(4733 S. K. m. 8) (5326 S. K. m. 20) (5237 S. K. m. 53, 54) (5607 S. K. m. 5, 13) (5271 S. K. m. 280, 303) (ANY. MAH. 08.10.2015 T. 2014/140 E. 2015/85 K.) (YCGK. 24.03.2015 T. 2014/7-64 E. 2015/64 K.)
İlk derece mahkemesince verilen hükme karşı istinaf kanun yoluna başvurulmakla, dosya incelendi, gereği görüşüldü;
Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda, dava konusu yapılan tütünlerin yerli üretim olup kaçak olmadıklarının tespit edilmesi nedeniyle tütünler yönünden 4733 sayılı Kanun'un 8/o maddesi uyarınca işlem yapılması gerekmekte ise de; 5326 sayılı Kabahatler Kanunu'nun 20. maddesinde düzenlenen soruşturma zamanaşımının dolduğu gözetilerek bu husus sonuca etkili görülmemiş, yine dava konusu olup imha edilmeyen ve hakkında herhangi bir karar da verilmeyen 3 kg tütün hakkında mahallinde her zaman bir işlem tesisi mümkün görülmüştür.
5607 sayılı Kanun'un etkin pişmanlığa ilişkin 5/2. maddesinde yer alan "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde, hakkında, bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz." şeklindeki düzenleme ile Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 24.03.2015 tarih ve 2014/7-64 E. - 2015/64 K. sayılı kararı dikkate alınarak, anılan Kanun hükmü kapsamında somut olay incelendiğinde, sanığın soruşturma evresinde etkin pişmanlıktan yararlanmak istemediğini beyan ettiği ve bu aşamada dava konusu eşyanın gümrüklenmiş değerini gösteren KEMTV'nın dosyaya getirtildiği, ancak bu belgede belirtilen miktara karşı herhangi bir itirazı bulunmayan sanığın soruşturma sonlanana kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödemediği gözetilmeden, yazılı gerekçelerle sanık lehine 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesi uygulanmak suretiyle eksik miktarda ceza tayin edilmiş ise de, aleyhe istinaf başvurusu bulunmadığından, CMK'nun 280/1-c maddesi uyarınca davanın yeniden görülmesine gerek görülmemiştir.
Yapılan yargılamaya, dosya içeriğine, toplanıp karar yerinde gösterilen ve değerlendirilen delillere, oluşa ve mahkemenin kovuşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, suçun oluşumuna ve niteliğine uygun kabul ve uygulamasına, hukuka uygun, yasal ve yeterli olarak açıklanan gerekçeye göre sair istinaf nedenleri yerinde görülmemiştir.
Ancak;
1-TCK'nun 53. maddesinin yazılı şekilde hatalı uygulanması,
2-Dava konusu sigaralardan bir miktar numune alınarak, geri kalanı hakkında imha tutanağı düzenlendiği gözetilmeden, sigaraların tamamının müsaderesine hükmedilmesi,
Hukuka aykırı, sanığın istinaf nedenleri bu itibarla yerinde ise de; yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu aykırılıklar, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 280/1-a ve 303/1. maddeleri uyarınca düzeltilebilir nitelikte olduğundan;
1-TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin fıkra hükümden çıkartılarak, yerine "24.11.2015 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 E. - 2015/85 K. sayılı kararı da gözetilerek ve TCK'nun 53. maddesinin 2 ve 3. fıkralarındaki koşullara uygun olarak, sanık hakkında anılan Kanun maddesinin 1. fıkrasının (a), (b), (c), (d) ve (e) bentlerinin uygulanmasına," ibaresinin yazılması,
2-Müsadere bölümü hükümden çıkartılarak, yerine "İmha edilen kısım yönünden müsadere konusunda karar verilmesine yer olmadığına, numune alınan bandrolsüz ve kaçak sigaraların ise 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun 13/1. maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK'nun 54/4. maddesi gereğince müsaderesine" ibaresinin eklenmesi suretiyle, DÜZELTİLEREK İSTİNAF BAŞVURUSUNUN ESASTAN REDDİNE,
Kararın bir örneğinin Ankara Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Başsavcılığı'na gönderilmesine,
Kararın bir örneğinin de istinaf başvurusunda bulunana ilk derece mahkemesince tebliğine,
Dosyanın hükmü veren ilk derece mahkemesine iadesine CMK'nun 284 ve 286. maddeleri gereğince KESİN olarak 02/05/2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)