T.... 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
T.C.
ANKARA
4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2021/356 Esas
KARAR NO: 2021/814
BAŞKAN: ... ...
ÜYE: ... ...
ÜYE: ... ...
KATİP: ... ...
DAVACI : ... - .......
DAVALI : ... - ...
DAVA: Şirketin İhyası
DAVA TARİHİ: 16/06/2021
KARAR TARİHİ: 08/12/2021
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH : 16/12/2021
Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonucunda;
Dosya incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
İDDİA VE İSTEK :
Davacı yan sunduğu dava dilekçesinde özetle; ...Taahhüt Tic.ve San.Ltd.şirketine karşı Muş ... Asliye Hukuk (İş) Mahkemesinin 2020/1039 E.sayılı dosyasında hizmet tespiti davası açtığını, yargılama sürecinde davalı şirketin 23/10/2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen terkin edildiğini, bu nedenle anılan mahkeme tarafından şirketin ihyası davası açmak üzere kendisine yetki ve süre verildiğini beyanla terkin edilen şirketin ihyasına karar verilmesini dava ve talep etmiştir.
SAVUNMA :
Davalı ... Sicil Müdürlüğü cevap dilekçesinde özetle; ...Taahhüt Tic.ve San.Ltd.şirketine ihyası talep edilen 49045 sicil numaralı şirketin 14/08/1982 tarihinde kurulduğunu, 6102 sayılı TTK'nın geçici 7.maddesi b bendinde tasfiye usulüne uyulmaksızın ticaret sicilden kaydının silineceğinin düzenlendiğini, ihyası istenen şirketin müdürlüklerine bildirilen son adresine çıkartılan tebligatın adresten tanınmadığından bahisle iade edildiğini, yasal prosedür çerçevesinde ticaret sicilinden terkin edileceğine ilişkin ihtarın ilan edildiğini, 2 ay içinde bildirimde bulunmadığı takdirde münfesih sayılacağı ilanen bildirilen şirket, süresi içinde başvuruda bulunulmadığı için 27/10/2014 tarih ve 8681 sayılı TTSG'de yapılan ilan ile sicilden re'sen terkin edildiğini, dava konusu şirketin geçici 7.maddede prosedüre uygun olarak hukuka uygun bir şekilde kapatıldığını, şirketin davalarının, alacak ve borçlarının müdürlükleri tarafından bilinmesinin mümkün olmadığını belirterek davanın süre yönünden reddine, es tasfiyeye karar verilmesi halinde TTK'nın 547/2.maddesi uyarınca tasfe memuru atanmasına, müdürlüklerine açılan bu davada yasal hasım olduğundan tarafları aleyhine vekalet ücreti ve yargılama giderlerine hükmedilmemesine karar verilmesini talep etmiştir.
YARGILAMA VE GEREKÇE:
Dava, davacının dava konusu şirket aleyhine başlattığı icra takibi için dava konusu şirket TTK geçici 7.madde kapsamında resen terkin olduğundan şirketin ihyası konularına ilişkindir.(TTK geçici 7.madde)
Mahkememizce celp edilen ticaret sicil kaydına göre 49045 sicil nolu dava konusu ihyası talep edilen ...Taahhüt Tic.ve San.Ltd.şirketinin 23/10/2014 tarihinde ticaret sicilinden re'sen terkin edildiği, şirketin kuruluş tarihinden itibaren değişikliklerini gösterir ticaret sicili gazete fotokopilerinin ekte gönderildiği anlaşılmıştır.
Celp edilen Muş ...ASHM dosyasının yapılan incelemesinde; dosyamız davacısı tarafından ihyası talep edilen bahse konu şirket aleyhine açılan hizmet tespiti davası olup, 08/06/2021 tarihli celsede verilen ara kararı ile ticaret sicilinden terkin edilen şirketin ihyası için dava açmak üzere davacı tarafa yetki ve süre verildiği anlaşılmıştır.
Bilindiği üzere 6102 Sayılı TTK. Geçici 7. maddesinin 1. fıkrası uyarınca 01/07/2015 tarihine kadar kanunda sayılan halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır. Madde hükmüne göre anonim şirketler 559 Sayılı Türk Ticaret Kanununun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına dair Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermayelerini öngörülen tutara çıkarmamış bulunmaları, 6102 Sayılı TTK'nın yürürlük tarihinden önce veya 01/07/2015 tarihine kadar münfesih olmaları, aralıksız son beş yıla ait olağan genel kurul toplantılarının yapılamaması, TTK'nın yürürlüğe girdiği tarihten önce tasfiye işlemlerine başlanılmış olmakla birlikte genel kurulun toplanamaması nedeniyle ara bilançoların ve kati bilançonun genel kurula tevdi edilemediği için ticaret sicilinden terkin edilememeleri sebepleriyle resen terkin edilebilirler. Kanunda yapılan düzenleme uyarınca Ticaret sicil müdürlüklerince kapsam dahilindeki şirketlere bir ihtar gönderilir. Bu şirketler tasfiye memuru bildirdikleri takdirde maddede gösterilecek usulde tasfiye edilecek olup, ihtara rağmen tasfiye memuru bildirmeyen şirketlerin unvanı ise ticaret sicilinden re'sen silinir. Ancak, devam eden davası bulunan şirketler için bu madde hükmü uygulanmayacağı açıkca kabul edilmiştir. Kanun koyucu aynı maddenin 15. fıkrasında yapılan düzenleme ile ticaret sicilinden bu kanun hükümlerine göre kaydı silinen şirket alacaklıları ile hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak, şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilirler. Yüksek Yargıtay yerleşik uygulaması da bu yöndedir. (11 HD. 04.12.2014, 2014/12860 E. 2014/19016 K.) 6102 sayılı TTK. Geçici 7. madde uyarınca açılacak ihya davalarında davanın sadece ilgili ticaret sicil müdürlüğüne yöneltilmesi zorunlu ve yeterlidir. İhyası istenen şirket TTK. da öngörülen olağan tasfiye usulüne göre tasfiye edilmemiş olduğundan ve tasfiye memuru bulunmadığından ayrıca başkaca herhangi bir kişiye yönelik dava açılması mümkün değildir.
Somut olayda, davacının ihyası istenen şirket aleyhine Muş 1.ASHM'nin 2020/1039 E.sayılı dava dosyasında verilen yetki ve süre gereğince anılan dava derdest iken davacı tarafın sicilden terkin edilen şirketin ihyasını talep etmekte hukuki menfaati bulunduğu anlaşılmıştır.
Her ne kadar davalı şirketin TTK. Geçici 7.maddesi uyarınca resen terkin işleminden itibaren 5 yıl geçmiş ise de Yargıtay ... Hukuk Dairesinin içtihatlarında belirtildiği üzere yasada belirtilen usulü uygun gerekli tebliğ ve ilan işlemleri yapıldıktan sonra şirket yetkilileri tarafından tebliğ ve ilanda belirtilen işlemler yapılmadığı takdirde şirketin resen terkin edilerek tescil ve ilan edilmesi gerekir. Şayet şirket hakkında herhangi bir dava veya icra takibi var ise ya da tebliğ ve ilan işlemleri usulüne uygun yapılmamış ise şirketin ticaret sicil kaydının silinmesinin TTK.Geçici 7.maddesine aykırı olduğu, bu nedenle hak düşürücü süre söz konusu olmayacaktır. Olayımızda ticaret sicil müdürlüğünce TTK.7. Maddesi kapsamında gerekli işlemlerin yapılması için yapılan tebligata rağmen cevap verilmediği gerekçesiyle dava konusu şirketin resen terkin edildiği ancak yasada belirtilen tebligatların şirket yetkililerine usulüne uygun yapılmadığı anlaşıldığından bu durumda 5 yıllık hak düşürücü sürenin uygulanmasının söz konusu olmadığı anlaşılmıştır. Dava konusu şirket hakkında alınmış bir tasfiye kararı ve atanmış bir tasfiye memuru bulunmadığından tasfiye memuru atanmasına gerek bulunmadığı anlaşılmıştır. (Yargıtay ... Hukuk Dairesinin 2020/5321 esas 2020/4339 karar)
Zorunlu nedenlerden dolayı açılan ihya davalarında yasal hasım konumunda olan ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yargılama giderlerinden(davada yapılan giderler, vekalet ücreti, yargılama harçları, HMK.m.323) sorumlu tutulamaz. Çünkü ticaret şirketinin yeniden ihyası amacı ile açılan davalarda ticaret sicil müdürlüğü ve son tasfiye memurları yasal ve zorunlu hasım konumundadır. Bu nedenle ticaret şirketinin ihyasına yönelik dava kabulle sonuçlanmış olsa bile yasal zorunlu hasım olan Ticaret Sicil Müdürlüğü aleyhine yargılama gideri hükmedilemez.Yerleşik Yargıtay uygulamasında bu yöndedir.(11 HD.28/05/2014, 2014/5601 E., 2014/9886 K.).
Dosya içerisinde toplanan tüm deliller, ticaret sicil müdürlüğünden gelen ticaret sicil kaydı, taraf beyanları, dosyaya sunulan diğer belgelere göre, 6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesi uyarınca ticaret sicilinden re'sen terkin edilen şirketin ihyası için yasal koşulların oluştuğu, davacı tarafın ihya talep etmekte hukuken korunmaya değer haklı menfaatinin bulunduğu anlaşıldığından davacının davalı ... sicil müdürlüğü aleyhine açtığı davanın kabulüne, yerleşik yargısal içtihatlar dikkate alınarak şirketin ticaret sicilinden terkin edilmesinden önce yetkili temsilcisi olduğu dosyaya celp edilen ticaret sicil gazetesi kapsamından anlaşılan Mustafa Şen'in tasfiye memuru dava konusu şirketin ihyasına ve ticaret siciline tesciline karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM : Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-Davanın kabulüne, Ankara Ticaret Sicil Müdürlüğünde kayıtlı 49045 sicil nolu kayıtlı ...Taahhüt Tic. Ve San. Ltd. Şirketinin Muş ... Asliye Hukuk (İş) Mahkemesinin 2020/1039 esas sayılı dosyasıyla sınırlı olmak üzere ihyasına,
2-Şirketin terkin öncesi yetkilisi Mustafa Şen’ın tasfiye memuru olarak atanmasına,
3-Karar kesinleştiğinde karar örneğinin Ticaret Sicil Müdürlüğüne gönderilmesine,
4-Alınması gerekli karar ve ilam harcı maktu 59,30-TL olup peşin alınmakla başkaca harç alınmasına yer olmadığına,
5-Açılan davanın niteliği ve davalı tarafın yasal ve zorunlu hasım olması nedeniyle, davacı tarafça yatırılan harç ve yargılama giderlerinin kendi üzerinde bırakılmasına,
6-Davacı tarafından yatırılan gider avansından arta kalan gider avansının karar kesinleştiğinde talep halinde yatırana iadesine,
7-HMK 333 m.gereğince artan gider avansının karar kesinleştiğinde davacıya İADESİNE,
Dair; davacının yüzüne karşı, davalı yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde verilecek dilekçe ile Ankara Bölge Adliye Mahkemesine istinaf yasa yolu açık olmak üzere oy birliğiyle verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 08/12/2021
Başkan ...
e-imza
Üye ...
e-imza
Üye ...
e-imza
Katip ...
e-imza