde yükleniciye bildirilir. 19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten gelir kaydedileceği tarihe kadar Devlet istatistik Enstitüsünce yayımlanan aylık toptan eşya fiyat endeksine göre güncellenir. Güncellenen tutar ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark yükleniciden tahsil edilir. Hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle teminat alınan hallerde, alıkonulan tutar gelir kaydedileceği gibi, sözleşmenin feshedildiği tarihten sonra yapılmayan iş miktarına isabet eden teminat tutarı da birinci fıkra hükmüne göre güncellenerek yükleniciden tahsil edilir. Gelir kaydedilen teminatlar, yüklenicinin borcuna mahsup edilemez. 19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, yükleniciler hakkında 26 ncı madde hükümlerine göre işlem yapılır. Ayrıca, sözleşmenin feshi nedeniyle idarenin uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilir. ” düzenlemelerini havi olup ayrıca Sözleşme’nin; “Gecikme halinde uygulanacak cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 26. Maddesinde: “26.1. Bu sözleşmede belirtilen süre uzatımı halleri hariç, Yüklenicinin sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde en az 10 gün süreli yazdı ihtar yapılarak gecikme cezası uygulanır. 26.2. Yüklenicinin sözleşmeye uygun olarak işin müstakil kullanımına elverişli kısmını zamanında bitirmemesi halinde İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak aşağıdaki oranlarda gecikme cezası uygulanır. ...
26.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminatı gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.... ”,
“Sözleşmenin feshine İlişkin şartlar” başlıklı 27. Maddesinde: “27.1. Sözleşmenin İdare veya Yüklenici tarafından feshedilmesine ilişkin şartlar ve sözleşmeye ilişkin diğer hususlarda 4735 Sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ile Yapım İşleri Genel Şartnamesi hükümleri uygulanır. ” düzenlemelerine yer verildiğini,
YİGŞ’nin “Sözleşmenin feshi ve tasfiye durumları” başlıklı 47. maddesinde ise; “(1) Yüklenicinin sözleşmeyi feshetmesi; sözleşme yapıldıktan sonra mücbir sebep halleri dışında yüklenicinin mali acz içinde bulunması nedeniyle taahhüdünü yerine getiremeyeceğini gerekçeleri ile birlikte yazılı olarak bildirmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
(2) İdare aşağıda belirtilen hallerde sözleşmeyi fesheder;
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanununun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
(3) Yüklenicinin, ihale sürecinde Kamu İhale Kanununa göre yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun sözleşme yapıldıktan sonra tespit edilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
Ancak, taahhüdün en az % 80 'inin tamamlanmış olması ve taahhüdün tamamlattırılmasında kamu yararı bulunması kaydıyla;
a) İvediliği nedeniyle taahhüdün kalan kısmının yeniden ihale edilmesi için yeterli sürenin bulunmaması,
b) Taahhüdün başka bir yükleniciye yaptırılmasının mümkün olmaması,
c) Yüklenicinin yasak fiil veya davranışının taahhüdünü tamamlamasını engelleyecek nitelikte olmaması, hallerinde, idare sözleşmeyi feshetmeksizin yükleniciden taahhüdünü tamamlamasını isteyebilir ve bu takdirde yüklenici taahhüdünü tamamlamak zorundadır. Ancak bu durumda, yüklenici hakkında 4735 sayılı Kanunun 26 ncı madde hükmüne göre işlem yapılır ve yükleniciden kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı kadar ceza tahsil edilir. Bu ceza hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle de tahsil edilebilir.
(4) 4735 sayılı Kanunun 19 uncu maddesine göre yüklenicinin fesih talebinin idareye intikali,
20 nci maddenin (a) bendine göre belirlenen sürenin bitimi, 20 nci maddenin (b) bendi ile 21 inci maddeye göre ise tespit tarihi itibariyle sözleşme feshedilmiş saydır. Bu tarihleri izleyen yedi gün içinde idare tarafından fesih kararı alınır. Bu karar, karar tarihini izleyen beş gün içinde yükleniciye bildirilir.
(5) 4735 sayılı Kanunun 19, 20 ve 21 inci maddelerine göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten gelir kaydedileceği tarihe kadar endekse göre güncellenir. Güncellenen tutar ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark yükleniciden tahsil edilir.
(6) Hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle teminat alman hallerde, alıkonulan tutar gelir kaydedileceği gibi, sözleşmenin feshedildiği tarihten sonra yapılmayan iş miktarına isabet eden teminat tutarı da birinci fıkra hükmüne göre güncellenerek yükleniciden tahsil edilir.
(7) Gelir kaydedilen teminatlar, yüklenicinin borcuna mahsup edilemez.
(8) 4735 sayılı Kanunun 19, 20 ve 21 inci maddelerine göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, yükleniciler hakkında 4735 sayılı Kanunun 26 ncı madde hükümlerine göre işlem yapılır. Ayrıca, sözleşmenin feshi nedeniyle idarenin uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilir.
(9) Doğal afet, kanuni grev, genel salgın hastalık, kısmi veya genel seferberlik ilanı ve gerektiğinde Kamu İhale Kurumu tarafından belirlenecek benzeri diğer hallerin idare tarafından mücbir sebep olarak kabul edilerek sözleşmenin feshedilmesi için; yükleniciden kaynaklanan bir kusurdan ileri gelmemiş olması, taahhüdün yerine getirilmesine engel nitelikte olması, yüklenicinin bu engeli ortadan kaldırmaya gücünün yetmemiş bulunması, mücbir sebebin meydana geldiği tarihi izleyen yirmi gün içinde yüklenicinin idareye yazılı olarak bildirimde bulunması ve yetkili merciler tarafından belgelendirilmesi zorunludur. Bu durumda hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilerek, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar iade edilir.
(10) Sözleşmenin feshedilmesi halinde 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesine göre yüklenicinin kesin teminatı;
a) Tedavüldeki Türk parası ise doğrudan doğruya,
b) Teminat mektubu ise tahsil edilerek,
c) Hazine Müsteşarlığınca ihraç edilen Devlet İç Borçlanma Senetleri ve bu senetler yerine düzenlenen belgeler ise paraya çevrilmek suretiyle, gelir kaydedilir. Gelir kaydedilen kesin teminat yüklenicinin borcuna mahsup edilemez.
(11) Feshedilen sözleşme konusu işlerin hesabı genel hükümlere göre yapılır ve böylece yüklenicinin idare ile ilişkisi kesilmiş olur. Bunun için de sözleşmenin feshedilmesine ait onay tarihinde işlerin mevcut durumu, idarece görevlendirilecek bir heyet tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte tespit edilerek bir “Durum Tespit Tutanağı ” düzenlenir. Yüklenici veya vekili hazır bulunmadığı takdirde bu husus tutanakta belirtilir.
(12) İdare fesih işleminden sonra işi 4734 sayılı Kanunda öngörülen usullerden herhangi biri ile ihale etmekte serbesttir. Geri kalan işlerin başka bir yükleniciye ihalesinden dolayı, yüklenici hiçbir hak iddiasında bulunamaz. Bundan başka işin durmaması için, idare yüklenicinin tesisleri, malzeme ocakları, ihzaratı, araç ve makinelerinden gerekli gördüklerine el koymak yetkisine de sahiptir. Bu durumda 48 inci madde hükümleri uygulanır.
(13) 4735 sayılı Kanunun 17 nci ve 18 inci maddelerinde açıklandığı üzere, yüklenicinin ölümü durumunda da sözleşmenin feshi ve hesabın tasfiyesi söz konusu olabilir.
(14) Tasfiye halinde; işin yüklenici tarafından yapılmış kısımları için, tasfiye onay tarihi geçici kabul tarihi sayılmak üzere, geçici kabul, teminat süresi ve bu süredeki bakım sorumluluğu, kesin kabul ve teminatın geri verilmesi hakkında sözleşmesinde bulman hükümlerle bu Şartnamenin 41,42, 43, 44 ve 45 ncı maddeleri hükümleri, normal şekilde bitirilmiş işlerde olduğu gibi aynen uygulanır. Ancak işin yapılmış kısmının son hakedişindeki veya yapılmışsa bu kısmın kesin hakkediş raporundaki tutarına göre hesaplanacak kesin teminat tutarından fazlası, tasfiye protokolünün imzasından sonra yükleniciye geri verilir. Teminatın kalan kısmının geri verilmesi ise 45 inci madde esaslarına göre yapılır.
(15) Tasfiye edilmiş işin, kendi teminat süresi içinde veya daha sonra ortaya çıkabilecek kusur ve hataları idarece görevlendirilecek bir komisyon tarafından, yapılacak tebligat üzerine, hazır bulunması halinde yüklenici veya vekili ile birlikte tespit edilir.
(16) Sözleşmenin tasfiyesi halinde yüklenicinin tesis, araç ve makineleri idarece satın alınmak istendiği takdirde yüklenicinin buna razı olması şartı aranır.
(17) Gerek sözleşmenin feshedilmesi, gerekse tasfiye halinde kesin hesabın yapılabilmesi için işlerin ve ihzaratın ölçülebilir duruma getirilmesi, teknik zorunluluklar nedeniyle veya yapılmış iş kısımlarının korunmasını sağlamak üzere işlerin belli bir aşamaya kadar yapılması gerekiyorsa, bu husus ayrıntılı olarak tasfiye geçici kabul tutanağında veya sözleşmenin feshedilmesi hali için "Durum Tespit Tutanağı ”nda belirtilir. İdare, belirli bir süre vererek bu işlerin yapılmasını yükleniciden isteyebilir. Yüklenici bu hususları yerine getirmediği takdirde idare, bu belirli işleri yüklenici hesabına yapar veya yaptırır. Bu işlerin yaptırılması bedeli, sözleşmeye göre yükleniciye ödenecek bedelden fazla olursa aradaki fark yüklenicinin alacaklarından düşülür, alacağı kalmamışsa tasfiye halinde teminatından kesilir, fesih halinde ise genel hükümlere göre işlem yapılır.
(18) Sözleşmenin feshedilmesinden veya tasfiyesinden sonra “hesap kesme hakedişi ” idarece belirlenecek bir süre içinde yüklenici ile birlikte 40 inci maddesindeki esaslara göre yapılır.
Yüklenici gelmediği veya yetkili bir vekil göndermediği takdirde, idare bu hakedişi tek taraflı olarak yapar ve yüklenicinin bu hususta hiç bir itiraz hakkı olamaz. ” hükümlerinin yer aldığını,
Müvekkili Kuruluş ‘un MÜFLİS Şirket’ten (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla); ...İş Ortaklığı tarafından eksik bırakılan/tamamlanmayan ve talebi üzerine nam-ı hesaba başka bir yükleniciye, ... Yapım İşi Kalan İşlerinin Tamamlatılması İşine ait Sözleşme kapsamında yaptırılan işler sebebiyle KDV dâhil Sözleşme bedeli olan 876.032,00 TL (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla),
- ... Yapım İşinin geçici kabulüne kadarki süreçte ve geçici kabul eksikliklerinin tamamlatılması sürecindeki gecikme cezaları toplamı olarak 433.478,86 TL (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla),
Teslim Edilmeyen Boruların Bedelinden kaynaklanan 85.647,47 TL (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla),
- Şantiye Binası Bedelinden kaynaklanan 35.000,00 TL (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla) olmak üzere, toplamda (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla) 1.430.158,33 TL alacağı olduğunun tespit edildiğini,
...İş Ortaklığının ise İş Ortaklığı olarak Müvekkili Kurtuluş’tan 1.049.657,75 TL alacağı olduğunun tespit edildiğini, (iflastan önce doğmuş Müvekkili Kuruluş alacakları ile Yüklenici İş Ortaklığı alacaklarının) karşılıklı alacakların takas/mahsubu neticesinde sonuç olarak Müvekkili Kuruluş ‘un Müflis Şirketten (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla), 1.430.158,33 TL’den bakiye 380.500,58 TL BAKİYE ALACAĞININ bulunduğunun tespit edildiğini,
Müvekkili BOTAŞ’ın alacaklarının detayı;
1) ... İş Ortaklığı tarafından eksik bırakılan/tamamlanmayan ve nam-ı hesaba başka bir yükleniciye yaptırılan ... Yapım İşi Kalan İşlerinin Tamamlatılması İşi için akdedilen Sözleşme kapsamında yaptırılan işler sebebiyle KDV dâhil Sözleşme bedeli olan 872.854,07 TL (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla),
2) ... Yapım İşi yüklenicisi ... İş Ortaklığı yapım işini süresinde tamamlayamadığı, geçici kabul eksikliklerini ve bu süreçte oluşan diğer eksiklikltiğini, Taraflar arasındaki Sözleşmede gecikme cezası kaydı bulunmakta olup YİGŞ’nin Geçici Kabul başlıklı 41. maddesinde de;
"... (5) Kabul komisyonu, gerçekleştirilen işlerin nev’ini, niteliğini, sözleşme ve ekleri ile teknik gereklere ve iş sırasında onaylanan değişikliklere uygunluğunu ve kabule hazır olup olmadığını, yüklenici veya vekili ile birlikte inceler. Yapılan inceleme neticesinde;
a) Kabul komisyonu, kabule engel nitelikte olmamakla birlikte yapılan işte kusur ve eksiklikler tespit ederse; gördüğü kusur ve eksikliklerin ayrıntısını gösterir bir liste düzenler ve bunların giderilmesi için gerekli olan süreyi tespit eder. Belirlenen sürenin sonunda, yüklenici bulunsun veya bulunmasın, işin son durumu, yapı denetim görevlisi tarafından düzenlenecek bir tutanakla tespit edilir ve idareye iletilir,
b) Kabul komisyonunun tespit ettiği eksiklikler, belirlenen sürede yüklenici tarafından giderilmezse bu sürenin bitiminden sonra eksikliklerin giderilmesine kadar geçecek her gün için, giderilecek eksikliklerin durumuna göre sözleşmesinde günlük gecikme cezası olarak yazılan miktarın belli bir oranında günlük ceza uygulanır ve geçici kabul tarihi kusur ve eksikliklerin giderilmesi tarihine ertelenir. Ancak bu gecikme otuz günü geçtiği takdirde idare, yüklenici hesabına eksiklerin giderilmesini kendisi yaptırabilir. Bu takdirde de eksikler tamamlanıncaya kadar ceza uygulaması devam eder ve kabul tarihi ertelenir. ... "hükmünün yer aldığını,
... İş Ortaklığınca geçici kabul eksiklerinin giderilmesi için verilen sürede eksiklikler tamamlanmadığından; işin 48 günlük gecikme ile geçici kabule hazır hale getirilmesi nedeniyle Sözleşmenin 26. Maddesi uyarınca tahakkuk eden gecikme cezasının yanı sıra geçici kabul komisyonu tarafından tespit edilen eksikliklerin tanınan 120 günlük sürenin sonunda giderilmemiş olması sebebiyle...’nin 41. maddesi uyarınca ayrıca günlük gecikme cezası tahakkuku gündeme geldiğini, toplam gecikme cezası tutarı; 48 gün için kesilen 345.168,00 TL ile geçici kabul eksikliklerinin tamamlatılması aşamasında gecikilen 665 gün için 88.310.86 TL olmak üzere toplam (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla) 433.478.86 TL’ye tekabül ettiğini,
Sözleşme’nin “İdare Tarafından Teslim Edilecek Hat Boruları” başlıklı 34.20 maddesinde;
“...İşin Kapsamı Madde 6 ’da “Boru Teslimi ile ilgili Termiti Programlında özellikleri belirtilen çelik hat borularından, 10 inch çapındaki 5,2 mm et kalınlığında yaklaşık 80.534 metre, 5,6 mm et kalınlığında yaklaşık 32.436 metre olmak üzere, 10 inch toplam yaklaşık 112.970 metre boru, ... güzergâhı üzerinde Yüklenici tarafından sağlanacak bir adet Ana Stok Sahasında araç (kamyon/vagon) üzerinde Yükleniciye teslim edilecektir.
...l/25000lik Güzergâh Haritaları İdare tarafından daha önce “Arazi-Etüd ve Kamulaştırma/Mühendislik İşi İhalesi” kapsamında hazırlanan ... Hattı için, İdare tarafından temin edilerek Yükleniciye yukarıda belirtildiği şekilde teslim edilecek hat borularının kesin metrajları, Yüklenici tarafından “100 takvim günü içinde " yapılacak “Detay Mühendislik Çalışması" neticesinde %0,3 oranında zayiat payı ilave edilerek İdare'nin onayına sunulacaktır. Yüklenicinin belirlediği hat borusu kesin metrajlarına göre İdare tarafından temin edilen hat borusu ile ilgili olarak: İşin sonunda As-Built çizimler ve log-book üzerinden belirlenen kesin metrajlara göre boru artması halinde; uzunluğu 8 metrenin üzerindeki borular İdare tarafından teslim alınacak, ... "hükümleri çerçevesinde SÖZLEŞME kapsamında ... İş Ortaklığına 465,2 mm 80.534,52 metre ile 465,6 mm 32.449,14 metre boru teslim edildiğini, log-book kayıtlarına göre yapılan inceleme neticesinde toplamda 111.196,99 metre boru kullanıldığını, %0,3 oranında 333,59 metre zayiat payı ilavesiyle metrajın 111.530,58 metreye tekabül ettiğini, buna göre 10 inch çapındaki 5,2 mm ve 5,6 mm et kalınlığında toplamda 1.453,08 metre borunun yüklenici tarafından iadesinin gerektiği ortaya çıktığını, iade edilemeyen boruların bedelinin Arsel-Geta İş Ortaklığına negatif iş değişikliği olarak yansıtılmasının gerektiğini, Birim fiyatlar kullanılarak oluşturulan tabloya göre iade edilmeyen borular için yapılması gereken kesintinin tutarı (daha önce yapılan kesinti miktarı da dikkate alındığında ve fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla) 85.647,47 TL olduğunu,
YİGŞ’nin “Yapı Denetim Görevlisi İçin Gerekli Binaların Yapılması” başlıklı 16. Maddesinde;
“(1) Yüklenici, yapı denetim görevlisinin işlerle ilgili her türlü çalışmaları ve gerektiğinde yatıp kalkmaları için, sözleşmesinde belirlenen şartlar altında uygun yerler, bina ve/veya barakalar hazırlayıp bedelsiz olarak idareye teslim etmek zorundadır.",
Sözleşme’nin “Ofis Olanakları’ başlıklı 34.10.2. Maddesinde; “...Yüklenici her bir şantiyede işin geçici kabulüne kadar toplam alanı minimum 100 m2 (net) olan (en az dört odası, WC, mutfak olması koşulu ile) 6personelin çalışabileceği toplam alanı minimum 100 m2 (net) ofis yerleri tahsis edecek... ”,
“İdareye Sağlanacak Hizmetler İçin Ödeme” başlıklı 34.17. maddesinde;
“Yüklenici İdarenin kontrol teşkilatı için, merkez ofis ve şantiyede Sözleşme Tasarısı Diğer Hususlar ‘da tarif enen tüm hizmetleri sağlayacaktır. Bu hizmetler ile ilgili ödeme Teklif Mektubu Eki Fiyat Cetvelinde mevcut iş kalemleri içerisinde yer aldığı kabul edilerek ayrıca bir Ödeme yapılması söz konusu olmayacaktır”,
“Yapı Denetim Görevlisi İçin Gerekli Binaların Yapılması” başlıklı 34.22.maddesinde;
“ Yapım İşleri Genel Şartnamesi Madde 16 kapsamında, İdare’nin elemanları için temin edilecek şantiye binaları, işin sonunda İdarenin takdirine bağlı olarak İdare tarafından alınmadığı takdirde, ‘ ‘Mimarlık ve Mühendislik Hizmet Bedellerinin Hesabında Kullanılacak yapı yaklaşık birim maliyetleri hakkında yayınlanan Tebliğin 11. Sınıf Yapılar B Grubu bölümünde geçen prefabrik binaları ile ilgili bedel ” baz alınarak hesaplanacak tutar Yüklenicinin Kesin Hakedişinden kesilmek üzere iş eksilişi yapılacaktır. ” hükümlerinin yer aldığını,
YİGŞ’nin 34.22. maddesi kapsamında Müvekkili Kuruluş tarafından alınmayan şantiye binaları için, Mimarlık ve Mühendislik Hizmet Bedellerinin Hesabında Kullanılacak 2014 Yılı Yapı Yaklaşık Birim Maliyetleri Hakkında Tebliğin II. Sınıf Yapılar B Grubu bölümünde geçen prefabrik binalar ile ilgili bedel olan 350,00 TL/m2 birim fiyat esas alınarak (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla) 35.000,00 TL tutarında iş eksilişinin yapıldığını,
...İş Ortaklığının alacaklarının detayı: 421.690,73 TL tutarında nakdi teminat, işçi alacakları için emanette tutulan bedelden iade edilebilecek tutar olan 337.977,00 TL ile Yüklenici İş Ortaklığının KDV dâhil 289.990,02 TL olarak hesaplanan kesin hakediş alacağı olmak üzere toplamda 1.049.657,75 TL ...İş Ortaklığı alacağı olarak hesaplandığını,
Açıklanan alacak kalemleri bağlamında Müvekkili Kuruluş ‘un ... İş Ortaklığı pilot ortağı Müflis Şirketten; eksik bırakılan/tamamlanmayan ve nam-ı hesaba (bizzat ... İş Ortaklığı talebi üzerine) başka bir yükleniciye yaptırılan ... Kalan İşlerinin Tamamlatılması İşi için akdedilen sözleşmeye ilişkin KDV dâhil bedel olan (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla) 876.032,00 TL, gecikme cezası bedeli olan (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla) 433.478,86 TL, iade edilmeyen boruların bedeli için yapılan (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla) 85.647,47 TL tutarındaki iş değişikliği, şantiye binaları için yapılan (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla) 35.000,00 TL tutarındaki iş değişikliği olmak üzere toplam (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla) 1,430.15833 TL alacağının bulunduğunu, Müflis Şirketin şeriki olduğu ... İş Ortaklığının Müvekkili Kuruluş ’tan olan alacaklarına tekabül eden 1.049.657,75 TL’nin Müvekkili Kuruluş alacaklarına takas/mahsup edildiğinde ortaya çıkan Müvekkili Kuruluş alacağına tekabül eden (fazlaya ilişkin talep hakkı saklı kalmak kaydıyla) bakiye 380.500,58TL alacağın iflas masasına kaydının gerektiğini, Müvekkili Kuruluş ‘un hukuka uygun bu talebinin reddedildiğini, bu sebeple bu sıra cetveline itiraz (kayıt kabul) davasının açıldığını,
Arz ve izah edilen gerekçeler ile re’sen dikkate alınacak nedenlerle (fazlaya, faiz ve fer ’ilerine ilişkin her türlü talep ve dava hakkı saklı kalmak kaydıyla); öncelikle İİK m. 235 uyarınca Müvekkili Kuruluş alacağı dikkate alınarak 2.alacaklılar toplanmasına katılma yönünde ihtiyati tedbir kararı verilmesine, sıra cetveline itiraz (kayıt kabul) davasının kabulüne, iş sahibi sıfatıyla Müvekkili Kuruluş ‘un ... Yapım İşi yüklenicisi ... İş Ortaklığının pilot ortağı ...olan ve SÖZLEŞME ’den kaynaklanan (1.430.158,33 TL’den bakiye) 380.500.58 TL BAKİYE ALACAĞININ iflas masasına kaydına, Müvekkili Kuruluş alacağı imtiyazlı olduğundan 3. sırada kaydının yapılmasına ve alacağa iflas tarihinden tahsil tarihine kadar avans faizi işletilmesine, müvekkili Kuruluş alacağının işleyecek avans faiziyle birlikte kabulü ile iflas masasına kaydına, masanın bu alacağı ödemeye mahkum edilmesine, sıra cetvelinin buna göre düzeltilmesine, yargılama giderleri ve vekâlet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP:
Davalı taraf cevap dilekçesi sunmamıştır.
DELİLLER:
.... İflas sayılı dosyası, iflas idaresi kayıtları, müflis şirket kayıtları, bilirkişi raporu ve ek raporları, davacı şirketin ticari defter ve belgeleri ile kayıtları,...Yapım İşine ait sözleşme,...E. Sayılı dosyası ile tüm dosya kapsamı.
GEREKÇE:
Davanın, İİK'nın 235. Maddesine göre kayıt - kabul istemli olduğu, müflis ....nin iflasına karar verildiği, iflas işlemlerinin ... İflas sayılı dosyası üzerinden devam ettiği, davacı tarafça ... İşi'nden kaynaklanan alacak bakımından davacının ... İş Ortaklığı tarafından yapılan iş nedeniyle 1.430.158,33-TL alacağının olduğu, ancak davacının da karşı tarafa olan borcunun takas - mahsubu sonucunda ortaya çıkan bakiye 380.500,58-TL alacak için 01/11/2017 tarihinde iflas idaresine başvuruda bulunulduğu, 15/01/2018 tarihinde talebin reddine karar verildiği, taraflar arasındaki uyuşmazlığın; davacı tarafın söz konusu ihale işi nedeniyle müflis şirketten (İflas idaresi) iflas tarihi itibariyle bakiye alacağının bulunup bulunmadığı noktasında olduğu anlaşılmaktadır.
Bilindiği üzere, 2004 sayılı İİK'nın 235.maddesine göre; sıra cetveline itiraz edenler, cetvelin ilanından itibaren onbeş gün içinde iflasa karar verilen yerdeki ticaret mahkemesine dava açmaya mecburdurlar. İtiraz eden, talebinin haksız olarak ret veya tenzil edildiğini iddia ederse dava masaya karşı açılır. Muteriz başkasının kabul edilen alacağına veya ona verilen sıraya itiraz ediyorsa davasını o alacaklı aleyhine açar. Dava basit yargılama usulü ile görülür.
Davacı bu davada; alacağın varlığını ispat etmek zorundadır. Alacaklı, alacağının, gerçek bir alacak olduğunu, birbirini teyit eden usulüne uygun delillerle ispatlamalıdır. Her zaman düzenlenmesi mümkün olan çek ve bono, vs. deliller alacağın varlığını ispatlamaya tek başına yeterli değildir.
... İflas sayılı dosyası incelendiğinde; ... Hakkında 18.01.2017 tarihi itibariyle iflas kararı verildiği, davacı ....tarafından 01/11/2017 tarihli dilekçe ile toplam 1.430.158,33 TL yönünden alacak başvurusunda bulunduğu, alacak başvuru dilekçesinde dayanak olarak... yevmiyeli ..." konulu 13/03/2015 tarihli yazı örneğinin, ... yevmiyeli ...Kalan İşlerinin Tamamlatılması İşine Ait Sözleşme" örneğinin, gecikme cezaları hesap tablosunun, iade edilmeyen boru bedeline ilişkin negatif iş değişikliği tablosunun ve şantiye binalarına ilişkin negatif değişikliği hesap tablosunun gösterildiği, iflas idaresi tarafından 15/01/2018 tarih ve 58 nolu kararı ile; gerek taraflar arasındaki gerekse adi ortaklığın ortaklar arasındaki borç-alacak ilişkisinin yargılamaya muhtaç olduğu, sunulan belgelerin ağırlıklı olarak teknik bilgi içermesi nedeni ile iflas idaresince alacağın esas ve miktar yönünden belirlenmesinin mümkün olmayacağı hususları gözetilerek alacağın masaya kaydı talebinin reddine kara verildiği anlaşılmaktadır.
... ihale kayıt numaralı sözleşme incelendiğinde, sözleşmenin taraflarının ... ile diğer tarafta... Ortaklığı (Yüklenici) olduğu, işin konusunun mevcut ... Boru Hattı'nın bitiş noktası olan ... İstasyonunda (Bu nokta ... KP 0+000 noktası olarak kabul edilecektir) mevcut bulunan 8 inch - Take - Off vanası ile başlayarak... İstasyonu ile sonlandırılacak olan yaklaşık 110.440 metre (yatay mesafe), 112.632 metre (eğik mesafe) uzunluğunda 10 inch çapında yüksek basınç çelik doğalgaz boru hattı sistemi işlerinden oluştuğu, sözleşmenin birim fiyat sözleşmesi olduğu, toplam tutarının 11.985.000,00-TL olduğu, sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 10 gün içinde yapım işleri şartnamesi hükümlerine göre yer teslimi yapılarak işe başlanacağı, işin yüklenici taahhüdünün tümünün iş yeri teslim tarihinden itibaren 600 gün içinde tamamlayarak geçici kabule hazır hale getirilmesinin kararlaştırıldığı, hazırlanan hak edişler raporları idarece onaylandıktan sonra 30 gün içinde tahakkuka bağlanarak 15 gün içinde ödeneceği, bu iş için sözleşme bedeli üzerinden 2012 yılında % 50 - 2013 yılında % 50 ödenek tahsis olunduğu ve diğer hususların kararlaştırıldığı görülmüştür.
Alınan bilirkişi raporunda özetle; davalı nam ve hesabına yaptırılan eksik işlere ait davacının ödemiş olduğu KDV dahil 876.032,00 TL olduğu,... İşinin geçici kabulüne kadarki süreçte ve geçici kabul eksikliklerinin tamamlatılması sürecindeki gecikme cezaları toplamı olarak 433.478,86 TL, sözleşmenin 34.20 maddesi gereği teslim edilmeyen boruların bedelinden kaynaklanan 85.647,47 TL, şantiye binası bedelinden kaynaklanan 35.000,00 TL olmak üzere toplamda 1.430.158,33 TL alacağının bulunduğu, dosya kapsamında ...İş Ortaklığının ise İş Ortaklığı olarak davacı iş sahibinden 421.690,73 TL tutarında nakdi teminat, işçi alacakları için emanette tutulan bedelden iade edilebilecek tutar olan 337.977,00 TL ile Yüklenici İş Ortaklığının KDV dâhil 289.990,02 TL olarak hesaplanan kesin hakediş alacağı olmak üzere 1.049.657,75 TL alacağının hesap edildiği, karşılıklı alacaklar mahsup edildiğinde; davalının iflasına
karar verilen 18.01.2017 tarihi itibariyle davacı alacağının (1.430.158,33 -1.049.657,75 =) 380.500,58
TL olarak hesap edildiği anlaşılmaktadır.
Mahkememizce yapılan yargılama ve tüm dosya kapsamına göre; ... Sözleşmesinin 16.04.2012 tarihinde ..... İş Ortaklığı) arasında, 11.985.000,00 (onbirmilyondokuzyüz-seksenbeşbin) Türk Lirası bedel üzerinden imzalandığı, davalı yükleniciye davacı iş sahibi tarafından yer tesliminin 25.04.2012 tarihinde yapıldığı, sözleşme süresinin 600 gün olduğu, sözleşmeye göre iş bitim tarihinin 15.12.2013 olarak belirlendiği, iş devam ederken iş bitim tarihi 09.06.2014 olarak revize edildiği, yüklenici firmanın işi zamanında tamamlayamadığı, iş 27.07.2014 tarihi itibariyle geçici kabule hazır hale getirildiği, işin gecikmeli olarak geçici kabule hazır hale getirilmesi sonrasında oluşturulan geçici kabul komisyonu tarafından 22-26/09/2014 tarihleri arasında Geçici Kabul Tutanağının düzenlendiği, tutanak ekindeki tespit edilen eksikliklerin giderilmesi için davacı tarafından davalı yükleniciye 120 (yüzyirmi) gün süre verildiği, bu süreye rağmen eksik işlerin tamamlanmaması sebebiyle yüklenici davalı tarafından namı hesabına kalan işlerin yapılması için davacıdan talep ettiği, davacı eksik işlerin yapımı için 02.12.2016 tarihinde, 742.400,00 TL bedel karşılığı ... ile... İşlerinin Tamamlatılması İşine Ait Sözleşme yapmak durumunda kaldığı, .... sayılı yazısında ...nin Yüklenicisi ...İş Ortaklığının pilot ortağı (İş Ortaklığı Beyannamesine göre) olan ....'nin iflas ettiğinin görüldüğü, davacı iş sahibi tarafından davalı ile yapılan 16.04.2012 tarihli sözleşmenin 06.10.2017 tarih, 40804 sayılı yazı ile 4735 sayılı Kanunun 20.maddesi ile sözleşmenin 22.maddesine uygun olarak feshedildiği, davalı nam ve hesabına yaptırılan eksik işlere ait davacının ödemiş olduğu KDV dahil 876.032,00 TL olduğu, ... Yapım İşinin geçici kabulüne kadarki süreçte ve geçici kabul eksikliklerinin tamamlatılması sürecindeki gecikme cezaları toplamı olarak 433.478,86 TL, sözleşmenin 34.20 maddesi gereği teslim edilmeyen boruların bedelinden kaynaklanan 85.647,47 TL ve şantiye binası bedelinden kaynaklanan 35.000,00 TL olmak üzere toplamda 1.430.158,33 TL alacağının bulunduğunun bilirkişi kurulu raporu ile belirlendiği, dosya kapsamında ... İş Ortaklığının ise İş Ortaklığı olarak davacı iş sahibinden 421.690,73 TL tutarında nakdi teminat, işçi alacakları için emanette tutulan bedelden iade edilebilecek tutar olan 337.977,00 TL ile Yüklenici İş Ortaklığının KDV dâhil 289.990,02 TL olarak hesaplanan kesin hakediş alacağı olmak üzere 1.049.657,75 TL alacağının hesap edildiği, karşılıklı alacaklar mahsup edildiğinde; davalının iflasına
karar verilen 18.01.2017 tarihi itibariyle davacı alacağının (1.430.158,33-1.049.657,75=) 380.500,58
TL olarak hesap edildiği anlaşılmakla; belirlenen bu miktar yönünden davanın kabulüne karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Yukarıda açıklanan gerekçeler uyarınca;
1-Davanın KABULÜ ile; müflis ....nin iflas tasfiye işlemlerinin yürütüldüğü Ankara 21. İcra Müdürlüğü'nün 2017/2 İflas sayılı dosyasında davacının iflas tarihi itibariyle müflis şirketten 380.500,58-TL alacaklı olduğunun TESPİTİ ile bu miktar alacağın 4. Sıra alacak olarak iflas masasına KAYIT VE KABULÜNE,
2-Alınması gereken 179,90-TL harçtan dava açılırken peşin olarak yatırılan 59,30-TL harcın mahsubu ile bakiye 120,60-TL harcın davalıdan alınarak HAZİNEYE GELİR KAYDINA,
3-Davacı tarafça yatırılan ve mahsup edilen 59,30-TL harcın davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,
4-Davacı tarafça yapılan 3.166,00-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,
5-Davacı taraf kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT hükümlerine göre belirlenen 9.200,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,
6-Taraflarca yatırılan gider avansından arta kalan kısmın karar kesinleştiğinde HMK 333. Maddesine uygun şekilde İADESİNE,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı davalı tarafın yokluğunda, kararın tebliği tarihinden itibaren 2 hafta içinde ... istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı.02/05/2023
Katip ....
¸
Hakim ....
¸