(213 S. K. m. 359) (5237 S. K. m. 62) (5271 S. K. m. 231)
Yerel Mahkemece sanık hakkında 2009 ve 2010 takvim yıllarında sahte fatura düzenlemek suçundan verilen hükme yönelik istinaf itirazlarının incelenmesinde;
Sanık ....... hakkında, 2014 yılında "2009 yasal defter ve belgelerini ibraz etmeyerek gizlemek" suçundan Vergi Usul Kanununun 359/a-2 ve TCK'nın 62'nci maddeleri uyarınca verilen 15 ay hapis cezası, CMK'nın 231/5, 6 ve 14'üncü maddesi uyarınca "hükmün açıklanması geri bırakılmasına" karar verildiğinden ve itiraz üzerine bu hüküm Düzce 2. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 04.12.2017 tarih ve 2017/919 D. İş sayılı kararı ile "itirazın reddine" karar verilerek kesinleştirildiğinden, istinaf aşamasında incelenmemiştir.
5271 sayılı CMK'nın 225. maddesi uyarınca hükmün konusu duruşmanın neticesine göre iddianamede gösterilen fiil ve failden ibaret olup iddianamede açıklanan ve suç oluşturduğu ileri sürülen fiilin dışına çıkılarak açılmayan davadan yargılama yapılıp hüküm kurulmasının mümkün bulunmadığı ve her takvim yılı içerisinde işlenen “sahte fatura kullanma” ve “sahte fatura düzenleme” fiillerinin birbirinden ayrı ve bağımsız suçları oluşturduğu gözetilerek,
213 sayılı Yasanın 367'nci maddesi uyarınca dava şartı olan Vergi Denetim Kurulu Rapor Değerlendirme Komisyonunun mütalaası ve dayanağı olan Sakarya Küçük ve Orta Ölçekli Mükellefler Grup Başkanlığı'nın 16/12/2014 tarihli, 2014-A-4035/94 sayılı, vergi müfettişi ....... tarafından düzenlenen Vergi Suçu Raporunun; "Düzce Vergi Dairesinin 921 028 3494 vergi kimlik numaralı mükellefi ……. Petrol Ürün. Hayv. Teks. Taşım. İth. İhr.Tic. Ltd. Şti.'nin 2009 ve 2010 takvim yıllarında sahte belge kullanma" suçlarına ilişkin olması,
Ancak Düzce Cumhuriyet Başsavcılığının 19.02.2015 tarih ve 2015/633 E.- 2015/516 iddianame nolu davada "2010 takvim yılında sahte fatura kullanmak" suçundan dava açıldığı, yine birleşen Düzce 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2015/232 E. ve 2015/331 K. sayılı davaya konu Düzce Cumhuriyet Başsavcılığının 22.04.2015 işlem tarihli ve 2015/1403 E.- 2015/1166 iddianame nolu davada "2009 takvim yılında sahte fatura düzenlemek" suçundan dava açıldığı,
"2009 ve 2010 takvim yılında sahte fatura düzenlemekten" dava şartı olan mütalaa olmaksızın; "2010 takvim yılında sahte fatura düzenlemekten" açılmış bir dava bulunmaksızın, ilk derece mahkemesince sanık hakkında "2009 ve 2010 takvim yıllarında sahte fatura düzenlemek" suçlarından mahkumiyet hükmü kurularak CMK'nın 225. maddesine aykırı davranılması hukuka aykırı olduğundan,
Öncelikle dava şartı olan mütalaa ile uyumlu davanın açılması sağlanarak, birleştirme olanağının bulunması halinde kamu davalarının birleştirilmesi ve toplanan tüm deliller birlikte değerlendirilip sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekmesine rağmen yargılamaya devam ile dava şartı olan mütalaa olmaksızın ve dava açılmayan suçtan hüküm kurulmasından dolayı istinaf aşamasında bulunan bir dava ile ilk derece mahkemesinde derdest olan başka bir davanın birleştirilmesinin mümkün olmaması nedeniyle bu eksikliğin ancak İlk Derece Mahkemesince yerine getirilmesi zorunluluğu, bozmayı gerektirmiş sanığın istinaf itirazları bu itibarla yerinde görülmüştür.
Ayrıca kabule göre, aleyhe istinaf başvurusu bulunmadığından kazanılmış hak gözetilerek; her takvim yılında işlenen "sahte belge kullanmak" suçlarının birbirinden ayrı ve bağımsız suçlar olduğu dikkate alınarak, sanık hakkında 2009 ve 2010takvim yıllarında sahte belge kullanmak suretiyle Vergi Usul Kanununa Muhalefet suçlarından ayrı ayrı hüküm kurulması ve eylemine uyan 213 Sayılı Yasanın 359/b ve TCK'nın 43 maddesi uyarınca tayin edilen 3 yıl 9 ay hapis cezasından TCK'nın 62 maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim neticesi kurulan hükümde sonuç cezanın 3 yıl 1 ay 15 gün olarak hesaplanması gerekirken 2 yıl 13 ay 15 gün hesaplanması suretiyle eksik ceza tayininin isabetsiz olduğuna işaret edilmiştir.
Sair yönleri incelenmeyen hükmün 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun289/1 ve 280/1-d maddeleri uyarınca BOZULMASINA, dosyanın ilk derece mahkemesine gönderilmesine, KESİN olmak üzere 11/04/2019 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)