İSTİNAF BAŞVURUSU TARİHİ : Sanık Ahmet müdafiinin 23/02/2018 tarihli süre tutum, 21/05/2018 tarihli gerekçeli istinaf; katılan vekilinin 23/02/2018 tarihli süre tutum, 22/05/2018 tarihli gerekçeli istinaf; sanık Adem müdafiinin 21/02/2018 tarihli süre tutum, 22/05/2018 tarihli gerekçeli istinaf; sanık Fevzi müdafiinin 21/02/2018 tarihli süre tutum, 21/05/2018 tarihli gerekçeli istinaf; sanık Mustafa'nın 27/02/2018; sanık Ali'nin 23/02/2018 tarihli istinaf dilekçeleri, Cumhuriyet Savcısının 30/04/2018
Erdemli 3. Asliye Ceza Mahkemesince yapılan yargılama sonucunda; sanıklar Adem Önem, Al.....l, Fe.... ve Ah.... hakkında hakkında hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan TCK'nın155/2, 43/1, 62, 52/2 maddeleri gereğince 1 yıl 15 gün hapis ve 1.920 TL adli para cezası ile cezalandırılmalarına, verilen hapis cezasının TCK'nın 51/3 maddesi gereğince ertelenmesine, sanık Mus.....ir hakkında hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan TCK'nın 155/2, 43/1, 62, 52/2 maddeleri gereğince 1 yıl 15 gün hapis ve 1.920 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına, sanık Serdar Aslan hakkında hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan CMK'nın 223/2-e maddesi gereğince beraatine dair 20/02/2018 tarih, 2017/196 esas, 2018/128 karar sayılı karara karşı sanık Ahmet müdafiinin 23/02/2018 tarihli süre tutum, 21/05/2018 tarihli gerekçeli istinaf; katılan vekilinin 23/02/2018 tarihli süre tutum, 22/05/2018 tarihli gerekçeli istinaf; sanık Adem müdafiinin 21/02/2018 tarihli süre tutum, 22/05/2018 tarihli gerekçeli istinaf; sanık Fevzi müdafiinin 21/02/2018 tarihli süre tutum, 21/05/2018 tarihli gerekçeli istinaf; sanık Mustafa'nın
27/02/2018; sanık Ali'nin 23/02/2018 tarihli istinaf dilekçeleri, Cumhuriyet Savcısının 30/04/2018 tarihli istinaf dilekçesi ile istinaf talebinde bulunulmakla; başvuruların süresi, kararın niteliği ile suç tarihine göre istinaf taleplerinin reddi nedenleri bulunmadığından dosya görüşüldü;
Erdemli C.Başsavcılığı'nın 14/04/2016 tarihli iddanamesi ile, Erdemli Belediye Başkanlığı Vekili Av. Raiba KURNAZ'ın 09/10/2015 havale tarihli dilekçesi ile MESKİ Genel Müdürlüğü Teftiş Kurulu Başkanı Tekin KARABIYIK tarafından Erdemli Belediyesi İmar ve İnşaat Ltd. Şti ile Belediyeye 6360 sayılı yasanın uygulaması ile intikal eden Kumkuyu - Limonlu İmar Ltd. Şti. Yaptığı iş ve işlemlerin incelenmesi sonucu düzenlenen 30/06/2015 tarih ve 2014/18 numaralı rapor doğrultusunda kamu zararı oluştuğunun belirtildiğini, raporda, Erdemli Belediyesi İmar ve İnşaat Ltd. Şti. Tarafından işletilen market işletmeciliği ve plaj işletmeciliği, Kumkuyu Limonlu İmar Ltd. Şti. Tarafından işletilen 2 adet market işletmeciliği, 2 adet fırın işletmeciliği, kahvehane işletmeciliği, taş ocağı işletmeciliği, plaj işletmeciliği karavan işletmeciliği, sulama suyu hisselerine ilişkin usulsüz olarak şirketin elde ettiği bir kısım gelirlerin şirket hesabına girmediğini, şirketin düzensiz yönetildiği, faturasız mal alındığı, faturasız ve fişsiz mal satılabildiği, sigortasız işçi çalıştırıldığı, bu işçilere paraların elde ve kayıt dışı olarak ödendiğinden bahisle teftiş kurulu raporunda belirtilen sorumlular hakkında suç duyurusunda bulunulduğu, müşteki vekilinin iddiaları doğrultusunda inceleme söz konusu eylemlere ilişkin bilgi ve belgelerin incelenerek iddialar ile ilgili ayrıntılı rapor düzenlenmesi amacıyla soruşturma dosyasının kül halinde Ankara Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiği, dosya ve eklerinin Emekli Başmüfettiş, Sayıştaş Emekli Uzman Denetçisi ve Hukukçu bilirkişi heyetinden alınan bilirkişi raporunda "şüphelilerin üzerlerine atılan eylemlerin Hizmet Nedeniyle Güveni Kötüye Kullanma suçu unsurlarını oluşturduğu, sonuç olarak bahse konu dönemde ilgili şirket müdür olarak görev yapan Ahmet ŞAHİN, Mustaf....R, Al.... ve Ade...'in üstlendiği şirket müdürlüğü görevinin gereklerine aykırı şekilde hareket etmesi sebebiyle görevli oldukları dönemlerle ilgili olarak ortaya çıkan şirket zararları genel toplamının 592.493,58 TL olduğu, Market işletmeciliği dolayısıyla tespit edilen 69.941,15 TL ve plaj işletmeciliği ile ilgili olarak ise 89.568,00 TL olmak üzere ortaya çıkan genel toplam itibariyle 159.509,15 TL tutarındaki şirket zararından, şirket müdürü Serd.... ve şirketin müdürlüğü görevini önce fiili olarak 10/07/2014 tarihinden itibaren de Serdar ARSLAN'dan aldığı vekalet ile vekaleten yürüttüğü anlaşılan Fev....'un da birlikte sorumlu olduğunun" belirtildiği, bu şekilde şüpheli şahıslardan, Mu...ir, Ah...., A...m ve Ali....'ün Kumkuyu İmar Ltd Şti kapsamında, F.... ve Se....an'ın ise Erdemli İmar Ltd Şti kapsamında yapılan Sulama Hissesi satımı, Market işletmesi, Karavan-Kamp işletmesi , Plaj işletmesi gibi işlerde kendilerine tevdi edilen iş kapsamındaki bu kalemlerde ayrıntısı dosya içindeki raporlardan anlaşılacak tutardaki kayıt dışı işlemlerden dolayı TCK 155/2 kapsamında sorumlu oldukları, her ne kadar şirket defterlerinde kaydı bulunmayan bu miktarın bir bölümünün çek ve senet karışılığı verildiğine ilişkin tanık ifadelerine başvurulmuş olsada , dosya içinde bulunan her iki raporda da şüpheli şahısların sorumlu oldukları buna ilişkin tanık ifadelerinin şüpheliler üzerinde isnat edilen suçu işlediklerine dair şüpheyi kaldırmaya yetmiyeceği kanaatinin oluştuğu, yine raporlar doğrultusunda ve dosyanın genel değerlendirilmesi ile şüpheli eylemlerinin TCK 155/2 kapsamında hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma kapsamında olduğu, olduğu belirtilerek sanıklar hakkında açılan kamu davasının yargılaması sonucunda hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan sanıklar Adem Önem, Ali Gönül, Fevzi Çor ve Ahmet Şahin'in cezalandırılmalarına, sanık Serdar Aslan'ın ise CMK'nın 223/2-e maddesi gereğince beraatine karar verilen yargılama dosyasının incelenmesinde;
Kumkuyu-Limonlu İmar ve İnşaat Turizm Taşımacılık Gıda Tarım Madencilik ve Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nde şirket müdürlüğü görevinde bulunan sanıklar Ahmet Şahin, Ali Gönül, Adem Önem ve Mustafa Akdemir ile Erdemli İmar ve İnşaat Turizm Tekel Gıda Taşımacılık Temizlik Ticaret Sanayi Limited Şirketi'nin müdürlüğü görevinde bulunan hissedar Erdemli Belediyespor Klübü'nün başlanlığını yapan Serdar Aslan ile Erdemli Belediye Meclisi'nin 02/06/2014 tarihli kararı ile bu şirkette temsil için için yetkilendirildikten sonra müdürlük görevinde bulunan Erdemli Belediye Başkan Yardımcısı Fevzi Çor'un szö konusu şirketin ticari faaliyetleri sırasında tarihli 30/06/2015 tarihli Meski Teftiş Raporu ve bila tarihli bilirkişi heyet rapurnda belirtilen hususlarda sanıkların TCK.155/2 maddesi gereğince hizmet nedeni ile güveni kötüye kullanma suçunu işlediklerinin iddia olunması karşısında;
- Suç tarihleri itibariyla sanıkların söz konusu şirketlerde hangi statüye tabi olarak çalıştıkları hususunun 4483 sayılı Memurların Yargılanması Hakkında Kanun hükümleri de gözetilerek ilgili yerlerden araştırılarak açıkça belirlenmesi,
- İddia konusu eylemler bakımından, sanıklar üzerine atılı suçlamalar için ilk derece yargılaması aşamasında alınan sanık savunmalarında ortaya konulan hususlar, teftiş raporu ve bilirkişi raporuna karşı yapılan itirazlar ile sanıklar tarafından sunulan bir kısım belge, fatura ve benzeri yazılı deliller değerlendirilerek, tüm bilgi belgeler getirtilip, taraflarca dinlenmesi talep edilen tanıkların ayrıntılı beyanları da alındıktan sonra yeminli mali müşavir, belediye ve iştiraklari konusunda uzman emekli başmüfettiş ve emekli sayıştay uzman denetçisinden oluşacak bilirkişi heyetinden ayrıntılı rapor alınarak, yasal mevzuat ile son celse dosyaya sunulan Erdemli Belediyesi İşletme ve İştirakler Müdürlüğü Görev ve Çalışma Yönetmeliği uyarınca varsa her bir sanığın sorumlu olduğu dönem ve miktarların ayrı ayrı belirlenmesi ile bu eylmeler için denetim görevi bakımından başka sorumlular varsa tespit edilip gerektiğinde suç duyurusu yapıldıktan sonra sonucunun beklenilerek, soruşturma sonucunda kamu davası açılması halinde maddi gerçeğin ortaya çıkarılması için CMK'nın 8 vd. maddeleri gereğince kamu davalarının birleştirilmesi, yapılmadan eksik inceleme ile hüküm kurulması, bozma kararı nedeniyle bu aşamada eleştiri hususu yapılmıştır.
Sanıklar üzerine atılı hizmet nedeni ile güveni kötüye kullanma suçuna konu eylemlerin gerçekleştiği belirtilen ve sonradan 6360 sayılı yasa uyarınca Erdemli Belediyesine devri yapılan Kumkuyu-Limonlu İmar ve İnşaat Turizm Taşımacılık Gıda Tarım Madencilik ve Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin % 5 hissesinin Limonlu Belediyesi'ne, % 95 hissesinin Kumkuyu Belediyesi'ne ait iken sonradan 6360 sayılı yasa uyarınca Erdemli Belediyesi'ne devri yapıldığı, Erdemli İmar ve İnşaat Turizm Tekel Gıda Taşımacılık Temizlik Ticaret Sanayi Limited Şirketi'nin ise % 10 hissesinin Erdemli Belediyespor Klübü'ne, % 90 hissesinin Erdemli Belediye Belediyesi'ne ait olduğu, söz konusu her iki şirketin belediye iktisadi teşekkülü olarak, faaliyet alanları itibariyle yaptığı iş ticari nitelik arzetmektedir. Sermayesinin devlete ait olması ve bazı yönetim organlarının tayin yöntemlerinin özellik arzetmesi kuruma kamu hukuku kurumu niteliği kazandırmaz, özel hukuk tüzel kişisi olan bu şirketler hakkında özel hukuk kurallarının uygulanması gerekecektir. Bu nedenle söz konusu şirketlerin atılı suçun doğrudan zarar göreni olmasından ve bu şirketlerin ayrı tüzel kişilikleri bulunmasından dolayı bu kurumları temsile yetkili kişi yada kişilerin meşruhatlı davatiye ile davadan haberdar edilmesi ve sanıklara isnat edilen TCK'nın 155/2 maddesinde yazılı hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunun 24/10/2019 gün ve 30928 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanan Ceza Muhakemesi Kanunu ve Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair 7188 sayılı Kanun'un 26.maddesi gereğince uzlaştırma yapılacak suçlar kapsamına alınması, aynı kanunun 27.maddesi gereğince 5271 sayılı CMK'nın 280.maddesinin 1.fıkrasının f bendinde yapılan değişiklikle de soruşturma ve kovuşturma şartının gerçekleşmemesi veya ön ödeme ve uzlaştırmanın usulünün uygulanmadığının anlaşılması halinde de hükmün bozulacağı ve dosyanın yeniden incelenmek ve hükmolunmak üzere ilk derece mahkemesine gönderileceğine dair düzenleme karşısında 5271 sayılı CMK'nın 253. ve 254 maddeleri gereğince uzlaştırma işlemleri yapılmasından sonra sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması nedeniyle istinaf talebinin kabulü ile hükmün 5271 sayılı CMK'nın 280/1-f maddesi uyarınca BOZULMASINA,
Dosyanın yeniden incelenmek ve hükmolunmak üzere hükmü bozulan İlk Derece Mahkemesine GÖNDERİLMESİNE,
Kararın ilk derece mahkemesince istinaf talebinde bulunana tebliğine,
CMK'nın 286/1 maddesi uyarınca KESİN olmak üzere 31/12/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)