(5237 S. K. m. 103, 104) (5271 S. K. m. 280, 289)
Yerel Mahkemece verilen hükme karşı istinaf yoluna başvurulmakla, başvurunun ve kararın niteliği ile suç tarihine ve istinaf başvurusunda bulunan istinaf dilekçesi içeriğine göre dosya görüşüldü:
Aşağıda belirtilen bozma sebebi dışındaki sair hususlar incelenmeksizin yapılan değerlendirmede;
Mağdurun her aşamada kendisine yönelik eylemin zorla yapıldığını iddia ettiği dikkate alındığında, her ne kadar sanık hakkında eylemin TCK'nın 104/1.maddesindeki suçu oluşturduğundan bahisle dava açılmışsa da, mahkemenin gerekçeli kararında, eylemin TCK'nın 103/2.maddesinde düzenlenen suçu oluşturmayacağı tartışıldıktan sonra TCK'nın 104/1.maddesinden karar verildiği, mağdurenin her aşamada sanığı eylemini zorla gerçekleştirdiği şeklindeki beyanları karşısında, sanığa atılı eylemin sübutu halinde TCK'nın 103/2. maddesi anlamında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunun oluşup oluşmadığının tartışılması gerektiği, bu konuda delil toplamak ve toplanan delilleri tartışmak ve sanığın eyleminin TCK'nın 103/2.maddesinde düzenlenen suçu mu yoksa TCK'nın 104/1.maddesinde düzenlenen suçu mu oluşturduğu konusunda delilleri değerlendirmek Ağır Ceza Mahkemesinin görevine girdiğinden Kayseri 5. Asliye Ceza Mahkemesinin kanuna aykırı olarak davaya bakmakta kendini görevli görmesi CMK'nın 289/1-d maddesi anlamında hukuka kesin aykırı hallerden olduğundan CMK'nın 280/1-b maddesi gereğince HÜKMÜN BOZULMASINA,
Kararın bir örneğinin Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Başsavcılığına gönderilmesine,
Dosyanın ilk derece mahkemesine İADESİNE,
5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 286/1-f maddesi uyarınca KESİN olarak 16.02.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)