(5237 S. K. m. 52, 53, 62, 190) (5271 S. K. m. 109, 223, 280)
Sanık hakkında uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanılmasını özendirme suçundan kurulan sanık tarafından istinaf edilmesi üzerine Dairemizce yapılan incelemede CMK'nın 280/1-g maddesi uyarınca tanık hakkında davanın yeniden görülmesine karar verilmiş duruşma açılarak yapılan yargılama sonunda;
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
İDDİA: Ankara Cumhuriyet Başsavcılığının 19/10/2020 tarih, 2020/41152 Esas sayılı iddianamesi ile sanık hakkında uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanılmasını özendirme suçundan TCK’nın 190/2 ve 53/1 maddeleri uyarınca cezalandırılması istemi ile kamu davası açılmıştır.
İLK DERECE MAHKEMESİ HÜKMÜ:
Ankara 10. Asliye Ceza Mahkemesinin 02/02/2021 tarihli, 2020/1065 Esas ve 2021/99 Karar sayılı kararı ile sanığın uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanılmasını özendirme suçunu işlediği sabit görülerek, TCK'nın 190/2, 62, 52/2, 52/4 ve 53/1 maddeleri uyarınca 4 yıl 2 ay hapis cezası ve 16.660 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.
İSTİNAF BAŞVURUSU:
Ankara 10. Asliye Ceza Mahkemesi’nce yapılan yargılama sonunda verilen hüküm yönüyle sanığın istinaf talebinde bulunması sonrasında dosya üzerinde yapılan inceleme neticesinde;
Sanığın üzerine atılı suçun sübutunun tartışılması yönünden sanık hakkında davanın yeniden görülmesine ve duruşma açılarak sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesine karar verilmiş olup bu yönde yargılama yapılmıştır.
SAVUNMA:
Sanık ilk derece mahkemesinde: “İddianamede belirtilen mesajları Twitter üzerinden ben paylaştım. Başkalarının yaptığı paylaşımlar retweet yaptım ya da ekran görüntüsü alarak kendi hesabımdan paylaştım. Bu paylaşımları "…" isimli kendime ait hesaptan paylaştım. Ben bunun suç olduğunu bilmiyordum. Sadece takipçi sayımı arttırmak için yaptım, atılı suçlamayı kabul etmiyorum. Ekleyecek başka husus yoktur” şeklinde savunmada bulunmuştur.
Sanık Dairemiz huzurunda; "Ben suçlamayı kabul etmiyorum. Söz konusu paylaşımı ben yaptım. Benim uyuşturucuyu özendirme gibi bir amacım yoktur. Ben o zamanki twitter hesabımda şaka amaçlı şeyler paylaşarak takipçi sayımı artırmaya çalışıyordum. Beraatimi isterim." şeklinde savunmada bulunmuştur.
ESAS HAKKINDA MÜTALAA:
İddia makamında Cumhuriyet savcısının esas hakkındaki mütalaası; “Sanığın twitter sosyal paylaşım sitesindeki hesabında “….” rumuzu ile 01/10/2019, 01/02/2020, 11/02/2020, 13/02/2020, 23/02/2020, 10/03/2020 tarihlerinde esrar maddesi ve kullanımı ile ilgili görsel ve yazılı paylaşımlarda bulunduğu olayda, sanığın yaptığı paylaşımların özendirme kastını ortaya koyacak açıklıkta olmadığı gibi kişide uyuşturucuya karşı olumlu duygular uyandırmaya, uyuşturucuya karşı nefret duygularını ortadan kaldırmaya, muhatapları uyuşturucu kullanmaya teşvik etmeye ve isteklendirmeye yönelik ve bu amaçları gerçekleştirmeye yeterli nitelikte de olmadığından yüklenen fiilin Kanun'da suç olarak tanımlanmamış olduğu gözetilmeksizin atılı suçtan dolayı sanık hakkında beraat kararı verilmesi yerine mahkumiyet hükmü kurulması,
Yasaya aykırı, sanığın istinaf itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, ilk derece mahkemesinin sanık hakkındaki hükmünün CMK’nın 280. maddesinin 2. fıkrası gereğince kaldırılmasına,
-Sanık …'nın uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanımını özendirme suçundan hakkında açılan kamu davasında CMK'nın 223/2-a maddesi gereğince beraatine,
-Sanık hakkında CMK'nın 109/3-a maddesi kapsamında uygulanan "yurt dışına çıkış yasağı" şeklindeki adli kontrol tedbirinin kaldırılmasına karar verilmesi kamu adına talep ve mütalaa olunur.” şeklindedir.
DELİLLER;
Sanık savunmaları, araştırma raporu, tespit ve değerlendirme tutanağı, twitter sosyal medya platformu paylaşım fotoğrafları, tahlil raporu, nüfus ve adli sicil kaydı ile tüm dosya kapsamı.
DELLİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE DAİRENİN KABULÜ
Emniyet Genel Müdürlüğü Siber Suçlarla Mücadele Daire Başkanlığınca, sosyal medya hesabı kullanıcıları hakkında, internet üzerinden herkese açık kaynaklarda yürütülen sanal devriye hizmetleri kapsamında, twitter sosyal paylaşım sitesinde, “…..” isimli profil hesabından, uyuşturucu madde kullanımını özendirecek şekilde paylaşımlarda bulunulduğunun ihbar edilmesi üzerine soruşturma başlatıldığı, yapılan araştırmada söz konusu hesabın kimlik ve adres bilgileri belirlenen ……’ya ait olduğunun tespit edildiği, araştırma raporuyla tespit edilen paylaşımlar incelendiğinde, ….’nın 10 Mart 2020 tarihinde, esrar maddesine ait görseli paylaşarak. “ Yeni din buldum kontenjan sınırlı” şeklinde mesaj yazdığının, 23 Şubat 2020 tarihinde esrar ile hazırlanmış sigara görselini paylaşarak “goodd night” şeklinde mesaj yazdığının, 11 Şubat 2020 tarihinde vücut üzerinde kenevir bitkisi dövmesi olan bir görseli paylaşarak “manitasının böyle dövmesi olmayan da ne biliyiiiiim yaniii” şekline mesaj yazdığının, 11 şubat 2020 tarihinde kenevir bitkisi yaprağı yiyen bir tavşana ait görseli paylaştığının, 01 ekim 2019 tarihinde “abi biz şimdi bulduk bişey içtik kafalar manisa ama bu Neeee” şeklinde mesaj yazdığının tespit edildiği,
….’dan 07/10/2020’de alınan idrar numunesi THC maddesi bulunduğu ve hakkında kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek, bulundurmak ve kullanmak suçundan Ankara Cumhuriyet Başsavcılığınca ayrı soruşturma yürütüldüğü,
Sanığın emniyette müdafi ile alınan ifadesinde özetle: “Twitter sosyal paylaşım sitesinde …. rumuzlu hesabın kendisine ait olduğunu, söz konusu paylaşımları kendisinin yaptığını, en son yaklaşık bir buçuk ay önce esrar kullandığını, hesabı üzerinden uyuşturucu madde içeren bazı paylaşımları takipçi sayısını arttırmak için yaptığını, bu paylaşımlardan bazılarını ise mizahi amaçlı olarak yaptığını, kişileri uyuşturucu madde kullanmaya özendirme gibi bir amacının olmadığını” beyan ettiği,
İlk derece mahkemesindeki yargılama aşamasında; “ İddianamede belirtilen mesajları Twitter üzerinden ben paylaştım. Başkalarının yaptığı paylaşımlar retweet yaptım ya da ekran görüntüsü alarak kendi hesabımdan paylaştım. Bu paylaşımlar …. isimli kendime ait hesaptan paylaştım. Ben bunun suç olduğunu bilmiyordum. Sadece takipçi sayımı arttırmak için yaptım, atılı suçlamayı kabul etmiyorum. Ekleyecek başka husus yoktur.” Şeklinde savunmada bulundu.
Dairemiz huzurunda ise, “ben suçlamayı kabul etmiyorum. Söz konusu paylaşımı ben yaptım. Benim uyuşturucuyu özendirme gibi bir amacım yoktur. Ben o zamanki twitter hesabımda şaka amaçlı şeyler paylaşarak takipçi sayımı arttırmaya çalışıyordum. Beraatimi isterim.” şeklinde savunmada bulunduğu anlaşılmıştır.
Dairemizce de kabul edilen bu oluş karşısında sanığın suçunun sübutunun tartışılması yönünden duruşma açılmıştır.
Sanık hakkında Uyuşturucu veya Uyarıcı Madde Kullanılmasını Alenen Özendirmek suçundan açılan kamu davasına ilişkin yapılan yargılama sonunda, İlk Derece Mahkemesince, sanığın atılı suçu işlediği sabit görülerek cezalandırılmasına karar verildiği anlaşılmakta ise de;
TCK’nın 190/2. maddesi kapsamında suçun oluştuğundan bahsedebilmek için, öncelikle uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanımını özendirecek bir fiil gerekir. Teşvik etmek olarak tanımlanan "özendirmek"; uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanılması konusunda muhatapları teşvik etmek, onları isteklendirmek ya da bu davranışla bulunmaları yönünde kışkırtmak anlamında kullanılmıştır. Özendirmede; kişiyi uyuşturucu madde almaya teşvik, tahrik ederek kişide uyuşturucuya karşı sıcak duygular uyandırma, kullanılmasına etki etmek sözkonusudur. Suçun manevi unsurunu oluşturan, failin özendirme kastıdır. Suçun oluşması için, şahsın eylemini, uyuşturucu madde kullanımını teşvik edici nitelikte olduğunu bilerek ve isteyerek gerçekleştirmesi gerekir. Bir başka ifadeyle, fail, uyuşturucu veya uyarıcı maddenin iyiliklerinden bahsetmeli, kişinin bu maddeyi kullanmasının güzel bir sonuç oluşturacağını belirtmelidir. İddiaya konu olayda ise, yapılan paylaşımların içeriğinde, uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanımını özendirme, teşvik etme, isteklendirme veya kışkırtma öğelerinin bulunmadığı ve uyuşturucu madde kullanımını alenen özendirme suçunun unsurlarının oluşmadığının anlaşılması karşısında, sanığın beraatine karar verilmesi gerekirken, mahkumiyetine karar verilmesinin hukuka aykırı olduğu kanaatine varıldığından, Dairemizin bu değerlendirme ve kabulü doğrultusunda CMK'nın 280. maddesinin 2. fıkrası gereğince Ankara 10. Asliye Ceza Mahkemesinin 02/02/2021 tarih, 2020/1065 Esas ve 2021/99 Karar sayılı hükmünün kaldırılmasına ve sanığın yüklenen fiilin Kanun'da suç olarak tanımlanmamış olması nedeniyle CMK'nın 223/2-a maddesi uyarınca müsnet suçtan beraatına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-CMK'nın 280. maddesinin 2. fıkrası gereğince Ankara 10. Asliye Ceza Mahkemesinin 02/02/2021 tarih, 2020/1065 Esas ve 2021/99 Karar sayılı hükmünün KALDIRILMASINA,
2-CMK'nın 223. maddesinin 2. fıkrasının (a) bendi gereğince, sanık …'nın uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanılmasını alenen özendirme suçundan dolayı cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmış ise de; yüklenen fiilin Kanun'da suç olarak tanımlanmamış olması nedeniyle CMK’nın 223/2-a maddesi uyarınca müsnet suçtan BERAATİNE,
3-Sanık …. istinaf aşamasında vekaletnameli vekil ile temsil olunduğundan, karar tarihi itibariyle avukatlık asgari ücret tarifesine göre bölge adliye mahkemesinde hakedilen 2.550,00 TL ücreti vekaletin hazineden alınıp sanık ….'ya verilmesine,
4-Sanık hakkında ilk derece mahkemesince hükmolunan CMK'nın 109/3-a maddesi gereğince yurt dışına çıkışının yasaklanmasına ilişkin adli kontrol tedbirinin kaldırılmasına, bu hususta yazışma yapılmasına,
5-Yapılan yargılama giderlerinin Maliye Hazinesi üzerinde bırakılmasına,
Sanık ve müdafiinin yüzüne karşı, iddia makamında Cumhuriyet savcısı …’in katılımıyla;
Sanık ve müdafii ile Cumhuriyet savcılığı için kararın tefhim tarihinden itibaren 15 gün içerisinde Dairemize bir dilekçe verilmek ya da zabıt katibine beyanda bulunup tutanak tutturup hakime onaylatılmak veya aynı yöntemle bir başka ilk derece ceza mahkemesi ya da bölge adliye mahkemesi ceza dairesi aracılığıyla dilekçe gönderilmek, ilgililerin cezaevinde bulunmaları halinde ceza infaz kurumu ve tutukevi müdürüne beyanda bulunulmak veya bu hususla bir dilekçe verilmek suretiyle, CMK’nın 286. maddesi uyarınca TEMYİZ yasa yolu açık olmak üzere (temyiz yolunu başvurulmadığı takdirde hükmün kesinleşeceği ihtaratıyla) mütalaaya uygun olarak oybirliğiyle açık yargılama sonucunda karar verildi, açıkça okunup usulen anlatıldı. 11/03/2022 (¤¤)