T.C.
ANTALYA
4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2020/415
KARAR NO: 2022/741
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 21/09/2020
KARAR TARİHİ: 19/10/2022
Mahkememizde görülmekte bulunan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılamasının sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı, dava dilekçesinde özetle; atıksu hizmet bedeli ...TL borcunu ödemeyen borçlu davalı hakkında Antalya ... İcra Müdürlüğünün ... (Genel İcra Müdürlüğünün ... sayılı dosyası) ile faturalara dayalı olarak lora takibi açıldığını, davalı borçlunun itirazı Üzerine takibin durduğunu, arabuluculuk görüşmesinin anlaşmazlıkla sonuçlandığını belirterek, lora takibine yapılan itirazın iptaline, davalının %20 den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatı ödemesine karar verilmesini talep etmektedi
Davalı cevap dilekçesinde özetle; ...Müdürlüğünün ...tarihli yazısı le su, kanalizasyon ve atıksu hizmetlerinin yetki sorumluluğunun kencilerinde olduğu bildirilerak ... tarihinden Hibaren su parasının ...Müdürlüğüne ödenmesi gerektiğinin bildirildiğini, ... yılı Haztran ayı için davacı tarafından ... TI fatura tahakkuk ettirildiğini, aynı dönem için ...tarafından da ...TL fatura tahakkuk ettirildiğini, Noterden keşide etlikleri Ihtarnameler ile faturalara itiraz ettiklerini, Serik ... Sult Hukuk Mahkemesinin ... D.İş sayılı dosyası ile tevdi mahalli teyini yoluna gittiklerini ve yüksek gelen fatura bedelini (Haziran 2015 dönemi) Mahkemece vertlen hesaba yatırdıklarını ve bu hususu her ikisine nolerden keşide etükleri İhtamame ile bildirdiklerini. ... tarihinde ... adına abonelik almalarının bildirildiğini, davacının gönderdiği Temmuz 2015 faturasına da itiraz ettiklerini ve yüksek bedelli tevdi mahalline ödeyeceklerini bildirdiklerini, Serik Sulh Hukuk Mahkemesinin ... D. İş sayılı dosyasında tayin edilen tevdi mahalline fatura bedelini ödediklerini, devam eden aylara ilişkin faturaların da aynı hesaba yatırılmasına karar verildiğini, daha sonra Ağustos, Eylül, Ekim, Kasım ve Aralık 2015 faturalarına da füraz edildiğini ve yüksek tutarlı fatura bedellerinin tevdi mahalline yatırıldığını, ... tarihli ...yazısı ile tüm tesislerin kurumları tarafından teslim alındığı ve ödemelerin kendisine yapılmasının talep edildiğini, Antalya ...Asliye Hukuk Mahkemesinin ... E., ... K. sayılı lamı ile tevdi mahalline yatırlan Haziran 2015 su ve atıksu faturasının 8380 gayılı yasa gereği ...a ödenmesine karar verilmiş, Temmuz - Aralık 2015 faturalarının da ...'a ödenmesi için Antalya ...Asliye Ticaret Mahkemesinin ...sayılı dosyasında ...tarafından dava açıldığını ve yargılamanın devam etmekte olduğunu belirterek, işbu davanın ...'a ihbarına ve Anfalya ...Asliye Mahkemesinin kesinleşmiş ilamı karşısında davanın teddine ve davacının, asıl alacağın %20'sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatı ödemesine karar verilmesini talep etmektedir.
Dava, itirazın iptali talebinden ibarettir.
Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nun 2013/19-2415 esas, 2015/2335 karar sayılı emsal ilamında da belirtildiği üzere; İtirazın iptali davası, müddeabihi takip konusu yapılmış ve borçlunun itiraz etmiş olduğu alacak olan, normal bir alacak (eda) davasıdır. Takip alacaklısı tarafından (süresi içinde) ödeme emrine itiraz etmiş olan borçluya karşı açılır; yani davacı alacaklı, davalı ise takip borçlusudur. Davacı alacaklı bu davada, borçlunun itiraz etmiş olduğu alacağın mevcut olduğunu bildirerek, borçlunun itirazının iptaline karar verilmesini (ve istiyorsa, borçlunun icra inkar tazminatına mahkûm edilmesini) talep eder (KURU, Baki: İcra ve İflas Hukuku El Kitabı, Türkmen Kitabevi, İstanbul, Kasım 2004, s. 220-221). Bu davada, ispat yükü kural olarak davayı açan alacaklıda olup, alacaklı alacağını ispatla yükümlüdür. Genel hükümler dairesinde her türlü delille ispat edilecek alacak ta yine takip talepnamesine konu olan ve borçlu yanca itiraza uğrayan alacaktır. (Yargıtay Hukuk Genel Kurulu., 2006/19-260 esas, 2006/251 karar)
Dosyaya dönüldüğünde, dava ...'a ihbar edilmiştir.
İhbar olunun beyan dilekçesinde özetle; ihbarı gerektirir bir hususun olmadığını, ... Belediyesi yetki ve sorumluluk alanlarındaki su ve kanalizasyonla ilgili yetki ve sorumluluklar 2560 İSKİ Yasasının ilgili hükümleri gereği ...tarihi itibari ile kendilerinde olduğunu, ...A.Ş.nin özel işletmeci sıfatıyla Belek-Kadriye bölgesinde su ve atıksu hizmeti vermekte iken, Kültür Turizm Bakanlığının ... tarih ve ...sayılı olur yazısı ile ...tarihinden itibaren Belek-Kadriye bölgesindeki tüm su hizmetlerinin alt yapısı ve işletilmesi ...A.Ş.’den alınarak kurumlarına devredildiğini, Serik Kaymakamlığının ...tarihli yazısında belirtilen Devlet İhale Kanununun 75.maddesi gereğince ... tarihinden itibaren Belek arıtma tesislerinin kurumlarına devir edilmiş olup, bölgede ...A.Ş. sorumluluğunda herhangi bir işletme ve tesis kalmadığını, müvekkilinin sistem kayıtlarında yapılan incelemede, Belek ve Kadriye bölgesinde bulunan ...Otelcilik A.Ş. adına kayıtlı ...nolu abonenin bulunduğunun tespit edildiğini, ekli kart dökümünde görüleceği üzere abonelerin sistem kayıtlarına işlenmesi ile birlikte ...döneminden itibaren sayaç okumaları yapılarak tahakkuklar verildiğini, abonelerin 2015/6-80-9-100-110-120 dönemlerinde sadece su bedeli ve kdv ücreti tahakkukları verildiğini, söz konusu dönemlerde toplam fatura bedeli ... iken ... tarihinde ...Genel Kurulu kararı ile tarife düzenlemesinden dolayı yapılan tenzil işlemleri ile ...TL olarak düzeltiildiğini, bu tutardan ... dönem tahakkuku olan ...TL nin ödenmesi ...tarihinde yapılmış olup kalan toplam ... TL ana para tutarının ödeme kaydı bulunmamakta olduğunu, ...A.Ş'nin bu bedelleri tevdi mahallinde ödeyip ödemediği bilinmemekte olup kuruma yapılan bir ödeme bulunmadığını, düzenlenen faturalarda ise su ve atıksu ücreti alınmakta olduğnu, söz konusu davanın, davacı ...’ın muarazalı döneme ait atıksu alacağına ilişkin açılmış bir dava olduğunu, ilgili dönemde Kurum tarafından abonelere sadece su bedeli tahakkuk ettirildiğini ve tahsilatların yapıldığını beyan etmiştir.
Taraflar arasındaki ihtilaf, davalıya ait ... Hotel'e ait aboneliğe, 2015/6, 7,8.9,10,11,12 dönemlerine ilişkin olarak tahakkuk ettirilen atıksu bedellerinin tahsili amacı ile yapılan icra takibine itirazın iptaline ilişkindir.
Davaya konu ... Hotel için ...tarihinde taraflar arasında yapılan sözleşme ile abonelik tesis edilmiştir.
Sözleşmenin; Ücret ve hesaplanmasına ilişkin esaslar başlıklı “E” bölümünün,3. Maddesine göre, faturada belirtilen ödeme süresi içinde abone ücreti ödemediği taktirde 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsili Usulü Hakkındaki Kanunun 51. Maddesindeki gecikme faizi uygulanır. Denmektedir.
Davacı, aboneliğe, (...tarihleri arası) ... ila ... dönemleri arası olmak üzere KOV hariç ... TL su bedeli ve ...TL atıksu bedeli tahakkuk ettirmiştir.
Tahakkuk ettirilen fatura bedellerinin ödenmemesi üzerine davacı ...A.Ş. Davalı şirket aleyhine sadecs atıksu bedeti bakımından Antalya ... İcra Müdürlüğünün ... (Genel İcra Müdürlüğünün ... sayılı dosyası) e ... tarihinde ...TI asıl alacak, ...TL lcra takip tarihine kadar olan gecikme faizi olmak üzere toplam ...TL Üzerinden icra takibi başlatmışsa da davalının itirazı üzerine takip durmuş olup, itirazın iptali lle takibin devamı bakımından işbu dava açılmış bulunmaktadır.
Davalı, hem ...Müdürlüğü ve hem de ... A.Ş. tarafından fatura tahakkuk ettirildiği gerekçesi Üe ...tarihli fatura ile ilgili olarak Serik ...Sulh Hukuk Mahkeamesinde ...D. İş sayılı, Temmuz — Aralık dönem faturaları ile ilgili olarak da ... D. İş sayılı dosyada tevdi mahalli tayin edilmesini talep &tmiş va mahkeme kararı gereği tahakkuk ettirilen faturaların bedeli, fazla olan miktar üzerinden tevdü mahalline yatırılmıştır.
Antalya ... Asliye Ticaret Mahkemesinin ... sayılı dosyasında ... tarafından ... aleyhine açıları davada mahkeme, davalı ...'ın işletliği kuyuların 6360 sayılı kanunla ve bu kanıma bağlı olarak yapılan idari işlemlerle ...'a devredildiği, buna göre ...'ın ... tarihinden itbaren su temini, ... tarihinden Htibaren de atıksu hizmeti vermekle sorumlu ve yetkili olduğunu belirimiştir.
...Müdürlüğü, davalı şirket aleyhine Antalya ...Asliye Hukuk Mahkemesinin ...sayılı dosyasında açmış olduğu davada, ...Sulh Hukuk Mahkemesinin ... tarihinde vermiş olduğu ... dönemine ait su fatura bedelinin tevdit mahalline yatırılması yolundaki ...sayılı kararın kaldırılarak tevdü mahallne yatırılmış 2018/8 dönemine ait fatura bedelinin kendisine iadesini talep etmiş ve Mahkeme, ...tarih, ...sayılı kararı ile “...6380 sayılı kanunun yürürlüğe girmesinden sonra Antalya İl Özel “İdaresinin tüzel kişiliğinin sona erdiği, bu idare tarafından yapılan su ve kanalizasyon hizmetlerine ilişkin hak, alacak ve malların ...Müdürlüğüne devredildiği, 5128 ve 2560 sayılı kanunlar uyarınca yetklnin Büyükçehir Belediyesine bağlı ... Müdürlüğünde olduğu anlaşılmakla tevdti mahallinde depo edilen paranın tüm ferileri ile birlikta davacı tarafa ödenmesine .... karar vermiştir.
... ile davacı ... AŞ Arasında düzenlenen ...tarihli protokolde; bu protokol kapsamında ...tarihleri arasında tahakkuk eden içme ve kullanma suyu bedelleri ...Müdürlüğüne, atıksu bedelleri ise ...A.Ş.'ye ödenecektir denmektedir.
Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 3 Hukuk Dalresinin konu ile ilgili 19.12.2018 T., 2019/1387-1929 sayılı kararında “.... 28.05.2015 tarihinden ibaren su hizmetinin ...Müdürlüğüne devredilmesi nedeni ile ... tarihleri arasında tahakkuk ettirilen su bedellerinin tahsii ve talep yatkisinin davalı ...Müdürlüğünde olduğunun tespitine,
... farihleri arasında tahakkuk ettirllen atıksu bedellerinin tahsil ve talep yetkisinin davalı ...'a aft olduğunun tespitine,
... tarihinden sonra tahakkuk ettirllen su ve atıksu bedellerinin tahsil ve talep yetkisinin davalı ...Müdürlüğünde olduğunun tespitine denmektedir.
Aşamalarda taraf delilleri toplanmış ve tarafların dilekçelerinde belirtilen dava dosyaları da uyap üzerinden istenmiştir.
Mahkememizce, hem emsal Yargıtay 3. HD'nin 2020/2208 esas, 2020/4698 karar sayılı hem de Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 3. HD'nin 2019/1845 esas, 2021/112 karar sayılı kararları göz önüne alınarak; talimat yolu ile su bedelleri konusunda uzman üç kişilik bilirkişi heyetinden rapor aldırılması yönünde ara karar kurulmuş ve mahalle görüşme sonucu bilirkişi heyeti oluşturulmuştur.
...tarihli bilirkişi heyet raporunda özetle; taraf dilekçelerinde de geçen ...'ın tahakkuk ettirdiği faturaların sadece su bedeli olup, atık su bedeli bulunmadığı, zira bu dönemler itibariyle kanalizasyon hizmet nedeni ile tahakkuk ve tahsil yetkisinin davacıya ait olduğu, davaya konu dönemler itibariyle tevdi mahalline yatırılan fatura bedellerinin ... tarafından tahsil edildiği, bu ödemelerden davacının her hangi bir bedel tahsil etmediği, bu nedenle davalının atık su bedelinin ödememiş bulunduğunu, tevdi mahalline yatırılan fatura bedellerinin ... Müdürlüğü tarafından su bedeline mahsuben tahsil edilmesi sonucunda, davaya konu dönemler itibariyle davacı tarafından tahsil edilmesi gereken atık su bedellerinin tahsil edilemediği, tevdi mahalline yatırılan bedellerin, su bedeli olarak ...tarafından tahsil edilmesi ile davacı tarafından tahakkuk ettirilmiş olan atık su bedelleri bakımından davacının taraflar arasındaki sözleşme gereği gecikme faizi talep edebileceğini, bu dönemler itibariyle atık su bedellerinin ödendiğine ilişkin bir delilin ibraz edilmediğini belirtilerek; yapılan hesaplama sonucunda, ...TL fatura asıl alacak ve ...TL faiz olmak üzere toplamda ...TL alacağın bulunduğu, Antalya ...İcra Müdürlüğünün ...(Genel İcra Müdürlüğünün ...sayılı dosyası) ile takibe konu miktarın, ...TL asıl alacak ve ...TL faizi olmak üzere ...TL olarak hesaplandığı, buna göre davalının itirazında haklı olabileceği bedelin ...TL olduğu belirtilmiştir.
Bilirkişi heyet raporu taraflara tebliğ edilmiş, itirazlar/beyanlar alınmıştır.
Mahkememizce itirazların değerlendirilmesi amacıyla bilirkişi heyetinden ek rapor alınmış, ...tarihli bilirkişi ek raporunda özetle; kök rapordaki tespitler teyit edilmiştir.
Bilirkişi heyet raporu taraflara tebliğ edilmiş, itirazlar/beyanlar alınmıştır.
Bilirkişi raporunu hakim denetlemelidir. Öğretide Akyol, bilirkişi raporunun denetimi sadece hâkime ait bir görev değil; aynı zamanda taraflara ait bir haktır demektedir(AKYOL, Şener :Hukuk Usulünde Bilirkişilerle İlgili Bazı Problemler, Mukayeseli Hukukta Bilirkişilik Ve Sorunları, Yargıtay 125.Yıl Dönümü, s. 72 naklen). Hâkimin bilirkişinin uzmanlığı nedeniyle taşıdığı egemenliği kıracak araçları olduğu, bir yanlışın mutlaka geri döneceği ve özellikle böyle bir yanlışın müeyyidelendirileceği konularında bilirkişi inandırılmalı; böyle bir bilinç oluşturulmalıdır.“Hâkim kesinlikle ve mutlak olarak usulün egemeni olmalı; dosyaya, kendi sorumluluğunda girecek olan tanık beyanı gibi bilirkişi raporu gibi hususların adaleti saptıracak biçimlerde tezahürünü önleyecek tedbirleri almalı ve bu egemenliğini davanın sonuna kadar sürdürmelidir.” (Akyol s. 64-65 naklen).
Bu hususlar doğrultusunda, bilirkişi kök ve ek raporlarının, hükme ve denetime elverişli, dosya kapsamına uygun olduğu kanaatine varılmıştır.
Tüm dosya kapsamı, bilirkişi raporları dikkate alınarak; ...'ın tahakkuk ettirdiği faturaların sadece su bedeli olup, atık su bedeli bulunmadığı, davaya konu dönemler itibariyle tevdi mahalline yatırılan fatura bedellerinin ... tarafından tahsil edildiği, bu ödemelerden davacının her hangi bir bedel tahsil etmediği, bu nedenle davalının atık su bedelinin ödememiş bulunduğu, tevdi mahalline yatırılan fatura bedellerinin ...Müdürlüğü tarafından su bedeline mahsuben tahsil edilmesi sonucunda, davaya konu dönemler itibariyle davacı tarafından tahsil edilmesi gereken atık su bedellerinin tahsil edilemediği anlaşılmakla, davacının tahsil yetkisi bulunduğu, davasında kısmen haklı olduğu, bilirkişi raporundaki hesaplamaların dosya kapsamına ve hukuka uygun olduğu anlaşılmakla; bilirkişi raporları doğrultusunda davanın kısmen kabulüne karar vermek gerekmiştir.
İcra inkar tazminatının şartları şunlardır: a)Geçerli ilamsız icra takibi yapılmış olmalı, b)Borçlu süresi içinde ödeme emrine itiraz etmiş olmalı, c)Süresi içinde açılmış bir itirazın iptali davası olmalı, d)Talep olmalı, e)Borçlunun itirazının haksızlığına karar verilmelidir.
Dosyaya baktığımızda; yukarıdaki kanuni şartların mevcut olduğu, alacağın likit olduğu anlaşılmakla, davacının inkar tazminatı talebinin kabulüne karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM/Ayrıntısı gerekçeli kararda açıklandığı üzere;
1-Davanın KISMEN KABULÜ İLE; davalının Antalya Genel İcra Müdürlüğünün ...esas sayılı dosyasına yaptığı (eski; Antalya ...İcra müdürlüğünün ...esas sayılı dosyası) İTİRAZIN KISMEN İPTALİ İLE; takibin;
... fatura tarihli alacak yönünden; ...(TL) asıl alacak, ...(TL) gecikme faizi;
...fatura tarihli alacak yönünden; ...(TL) asıl alacak, ...(TL) gecikme faizi;
... fatura tarihli alacak yönünden; ...(TL) asıl alacak, ... (TL) gecikme faizi,
... tarihli alacak yönünden; ...(TL) asıl alacak, ... (TL) gecikme faizi,
... tarihli alacak yönünden; ... (TL) asıl alacak, ...(TL) gecikme faizi,
... tarihli alacak yönünden ... (TL) asıl alacak, ... (TL) gecikme faizi,
... tarihli alacak yönünden; ... (TL) asıl alacak, ... (TL) gecikme faizi,
Olmak üzere, toplamda ...(TL) asıl alacak ve ...(TL) gecikme faizi toplamı ...(TL) üzerinden aynı şartlarda DEVAMINA,
2-Davacının inkar tazminatı talebinin KABULÜ İLE; hükmolunan miktarın % 20 si üzerinden hesaplanan ...(TL) tazminatın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
3-Davacı tarafça yatırılan ... (TL) başvurma harcının mahsubu ile hazineye gelir kaydına,
4-Davacı tarafça yatırılan ...(TL) peşin harcın mahsubu ile hazineye gelir kaydına, hüküm gereği alınması gerekli bakiye ... (TL)'nin davalıdan alınarak hazineye gelir kaydına,
5-492 sayılı Harçlar Kanunu'nun 28. maddesi gereğince; bakiye harcın, kararın tebliğinden itibaren bir ay içinde ödenmesi gerektiğinden, kararın tebliğinden itibaren bir ay içinde ödenmeyen harç için -kanunen belirlenen sınır göz önünde tutularak- "harç tahsil müzekkeresi" yazılmasına, bakiye karar ve ilam harcının ödenmemiş olmasının, hükmün tebliğe çıkarılmasına, takibe konulmasına ve kanun yollarına başvurulmasına engel teşkil etmeyeceğinin bu şekilde hükümde belirtilmesine,
6-Davacı tarafça yatırılan ve mahsup edilen toplamda ... (TL)'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
7-Davacı tarafça dosyada yapılan ve mahkememizce uyap sisteminden kontrol edilen (denetime elverişlilik açısından, uyap ekranında harç-masraf bölümü altında tahsilat reddiyat bilgileri başlığının içeriğinde masraflar açıkça yazmaktadır) posta-tebligat-bilirkişi ücreti gideri toplamı ...(TL)'nin, haklılık durumu gereği; ... (TL)'sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, arta kalan masrafın davacı üzerinde bırakılmasına,
8-Davacı tarafça dosyada yapılan ve mahkememizce uyap sisteminden kontrol edilen (denetime elverişlilik açısından, uyap ekranında harç-masraf bölümü altında tahsilat reddiyat bilgileri başlığının içeriğinde masraflar açıkça yazmaktadır) posta-tebligat-bilirkişi ücreti gideri toplamı ... (TL)'nin haklılık durumu gereği; ... (TL)'sinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, arta kalan masrafın davalı üzerinde bırakılmasına,
9-6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu 18/13 ve Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği 26/2. Maddeleri, 6100 sayılı HMK 297/1-ç, 326.maddeleri uyarınca, arabuluculuk faaliyeti sonunda tarafların anlaşamamaları halinde iki saatlik ücret tutarı tarifenin birinci kısmına göre ileride haksız çıkan taraftan tahsil olunmak üzere Adalet Bakanlığı bütçesinden ödeneceği öngörüldüğünden; ... (TL)'nin haklılık durumu gereği; ... (TL)'sinin davalıdan; ...(TL)'sinin davacıdan alınarak hazineye gelir kaydına,
10-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden; ... (TL) vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
11-Davalı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden; ... (TL) vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
12-Davacı tarafça yatan gider avansından harcanmayan kısmın hüküm kesinleştiğinde UYAP üzerinden kontrolü de sağlanarak davacı tarafa iadesine, karardan sonra tebligat ve benzeri masraflar için gider avansının kullanılması davacı tarafından istenirse tebligat ve benzeri için yapılacak masraflar düşüldükten sonra arta kalan miktarının UYAP üzerinden kontrolü sağlanarak karar kesinleştiğinde davacı tarafa iadesine,
Dair, davacıvekili ...ile davalı vekili ...'in yüzüne karşı verilen karar davacı yönünden kesin olmak üzere davalı yönünden ise verilen kararın tebliğinden itibaren 6100 Sayılı Kanunun 345.maddesi gereğince 2 hafta içerisinde ilgili İstinaf Dairesi Başkanlığına sunulmak üzere Mahkememize verilecek dilekçe ile İstinaf yasa yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.19/10/2022
Katip ...
¸e-imzalıdır
Hakim ...
¸e-imzalıdır