(5237 S. K. m. 31, 53, 54, 62, 63, 188, 191, 192) (5271 S. K. m. 231, 280, 283)
DAVA: Denizli 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 15/05/2019 tarih 2018/437 Esas ve 2019/273 Karar sayılı kararı ile ilgili olarak suça sürüklenen çocuk müdafi tarafından istinaf kanun yoluna başvuruda bulunulması sebebiyle davanın yeniden görülmesine karar verilerek yapılan yargılama sonunda;
İDDİA: Denizli Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 13/03/2017 tarih ve 2017/2457 esas sayılı iddianamesiyle; suça sürüklenen çocuk G.N. hakkında kullanmak için uyuşturucu ve uyarıcı madde kabul etmek veya bulundurmak suçunu işlediği iddiasıyla TCK'nın 188/3, 31/3, 188/4, 54/1, 63. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle Denizli 1. Ağır Ceza Mahkemesine kamu davası açılmıştır.
YEREL MAHKEMENİN HÜKMÜ: Denizli 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 15/05/2019 tarih 2018/437 Esas ve 2019/273 Karar sayılı kararı suça sürüklenen çocuk G.N.'in eyleminin kullanmak amacıyla uyuşturucu madde bulundurmak suçunu oluşturduğu kabul edilerek TCK'nın 191/1, 31/3, 62/1 maddeleri uyarınca 1 yıl 1 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.
YEREL MAHKEMECE YAPILAN DEĞERLENDİRME VE KABUL: "SSÇ G.N. hakkında uyuşturucu veya uyarıcı madde ticareti yapma veya sağlama suçundan açılan kamu davası neticesinde SSÇ'nin eyleminin uyuşturucu madde kullanma suçunu oluşturduğunun mahkememizce değerlendirildiği ve SSÇ'nin TCK'nın 191/1 maddesi uyarınca cezalandırılmasına ve TCK'nın 191/8 maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği SSÇ hakkında bir yıl süreyle denetimlik serbestlik tedbirine hükmedildiği SSÇ'nin bildirdiği adrese Denetimlik Serbestlik Müdürlüğü'nce iki kez tebligat çıkarıldığı, ilk tebligatın SSÇ'nin çarşıda olması nedeniyle babasına tebliğ edildiği, ikinci tebligatın ise bizzat SSÇ'ye tebliğ edildiği fakat SSÇ'nin usulune uygun tebligatlara rağmen Denetimli Serbestlik Müdürlüğü'ne müracaatta bulunmadığı ve kendisine yüklenen hükümlülüklere uymamakta ısrar ettiği anlaşılmakla TCK'nın 191/4-a maddesi uyarınca karar vermek üzere dosyanın yeniden ele alındığı yapılan yargılama toplanan deliller ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; suç tarihi olan 06/01/2017 günü yapılan yol kontrolü esnasında SSÇ G.N.'in yanında S.G. ve M.A. isimli şahıslarla birlikte .... plaka sayılı araçta yolculuk yaptığı, aracın kolluk güçlerince durdurulması üzerine SSÇ G.N.'in iç çamaşırı içerisindeki şeffaf naylon poşete sarılı yaklaşık 50 gram eroin maddesi sigara jelatinine sarılı yaklaşık 05 garam eroin maddesi, 1 adet hassas terazi, yine çantasında bulunan 3800 TL parayı kolluk görevlilerine rızasıyla teslim ettiği, SSÇ G.N.'in kullanıcı olduğunu, Antalya'ya M.A. ve S.G. ile birlikte kullanmak amacıyla uyuşturucu madde almaya gittiklerini, kandırılmamak amacıyla yanlarında hassas terazi bulunduğunu beyan ettiği, SSÇ G.N.'in idrar tetkik sonuçlarında uyuşturucu maddeye rastlandığının bildirildiği bu suretle SSÇ'nin uyuşturucu madde kullandığının sabit olduğu, SSÇ'nin uyuşturucu veya uyarıcı madde ticareti yaptığına ilişkin herhangi bir teknik takip yada tanık anlatımının söz konusu olmadığı SSÇ'nin üzerine atılı uyuşturucu veya uyarıcı madde ticareti yapma veya sağlama suçunu işlediğine ilişkin cezalandırılmasına yeterli kesin ve inandırıcı delilin bulunmadığı şüpheden sanık yararlanır ilkesi gereğince SSÇ'nin eylemini bu haliyle kullanmak için uyuşturucu madde bulundurmak suçunu oluşturduğu; SSÇ G.N. 'in mahkememizin 08/02/2017 tarih 2017/370 esas 2018/80 karar sayılı ilamıyla cezalandırılmasına ve hakkında denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar verildiği, SSÇ'nin deneme süresi içerisinde kendisi hakkında yükümlülüklere uymadığı anlaşılmakla TCK'nın 191/4-a maddesi uyarınca SSÇ hakkında hükmün açıklanmasına, yukarıda anlatılan oluşa ve kabule göre SSÇ G.N.'in TCK'nın 191/1, 31/3 maddeleri uyarınca cezalandırılmasına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur." şeklindedir.
İSTİNAF TALEBİ:
Ssç Müdafi Av. .... İstinaf Dilekçesinde Özetle; Usul ve yasaya aykırı olan Denizli 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 2018/437 E.sayılı ve 15/05/2019 tarihli kararının istinaf incelemesinden geçirilmek suretiyle bozulmasına karar verilmesini talep etmiştir.
SAVUNMA:
Suça Sürüklenen Çocuk G.N. Denizli 1. Ağır Ceza Mahkemesinde Alınan Savunmasında; "Önceki savunmalarımı tekrar ediyorum, daha önce yapılan yargılama sonucunda uyuşturucu madde kullanma suçundan hakkımda denetimli serbestlik tedbiri verilmişti, yargılama sırasında Topraklık mahallesindeki ailemle birlikte kaldığım adreste yaşıyorduk, ben bir başka uyuşturucu madde suçundan cezaevine girmiştim, bu arada ailem Karşıyaka mahallesine yukarıda belirttiğim adrese taşınmışlar, cezaevinden çıktıktan sonra da bu adresimi gerek mahkemenize gerek se Denetimli serbestlik bürosuna bildirmedim, denetimi kasten ihlal etmiş değilim, hakkımda yeniden denetimli serbestlik kararı verilmesini talep ediyorum. Hakkımda Hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilirse ben bu kararı kabul ederim." şeklinde beyanda bulunmuştur.
Suça sürüklenen çocuk G.N. Dairemizde yapılan istinaf duruşmasına katılmadığından savunması alınamamıştır.
Antalya Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Savcısı Esas Hakkındaki Mütaalasında: "Suç tarihinde emniyet güçlerinin yapmış olduğu istibari çalışmalarda bir kısım şahısların Antalya İlinden uyuşturucu madde temin ederek Denizli İline getireceklerinin tespit edildiği, suç tarihinde suça sürüklenen çocuk G.N.'in de içinde bulunduğu .... plakalı aracın durdurulduğu, araçta toplam üç kişinin mevcut olduğu, kimlik kontrolünden sonra şahısların tedirgin hareketler sergilediği, kolluk güçlerinin soruları üzerine suça sürüklenen çocuk ....'ın iç çamaşırı ( sütyenin sol iç kısmında ) şeffaf naylon poşete sarılı, daralı ağırlığı 50 gr eroin maddesi, sigara jelatinine sarılı yaklaşık 0,5 gr eroin maddesi ve sütyen sağ iç kısmından çıkardığı bir adet gümüş renkli hassas terazi ve aynı zamanda çanta içerisinde 3800 TL nakit parayı çıkararak kolluk güçlerine teslim ettiği, ele geçen uyuşturucu maddelerin kriminal raporunun alınarak dosyaya konulduğu, alınan kriminal raporda ele geçen maddelerin eroin maddesi olduğunun belirtildiği, suça sürüklenen çocuk ve yanındaki diğer şahısların alınan beyanlarında uyuşturucu maddeleri kendi ihtiyaçları için almış olduklarını beyan ettikleri, ayrıca hassas teraziyi kazıklanmamak amacıyla yanında bulundurduklarını beyan ettikleri, yapılan yargılama neticesinde suça sürüklenen çocuk ve yanındaki iki şahıs hakkında uyuşturucu madde kullanmak suçundan mahkumiyet hükmünün kurulduğu, suça sürüklenen çocuk açısından HAGB kararı verildiği, bu kararın uygulanmak üzere denetimle serbestliğe gönderildiği ancak suça sürüklenen çocuğun tebligatlara uymaması nedeniyle tutanak tutulduğu ve hükmün açıklandığı anlaşılmıştır.
Ele geçen uyuşturucu maddenin miktarı, ele geçiriliş yöntemi, olayda hassas terazinin ele geçirilmiş olması gözönünde bulundurulduğunda suça sürüklenen çocuğun yanındakiler ile birlikte uyuşturucu madde ticareti yapmak suçunu işlediği, toplanan delillerle de bu eylemin sabit olduğu, ancak mahkemenin yargılama neticesinde uyuşturucu madde kullanmak suçundan mahkumiyet hükmü kurduğu anlaşılmış olmakla;
1-Usul ve yasaya aykırı bulduğumuz Denizli 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 2018/437 Esas, 2019/273 numaralı kararının usul ve yasaya aykırı olması nedeniyle kaldırılmasına,
2-Suça sürüklenen çocuğunun hakkında daha önceden uyuşturucu madde kullanmak suçundan mahkumiyet hükmü kurulduğu, bu hükme aleyhe istinaf olmadığından suça sürüklenen çocuk hakkında bu durumun kazanılmış hak niteliğinde olduğu, CMK'nın 283/1 maddesi uyarınca suça sürüklenen çocuk G.N.'in kazanılmış hakkının muhafaza edilmek kaydıyla diğer sanıklarla aynı suç işleme kastıyla uyuşturucu madde ticareti yapmış olduğunun sabit olduğu anlaşılmakla, eylemine uyan TCK 188/3, 188/4-a, 188/5, 31/3, 53, 54 maddeleri uyarınca cezalandırılmasına,
Karar verilmesi kamu adına talep ve mütalaa olunur. " şeklinde mütalaada bulunmuştur.
DELİLLER:
-Soruşturma evrakı,
-19/01/2017 tarihli 2017/133 numaralı uzmanlık raporu,
-Yakalama tutanağı,
-Ssç beyanı,
-Nüfus ve adli sicil kayıtları,
Tanık .... Beyanında: "Ben 15 Mayıs mahallesi Kayalık Caddesi NO: 92 de bulunan Gold Oto Kiralama işyerinde çalışırım. Kendilerini önceden tanımadığım S.G. ve M.A. isimli kişiler gelerek araç kiralamak istediklerini söylediler, bu arada ben yemeğe çıktım, kira sözleşmesi yapılırken ben yoktum, bu işlemleri işyeri çalışanı Zekeriya Yenipazarlı yapmış, sanıkların uyuşturucu madde ticareti yapıp yapmadıklarını ben bilmem" şeklinde beyanda bulunmuştur.
DAİREMİZCE DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE KABUL:
Denizli İl Jandarma Komutanlığı görevlilerince yapılan istihbari çalışmalar sonucunda, .... plakalı araç ile Denizli ilinden Antalya'ya gelen şahısların beraberlerinde uyuşturucu madde getirecekleri yönünde bilgi edinmeleri üzerine aracın 06/01/2017 günü saat 23:40 sıralarında Acıpayam-Serinhisar kara yolu üzerinde Aladdin kavşağı mevkiinde durdurularak araçta bulunan şahısların yapılan kimlik kontrolünde araç sürücüsünün M.A., ön yolcu koltuğunda S.G. ve sağ arka koltukta ise suça sürüklenen çocuk G.N.'in tespit edildikleri, araçtan indirilen şahıslara üzerlerinde suç unsuru bulunup bulunmadığı sorulduğunda, suça sürüklenen çocuk G.N.'in tedirgin davranışlar sergileyerek sol sütyeni içerisinden çıkarttığı şeffaf naylon poşete sarılı halde net 49 gram eroin maddesi, sigara jelatinine sarılı halde 0,05 gram eroin maddesi ile 1 adet hassas teraziyi görevlilere teslim ettiği, alınan uzmanlık raporuna göre; 49 gram ağırlığındaki uyuşturucu maddenin % 35,9 oranında eroin maddesi içerdiği, 0,05 gram ağırlığındaki uyuşturucu maddenin ise % 57,7 gram oranında uyuşturucu madde içerdiğinin tespit edildiği, suça sürüklenen çocuk ve araçta bulunan diğer iki şahsın alınan savunmalarında, suça konu uyuşturucu maddeyi S.G. ve G.N.'in kullanmak amacıyla suça konu uyuşturucu maddeyi satın aldıklarını beyan ettikleri, S.G.'in de bu durumu bilerek araç sürücülüğünü yaptığının tespit edildiği, şahısların bu şekilde gerçekleşen eylemleri ile ilgili yürütülen soruşturma neticesinde, haklarında uyuşturucu madde ticareti yapmak suçundan Denizli 1. Ağır Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı, yargılamaları sonucunda eylemlerinin kullanmak amacıyla uyuşturucu madde bulundurmak suçunu oluşturduğu kabul edilerek TCK'nın 191/8 ve CMK'nın 231 maddeleri uyarınca haklarında hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verildiği, suça sürüklenen çocuk hakkındaki bu kararın 05/06/2018 tarihinde kesinleştiği, suça sürüklenen çocuğun hakkında hükmolunan tedbire uymaması sebebiyle açıklanması geri bırakılan mahkumiyet kararının açıklandığı ve müdafinin bu mahkumiyet kararı için istinaf kanun yoluna başvurduğu tespit olunmuştur.
Dairemizce yapılan istinaf incelemesi ve yargılaması sonucunda, şahıslarda ele geçen 49 gram ağırlığındaki uyuşturucu eroin maddesinin niteliği ve miktarı dikkate alındığında şahısların eylemlerinin uyuşturucu madde ticareti suçunu oluşturduğu, her üç şahsında bu uyuşturucu maddenin alınması ve nakledilmesi eyleminde birlikte hareket ettikleri, aynı zamanda suça sürüklenen çocuk G.N.'in hakkında bir arama kararı bulunmadığı aşamada kaba üst araması ile ele geçmesi mümkün olmayan uyuşturucu maddeyi rızaen görevlilere teslim ederek eyleminin ortaya çıkmasına katkı sağlamak suretiyle etkin pişmanlık gösterdiği, buna göre suça sürüklenen çocuğun eyleminin üç veya daha fazla kişinin birlikte hareket etmek suretiyle uyuşturucu eroin maddesi ticareti yapma suçunu oluşturduğu halde hakkında kullanmak amacıyla uyuşturucu madde bulundurmak suçundan mahkumiyet kararı verilmesinin usul ve yasaya aykırı ve müdafinin istinaf başvurusunun bu yönden yerinde olduğu anlaşıldığından suça sürüklenen çocuk hakkındaki mahkumiyet kararının ortadan kaldırılmasına, suça sürüklenen çocuğun işlediği sübuta eren uyuşturucu madde ticareti yapmak suçundan eylemine uyan TCK'nın 188/3 maddesi uyarınca cezalandırılmasına, uyuşturucu maddenin eroin olması sebebiyle cezasında TCK'nın 188/4-a maddesi uyarınca yarı oranda arttırım yapılmasına, atılı eylemi 3 veya daha fazla kişi ile işlemesi sebebiyle cezasında TCK'nın 188/5 maddesi uyarınca yarı oranında arttırım yapılmasına, suç tarihinde 18 yaşından küçük olması sebebiyle TCK'nın 31/3 maddesi uyarınca cezasında 1/3 oranında indirim yapılmasına, suça sürüklenen çocuğun etkin pişmanlık gösterdiği anlaşıldığından cezasında TCK'nın 192/3 maddesi uyarınca takdiren 1/3 oranında indirim yapılmasına, suça sürüklenen çocuğun yargılama sürecindeki davranışları ve hakkında hükmedilen cezanın geleceği üzerindeki olası etkileri lehine takdiri indirim sebebi kabul edilerek cezasında TCK'nın 62. maddesi uyarınca indirim yapılmasına, bu şekilde uygulama yapılarak ortaya çıkan cezanın ilk derece mahkemesince belirlenen 1 yıl 1 ay 10 gün hapis cezasından fazla olması ve aleyhe istinaf yoluna başvurulmaması sebebiyle bu durumun suça sürüklenen çocuk lehine kazanılmış hak teşkil ettiği kabul edilerek CMK'nın 283/1 maddesi uyarınca sonuç ceza olarak 1 yıl 1 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına dair aşağıda yazılı şekilde hüküm kurulmuştur.
SONUÇ: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
Suça sürüklenen çocuk G.N. kullanmak amacıyla uyuşturucu madde bulundurmak suçundan verilen mahkumiyet kararı için müdafii tarafından yapılan istinaf başvurusuna ilişkin inceleme ve yargılama neticesinde; eylemi uyuşturucu madde ticareti yapma suçunu oluşturduğu halde kullanmak amacıyla uyuşturucu madde bulundurmak suçundan mahkumiyetine karar verilmesinin usul ve yasaya aykırı olduğu anlaşıldığından; sanık müdafinin istinaf başvurusunun kabulü ile suça sürüklenen çocuk hakkında Denizli 1. Ağır Ceza mahkemesince verilen 05/05/2019 tarih ve 2018/437 E. 2019/273 K. sayılı mahkumiyet kararının CMK'nın 280/2. maddesi uyarınca ORTADAN KALDIRILMASINA,
Suça sürüklenen çocuk G.N.'in işlediği sübuta eren uyuşturucu madde ticareti yapmak suçundan eylemine uyan TCK'nın 188/3. Maddesinin 694 sayılı KHK ile yapılan değişiklikten önceki düzenlemesine göre, suçun işleniş biçimi, suçun işlendiği zaman ve yer, ele geçirilen uyuşturucu madde miktarı ve arz ettiği tehlike ile sanığın eyleminde birden fazla ağırlatıcı sebebin birleşmesi dikkate alınarak takdiren alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle 10 YIL HAPİS VE 100 GÜN ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILSINA,
Suça konu uyuşturucu maddenin eroin olması sebebiyle TCK'nın 188/4-a maddesi uyarınca cezasında yarı oranında artırım yapılarak suça sürüklenen çocuğun 15 YIL HAPİS ve 150 GÜN ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,
Suça sürüklenen çocuğun atılı eylemi üç veya daha fazla kişi ile birlikte işlemesi söz konusu olduğundan cezasında TCK'nın 188/5 maddesi uyarınca cezasında yarı oranında artırım yapılarak 22 YIL 6 AY HAPİS ve 225 GÜN ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,
Suça sürüklenen çocuğun atılı eylemi işlediği tarihte 18 yaşından küçük olması sebebiyle TCK'nın 31/3. maddesi uyarınca cezasında 1/3 oranında indirim yapılarak sanığın 15 YIL HAPİS ve 150 GÜN ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,
Suça sürüklenen çocuğun hakkında bir arama kararı veya yazılı arama emri bulunmadığı ve kaba üst araması ile ele geçmesi mümkün olmayan uyuşturucu maddeyi görevlilere teslim etmek suretiyle etkin pişmanlık gösterdiği anlaşıldığından TCK'nın 192/3. maddesi uyarınca cezasında takdiren 1/3 oranında indirim yapılarak sanığın 10 YIL HAPİS ve 100 GÜN ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILMASINA,
Suça sürüklenen çocuğun yargılama sürecindeki davranışları ve hakkında hükmedilen cezanın geleceği üzerindeki olası etkileri lehine takdiri indirim sebebi kabul edilerek cezasında TCK'nın 62. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılarak 8 YIL 4 AY HAPİS VE 83 GÜN ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILSINA,
Suça sürüklenen çocuk hakkında hükmolunan gün adli para cezasının, TCK'nın 52/2. maddesi uyarınca, sanığın ekonomik, kişisel ve sosyal durumu göz önüne alınarak her bir günü takdiren 20. TL. hesabıyla 1.660 TL. Adli para cezasına çevrilerek 8 YIL 4 AY HAPİS VE 1.660 ADLİ PARA CEZASI İLE CEZALANDIRILSINA,
Suça sürüklenen çocuk hakkında aleyhe istinaf kanun yoluna başvurulmamış olması ve ilk derece mahkemesince belirlenen cezanın miktar olarak daha lehine olması sebebiyle CMK'nın 283/1. maddesi uyarınca SONUÇ CEZA OLARAK 1 YIL 1 AY 10 GÜN HAPİS CEZASI İLE CEZALANDIRILSINA,
Suça sürüklenen çocuğun suç tarihinde 18 yaşından küçük olması sebebiyle TCK'nın 53/4. maddesi uyarınca hakkında TCK'nın 53/1. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına,
Suça sürüklenen çocuğun bu yargılama kapsamında hüküm kesinleşmeden önce gerçekleşen ve şahsi hürriyeti sınırlama sonucunu doğuran sürelerin TCK'nın 63. maddesi uyarınca cezasından mahsubuna,
İlk derece yargılaması kapsamında yapılan 70 TL davetiye giderinin suça sürüklenen çocuktan tahsili ile hazine irat kaydına,
Dair karar CMK'nın 286/2-a maddesi uyarınca kesin olarak suça sürüklenen çocuk müdafinin yüzüne karşı, suça sürüklenen çocuğun yokluğunda isteme uygun Cumhuriyet Savcısı ....'ın (….) huzuru ile oybirliği ile, 08.07.2020 tarihinde açıkça okunup usulen anlatıldı. (¤¤)