(5271 S. K. m. 223, 279, 280) (5237 S. K. m. 190, 191)
CMK'nın 279.maddesi uyarınca dosya üzerinde yapılan ön inceleme sonunda; dairenin görev ve yetkisi, başvuranın hakkı, başvuru süresi ve yasa yolunun açıklığı yönünden suça sürüklenen çocuk müdafiinin istinaf başvurusunun kabul edilebilir olduğuna ve esas hakkında inceleme yapılmasına karar verilerek aynı yasanın 280.maddesi gereği başvurunun esası hakkındaki inceleme sonunda;
S.S.Ç F. D. hakkında 09/10/2014 tarihinde işlediği uyuşturucu madde kullanmak suçundan 03/11/2014 tarih ve 2014/326 nolu karar ile verilen kamu davasının açılmasının ertelenmesi ile hakkında tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına ilişkin kararın SSÇ hakkında uyuşturucu madde ticareti yapmak suçundan soruşturma başlatıldığı gerekçesi ile kaldırılmasına karar verilerek SSÇ hakkında Antalya 2. Çocuk Mahkemesine kamu davasının açıldığı, mahkemece 29/09/2015 tarih ve 2015/159-446 E.K. Sayılı karar ile hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği ancak SSÇ'nin 3 yıllık denetim süresi içerisinde tekrar suç işlemesi nedeniyle Antalya 2. Çocuk Mahkemesince istinaf incelemesine konu olan hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına kararın açıklanmasına dair karar verilmiş ise de;
TCK.nın 191 maddesinin "... Kişinin, erteleme süresi zarfında;
4-a) Kendisine yüklenen yükümlülüklere veya uygulanan tedavinin gereklerine uygun davranmamakta ısrar etmesi,
b) Tekrar kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması,
c) Uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması,
hâlinde, hakkında kamu davası açılır.
5) Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, dördüncü fıkra uyarınca ihlal nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz.
6) Dördüncü fıkraya göre kamu davasının açılmasından sonra, birinci fıkrada tanımlanan suçun tekrar işlendiği iddiasıyla açılan soruşturmalarda ikinci fıkra uyarınca kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verilemez.
7) Şüpheli erteleme süresi zarfında dördüncü fıkrada belirtilen yükümlülüklere aykırı davranmadığı ve yasakları ihlal etmediği takdirde, hakkında kovuşturmaya yer olmadığı kararı verilir.
8) Bu Kanunun;
a) 188 inci maddesinde tanımlanan uyuşturucu veya uyarıcı madde imal ve ticareti,
b) 190 ıncı maddesinde tanımlanan uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanılmasını kolaylaştırma, suçundan dolayı yapılan kovuşturma evresinde, suçun münhasıran bu madde kapsamına girdiğinin anlaşılması hâlinde, sanık hakkında bu madde hükümleri çerçevesinde hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı verilir.
9) Bu maddede aksine düzenleme bulunmayan hâllerde, Ceza Muhakemesi Kanununun kamu davasının açılmasının ertelenmesine ilişkin 171 inci maddesi veya hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin 231 inci maddesi hükümleri uygulanır."
Şeklindeki düzenlemeye göre; SSÇ'nin işlediği uyuşturucu madde ticareti yapmak şeklindeki eyleminin TCK.nın 191. Maddesi kapsamında ihlal niteliğinde kabul edilen eylemlerden sayılmadığı, SSÇ'nin hakkında erteleme kararı verildikten sonra TCK.nın 191/4 maddesinde belirtilen ihlalleri işlemesi halinde hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiği halde; kovuşturma şartı gerçekleşmeden hakkında kamu davasının açılarak mahkumiyetine karar verilmesinin yasaya aykırı ve savunma hakkının kısıtlanması niteliğinde olduğu, bu nedenle mahkemece CMK.nın 223/8-2. cümlesi gereğince şartın gerçekleşmesini beklemek üzere davanın durmasına karar verilmesi gerektiği kanaatine varıldığından, suça sürüklenen çocuk müdafiinin istinaf talebi bu yönden yerinde görülerek, CMK'nın 289/1-h. maddesi uyarınca başkaca yönleri incelenmeksizin CMK'nın 280/1-b maddesi gereğince hükmün BOZULMASINA,
Dosyanın yeniden incelenmek üzere, bozma kararı yönünden CMK'nın 286/1 maddesi gereği kesin olarak, hükmü bozulan ilk derece mahkemesine gönderilmesine 23.01.2017 tarihinde oy birliği ile karar verildi. (¤¤)