T.C.
ANTALYA
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2016/791 Esas
KARAR NO: 2019/219
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 20/10/2016
KARAR TARİHİ: 20/03/2019
Mahkememizde görülmekte bulunan itirazın iptali davasının yapılan açık yargılamasının sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:Davacı vekili mahkememize verdiği dava dilekçesinde özetle; müvekkil şirket ile davalı şirket arasında ... tarihinde sözleşme imzalandığını, sözleşme ile müvekkil şirketin ... Atıksu Arıtma Tesisi Kapasite Arttırımı yapım İşinin kapsamında bulunan her türlü mekanik - elektrik yapım işlerini ve tesisin devreye alınması işlerinin üstlendiğini, ... tarihinde, ... nolu hakediş ve bu hakedişe göre düzenlenmiş ... tarihli, ... nolu, 225.869,70.-TL tutarındaki faturanın davalı şirkete sunulduğunu, ancak davalı şirketin sözleşmenin özel şartlar 7. Maddesi uyarınca 45 gün vadeli çek ile yapması gereken ödemeyi yapmadığını, alacağın 220.127,25.-TL'lik kısmı ve bu maktara takip tarihine kadar işlemiş 1.646,43.-TL işlemiş faizi olmak üzere toplam, 221.773,68.-TL alacak için ... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyası ile takip başlattıklarını, davalı şirketin takibe kötü niyetli olarak itiraz etmesi nedeniyle takibin durduğunu, müvekkil şirketin takibe konulan alacak haricinde da alacaklarının mevcut olduğunu belirterek, itirazın iptaline, takibin devamına ve %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalıya usulüne uygun tebligat yapılmış olup, davalı vekilinin ibraz ettiği cevap dilekçesinde özetle; davanın 1 yıllık hak düşürücü süre geçtikten sonra açılmasından dolayı, davanın süre aşımından reddine karar verilmesi gerektiğini, davacı şirket ile müvekkil şirket arasında imzalanan sözleşmede iş bitirme süresinin yetmiş gün olarak belirlendiğini, yani ... tarihinde işin teslim edilmesi gerektiğini, ancak davacı tarafın işi belirtilen sürede bitirmediği gibi çoğu zaman işinin başında bulunmadığını ve işi geciktirdiğini, müvekkil şirketin malzeme alımlarını garantiye almak için davacıya yapılacak ödemeler karşılığı çekleri düzenlediğini, davacı ile davacının malzeme alımı yapacağı yerlerin yetkililerinin davet edildiğini, davacınin çeki ciro ettiğini, ve mal alımı yapılması gereken şirketlere çekin teslim edildiğini, bu şekilde davacıya yapılan ödemelerin malzeme alımında kulanılmasının ancak sağlanabildiğini, müvekkilin ... ve ...nolu hakedişleri onayladığını ve ödemeleri yerine getirdiğini, işçi ücretleri ve SGK primlerinin müvekkil tarafından karşılandığını, dava konusu faturaya esas ... nolu hakediş düzenlendiğinde davacıya işin gecikmesi ve diğer sıkıntıların izah edildiğini, ...tarihli ... nolu hakediş ... tarihinde eksilen kalemler de hakedişe yansıtılarak taraflarca imzalandığını, her ne kadar hakediş kapağında ... yazılmış ise de ... tarihinde imzalandığının eksilen kalemlerin hakedişe işlendiği tarihlerden anlaşılacağını, işin başında durmaması üzerine .... Noterliği'nin ... tarih ve ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile davacının ihtar edildiğini, davacının ihtara uymadığını, davacıya uluşamadıklarını ve işçilerin de şantiyeyi terk ettiklerini, bu nedenle 2. jez ihtar çektiklerini, davacının sözleşmediki edimlerini yerine getirmediği gibi işbu davaya esas icra takibi ile alacak talebinde bulunduğunu, davacının diğer alacak iddialarının gerkçek dışı olduğunu beyanla, haksız ve kötü niyetli davanın reddine, davacıya % 20'den az olmamak üzere inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER VE GEREKÇE:
Mahkememizce tarafların tüm delileri toplanmış, taraf vekillerince dava konusu ... İleri Atık Su Arıtma Tesisi Kapasite Arttırımı Yapım İşi Mekanik Elektrik İşleri Taşıma Sözleşmesi, sözleşmeye ilişkin genel şartlar, iş güvenliği ve çevre şartları, sorumluluklar listesi, ceza listesi, özel şartlar, genel ve özel teknik şartname tutanağı, keşif özeti tablosu, birim fiyat tarifeleri, hakedişler, faturalar, metraj cetvelleri, tutanaklar, hakediş yeşil defter kayıtları, ödeme belgeleri ibraz edilmiş, taraf tanıkları usulünce dinlenmiş, mahkememizce .... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyası celp edilmiş, davacı şirketin ticari defterlerini inceletmek için ... Asliye Ticaret Mahkemesine talimat yazılarak ayrıntılı bilirkişi raporu aldırılmış, davalı şirketin defterleri ise mahkememizce resen seçilen bilirkişiye tevdi edilerek ayrıntılı rapor aldırılmıştır.
.... İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyasında yapılan incelemesinden; davacı tarafından davalı aleyhine 220.127,25.-TL asıl alacak, 1.646,43.-TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 221.773,68.-TL bedelli icra takibi başlatıldığı, davalı tarafından yapılat itirazla takibin durdurulduğu anlaşılmıştır.
Duruşmada usulünce dinlenen davacı tanığı ... davacı şirkette işçi olarak çalıştığını, ...'a ait havuzun inşaat işi tam bitmediği için beklemek zorunda kaldıklarını, gecikme bedeli ile 15 günlük iş için üç ay beklemek zorunda kaldıklarını, gecikmenin işverenden kaynaklandığını beyan etmiş, davalı tanığı ... mekanik ve elektrik işlerini sözleşme ile davacıya verdiklerini, iki ay kadar çalıştığını, sonrasında malzeme temininde ve işçilerde sıkıntı yaşamaya başladığını, gecikmenin bu nedenle kaynaklandığını, gecikme olunca kendileri malzeme temin ederek işi bitirmek zorunda kaldıklarını, işçi ve SGK ücretlerini de ödemek zorunda kaldıklarını beyan etmiş, davalı tanığı ... işin sözleşme ile davacıya verildiğini, avans bitene kadar çalıştıklarını, sonrasında malzemede gecikme başladığını, davacı yetkililerinin gelip gitmemeye başladıklarını, malzeme ve işçilik bedelleri ödediklerini beyan etmiş, davacı tanığı ...lı işe başladıklarında havuz inşaatının tam olarak tamamlanmadığını, içlerinin su dolu olduğunu, tamamlamaya çalıştıklarını, hak edişlerinin ödenmediğini, kendi ücretlerini davacıdan aldığını, inşaattaki eksiklik nedeniyle beklemek zorunda kaldıklarını beyan etmiştir.
Bilirkişinin ... Asliye Ticaret Mahkemesi'ne sunduğu ... havale tarihli raporda özetle; davacının ticari defter ve kayıtları ibraz edilemediğinden incelenemediği, dosya içindeki hak ediş ve diğer belgelere göre davacının davalıdan 208.762,68.-TL alacaklı göründüğünü, davalının ibraz ettiği muhtelif taşeronlara yaptırdığı işler ve hak ediş raporları, davalı adına kesilen muhtelif mal faturalarının davacıya ait olduğu kabul edildiğinde davacı alacağının olmadığı belirtilmiştir.
Davacı ve davalı tarafın ticari defter ve kayıtları incelenmek suretiyle mahkememize yeminli mali müşavir tarafından ibraz edilen ... tarihli bilirkişi raporunda özetle ve sonuç olarak; davacının ticari defter ve kayıtlarının ve davalının ticari defter ve kayıtlarının usulüne uygun tutulduğu, davacının defterlerinde davalı adına toplam 792.746,72.-TL tutarında 4 adet faturanın borç kaydedildiği, karşılığında 570.000,00.-TL tahsilat yapıldığı, davacının takip tarihi itibariyle bakiye 222.746,72.-TL tutarında davalıdan alacaklı olduğu, aynı faturaların davalının ticari defterlerinde de kayıtlı olduğu, karşılığında ise 590.867,52.-TL ödeme yapıldığı, buna göre takip tarihi itibariyle davalının davacıya 201.879,20.-TL tutarında borcunun olduğu, aradaki farkın davalı defterlerinde kayıtlı olup davacı defterlerinde kayıtlı olmayan personel ödemesi ve SGK ödemelerinden kaynaklandığı, kayıtlı olmayan personel ücret tutarının 10.200,00.-TL, SGK ödemesinin 10.667,52.-TL olduğu, toplam farkın 20.867,52.-TL olduğu, davacı defterlerinde kayıtlı olmayan 10.200,00.-TL tutarındaki işçi ödemesinin dosyaya sunulan 3 nolu hak ediş raporu ve ekindeki şantiye kesinti icmalleri listesinde davalı tarafça davacı adına ödendiğinin kayıtlı olduğu ve belgelerin davacı şirket tarafından onaylandığı, yine ... tarihli tutanakta da davacı tarafça bunun kabul edildiği, yine 4.965,61.-TL tutarındaki SGK ödemesinin de davacı tarafından onaylanarak kabul edilmiş olduğu, kabul edilen bu ödemelerin de mahsubu ile takip tarihi itibariyle davacının bakiye 207.581,11.-TL tutarında alacaklı olduğu belirtilmiştir.
Dava, davacı tarafından davalı aleyhine ... İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyasında başlatılan hak ediş faturası alacağına dayalı ilamsız icra takibine itirazın iptali davasıdır.
Dava konusu fatura davalının ...'tan ihale ile aldığı ve sözleşme ile davacıya verdiği ... İleri Atık Su Tesislerinin Mekanik ve Elektrik İşlerinden kaynaklı bakiye hak ediş alacağına ilişkindir. Davalı tarafça işin ayıplı ve eksik yapıldığı SGK ve işçi ödemelerinin kendileri tarafından yapıldığı, işin kendileri tarafından tamamlandığı ileri sürülmüştür. Dosyaya ibraz edilen hak ediş belgeleri ve tutanaklar ise her iki tarafça itirazsız imzalanmış, herhangi bir eksik ve ayıptan bahsedilmemiş, ayrıca düzenlenen faturalarda her iki tarafın ticari defter ve kayıtlarına itirazsız işlenmiştir. Davalı tarafça davacıya gönderilen herhangi bir ayıp veya eksik ihbarı bulunmadığı gibi dinlenen tanıklarda buna ilişkin bir ihbardan söz etmemiştir. Kaldı ki hak edişler her iki tarafça itirazsız kabul edilerek imzalanmıştır. Davada her iki tarafta tacir olup, delil olarak da ticari defter ve kayıtlara dayanılmış, her iki tarafın ticari defter ve kayıtlarının incelenmesinden dört adet faturanın tamamının her iki taraf defterlerinde kayıtlı olduğu, davalının davacıya yapmış olduğu ödemelerinde kayıtlı olduğu, aradaki tek farkın davalı tarafından davacı adına ödenen personel ücretleri ve SGK ödemelerinden kaynaklandığı, personel ödemelerinin davacı tarafça kabul edilerek onaylanmış olduğu, SGK ödemelerinden bir kısmının da yine davacı tarafından kabul edilerek onaylanmış olduğu, davacı tarafça kabul edilmeyen SGK ödemelerine ilişkin davalı tarafça herhangi bir delil veya belge ibraz edilmediği de göz önüne alınarak mahkememizce hüküm vermeye yeterli ve elverişli görünen bilirkişi raporu karşısında davanın kısmen kabulü ile, davalının .... İcra Müdürlüğü ...Esas sayılı dosyasına yönelik itirazının kısmen iptaline, takibin 207.581,11.-TL asıl alacak üzerinden ve takip tarihinden itibaren ticari avans faizi uygulanmak suretiyle devamına, fazlaya ilişkin talebin reddine, alacak likid nitelikte olmadığından icra inkar tazminatı talebinin reddine karar vermek gerekmiş, aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
H Ü K Ü M : Neden ve kanıtları yukarıda açıklandığı üzere,
Davanın kısmen kabulü ile,
Davalının .... İcra Müdürlüğü ... Esas sayılı dosyasına yönelik itirazının kısmen iptaline,
Takibin 207.581,11.-TL asıl alacak üzerinden ve takip tarihinden itibaren ticari avans faizi uygulanmak suretiyle devamına,
Fazlaya ilişkin talebin reddine,
Alacak likid nitelikte olmadığından icra inkar tazminatı talebinin reddine,
Alınması gerekli 14.179,86.-TL harçtan, peşin olarak alınan 3.787,35.-TL harcın mahsubu ile kalan 10.392,51.-TL harcın davalıdan ALINMASINA,
Davacı tarafça yapılan dava ilk masrafı 33,50.-TL, tebligat gideri 236,60.-TL, müzekkere gideri 22,00.-TL, bilirkişi ücreti 500,00.-TL, talimat gideri 161,60.-TL olmak üzere toplam 953,70.-TL yargılama giderlerinin davada kabul ve reddedilen miktar dikkate alınarak hesaplanan 892,70.-TL ve mahkememizde peşin olarak alınan harç gideri 3.787,35.-TL olmak üzere toplam 4.680,05.-TL'nin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE, fazlasının davacı üzerinde BIRAKILMASINA,
Davacı tarafça yatırılan gider avansından arta kalanının karar kesinleştiğinde talebi halinde davacıya İADE EDİLMESİNE,
Avukatlık Asgari Ücret tarifesi uyarınca davada kabul edilen miktar dikkate alınarak hesap edilen 18.404,87.-TL vekâlet ücretinin davalıdan alınarak davacı tarafa VERİLMESİNE,
Avukatlık Asgari Ücret tarifesi uyarınca davada reddedilen miktar dikkate alınarak hesap edilen 2.725,00.-TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalı tarafa VERİLMESİNE,
Dair, davalı vekilinin yüzüne karşı davacının yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde Bölge Adliye Mahkemesi'nde ilgili Hukuk Dairesi'nde istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okundu, usulen anlatıldı.20/03/2019
Katip ...
(E-İmzalı)
Hakim ...
(E-İmzalı)