Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2019-4-29 (Devralma)
Karar Sayısı : 19-24/371-169
Karar Tarihi : 04.07.2019
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Adem BİRCAN (Başkan V.)
Üyeler : Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ
B. RAPORTÖRLER: Dr. Hakan BİLİR, Nezir Furkan KIRAN, Abdulsamed TÜRLÜ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Kerry Logistics Central Europe GMBH
Temsilcileri: Av. Saadet Aslı ALKAN, Av. Galya BENBANASTE
Etiler Mah. Ahular Sok. No:15 34337 Beşiktaş/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Asav Lojistik Hizmetleri A.Ş.’nin tek kontrolünün Kerry
Logistics Central Europe GMBH tarafından devralınması işlemine izin verilmesi
talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 10.06.2019 tarih ve 3802 sayı ile
giren ve en son 26.06.2019 tarih ve 4150 sayılı yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim
üzerine düzenlenen 27.06.2019 tarih ve 2019-4-29/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme
Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
G.1. Bildirime Konu İşlem
(4) Yapılan başvuru; taraflarca imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi ve Hissedarlar
Sözleşmesi çerçevesinde Asav Lojistik Hizmetleri A.Ş.’nin (ASAV HOLDCO) tek
kontrolünün Kerry Logistics Central Europe GMBH (KERRY LOGISTICS) tarafından,
devralınmasına ilişkindir. İlk kapanış tarihi itibarıyla ön koşulların tamamlanmasını
takiben KERRY LOGISTICS, Asav Uluslararası Nakliyat ve Tic A.Ş. (ASAV NAKLİYAT)
ve Asav Netherlands B.V.’nin (ASAV HOLLANDA) tek hissedarı olan ASAV
HOLDCO’nun hisselerinin %(…..) temsil eden hisseleri mevcut hissedarlar arasındaki
Melek KARABACAK’tan devralacaktır. İlk kapanış sonrasında ara dönem süresince
devre konu teşebbüsün (Hisse Alım Sözleşmesi’nin 2.2. maddesi ve 5.8. maddesi
uyarınca üç yıl için) devreden ve devralan tarafların ortak kontrolü altında olacağı
belirtilmiştir. Geri kalan %(…..) oranındaki hissenin ise her biri %(…..) olmak üzere
2020, 2021, 2022 yıllarında üç eşit dilimde devralan tarafça iktisap edileceği ifade
edilmiştir. Hisse devirleri sonucunda KERRY LOGISTICS, ASAV HOLDCO üzerinde tek
kontrole sahip olacaktır. İlgili devralma işlemine 4054 sayılı Rekabetin Korunması
Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) çerçevesinde
izin verilmesi talep edilmiştir.
(5) Dosya kapsamında devre konu teşebbüsün mevcut hissedarlık yapısına ve planlanan
işlemler sonucunda oluşacak hissedarlık yapılarına aşağıdaki tablolarda yer verilmiştir.
19-24/371-169
2/4
Tablo 1- ASAV HOLDCO’nun İşlem Öncesi, İlk İşlem ve Nihai İşlemler Sonrası Hissedarlık Yapısı (%)
Hissedar İşlem Öncesi İlk İşlem Sonrası Nihai İşlemler Sonrası
KERRY LOGISTICS (…..) (…..) (…..)
Melek KARABACAK (…..) (…..) (…..)
Kübra KARABACAK (…..) (…..) (…..)
Hamza NİNTEMUR (…..) (…..) (…..)
Emir Cemal GÜL (…..) (…..) (…..)
Fatih KAHRAMAN (…..) (…..) (…..)
TOPLAM 100 100 100
Kaynak: Bildirim Formu
(6) Bildirim konusu işlem neticesinde bir dizi işlem çerçevesinde devre konu teşebbüs
üzerinde kontrol değişikliği söz konusu olduğu anlaşıldığından işlem, 2010/4 sayılı
Tebliğ’in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemidir. Dosya içeriğinden işlem
taraflarının 2018 yılı cirolarının anılan Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında
öngörülen ciro eşiklerini aştığı anlaşıldığından, bildirime konu işlem izne tabidir.
(7) Başvuruda; kontrol değişikliği yaratan birden fazla işlemi barındıran bildirim konusu
devralma ile ilgili olarak işlemin ilk aşamasından sonra “ara dönem” olarak adlandırılan
dönemde kurulan ortak kontrolün kalıcı olacak şekilde tesis edilmediğinin açık olduğu
ileri sürülmüştür. Ayrıca bildirim içerisinde tarafların nihai amacının, devralan tarafın
devre konu teşebbüs üstünde tam kontrol elde etmesi olduğu belirtilmiş ve işlemin
esasen tam kontrolün devrini içeren tek bir işlem olarak kabul edilmesi talebinde
bulunulmuştur.
(8) İlk işlem sonucunda ortak kontrolden söz edilebilmesi için tarafların eşit oy hakkına
sahip olması, stratejik kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy
haklarının ortaklaşa kullanılması gibi şartların varlığı gerekmektedir.
(9) Başvuruda, bildirim konusu işlemde ara dönem olarak adlandırılan dönemin 3 yıl
boyunca süreceği belirtilmektedir. Bu dönem boyunca planlanan ikinci işlemin
tamamlanmasına kadar hissedar sıfatı taşıyan Melek KARABACAK’ın, Hissedarlar
Sözleşmesi çerçevesinde yönetim kurulu üyesi olarak atanacağı hükme bağlanmıştır.
Hissedarlar Sözleşmesi içerisinde ayrıca iş planının onaylanması veya değiştirilmesi,
hisse devirlerinin onaylanması, imza yetkilerinin belirlenmesi gibi yönetim kurulu kararı
gerektiren bütün konularda Melek KARABACAK’ın veto hakkına sahip olacağı ifadesi
yer almıştır. Ayrıca devre konu teşebbüsün diğer dört gerçek kişi hissedarına genel
kurul kararları bakımından veto yetkisi tanınmaktadır. Sonuç olarak, ilk işlemi takiben
üç yıl sürecek ara dönem için devre konu teşebbüsün üzerinde devreden taraflar ve
devralan teşebbüsün ortak kontrol hakkına sahip olacakları değerlendirilmiştir.
G.2. Bildirilen İlk İşlemin Geçici Niteliğinin Değerlendirilmesi
(10) Yukarıdaki hususlar birlikte ele alındığında ara dönemde ASAV HOLDCO’nun KERRY
LOGISTICS ve devreden tarafların ortak kontrolünde olacağı görülmektedir. Bu
noktada, ara dönemin en fazla üç yıl sürecek olması ve bu dönem sonunda ASAV
HOLDCO’nun kontrolünün KERRY LOGISTICS’e geçecek olması önem taşımaktadır.
Konuya ilişkin olarak Birleşme ve Devralma Saylan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında
Kılavuz’un (Kontrol Kılavuzu) 27. paragrafında, hedef şirket üzerinde belirli bir geçiş
dönemi için sağlanan ortak kontrolün, hukuken bağlayıcı olan anlaşmalar uyarınca ortak
kontroldeki hissedarlardan birinin tek kontrolüne dönüşecek olması durumunda, işlemin
19-24/371-169
3/4
bütününün tek kontrolün devralınması şeklinde kabul edilebileceği belirtilmektedir.
Bununla birlikte, ortak kontrolün pazarın yapısı üzerindeki etkilerini göz ardı etmemek
için bu dönemin genelde bir yılı aşmamasının ve ortak kontrol döneminin geçici
olmasının beklendiği de ifade edilmiştir.
(11) İlk işlem sonucunda ortak kontrol tesis edilmesi açısından benzer bir durumun söz
konusu olduğu 09.05.2007 tarihli ve 07-39/439-159 sayılı Kurul kararında, ilgili işlem tek
başına kontrolün devralınması olarak değerlendirilmemiş olup bu durumun gerekçesini,
tarafların ortak kontrolün geçiciliği konusundaki niyetinin bir anlaşma hükmüyle hukuki
bağlayıcılığa kavuşmaması oluşturmuştur.
(12) Mevcut dosya özelinde ise Hisse Alım Sözleşmesi’nin ilgili hükümleri uyarınca ara
dönemi takiben tam kontrol kurulması işlemine yönelik satışların bir alış/satış opsiyonu
niteliğinde olmadığı ve 2022 yılında tamamlanacağı belirtilmiştir. Hukuken bağlayıcı
olduğu değerlendirilen bu işlemler dolayısıyla ortak kontrol döneminin geçici olduğunun
kabulünün gerektiği kanaati oluşmuştur.
(13) İşlem kapsamında öngörülen ara dönem süresine ilişkin tartışmanın yer aldığı Kurul’un
Migros kararında1 ise, tarafların devre konu teşebbüs üzerindeki kontrole yönelik nihai
amaçları incelenmiş ve nihai amacın tek kontrolün devrine yönelik olduğundan bahisle
işlem tek kontrolün devri şeklinde kabul edilmiştir. Aynı karar içerisinde Kontrol
Kılavuzu’nda geçen “…bu döneminin genelde bir yılı aşmamasının ve ortak kontrol
döneminin geçici olmasının beklendiği” ifadesinin incelemeye konu işlemin bütün olarak
tek kontrolün devralınması niteliğinde olduğuna yönelik değerlendirmede bulunmaya
engel teşkil etmediği ifade edilmiştir. Zira ifadenin lafzından, ortak kontrol uygulanacak
sürenin bir yılı aşmasının tek başına ortak kontrolü geçici olmaktan çıkarmayacağının
anlaşıldığı hükme bağlanmıştır. Bu nedenle mevcut dosya kapsamında öngörülen üç
yıllık sürenin de işlemin tam kontrolün devri şeklinde kabul edilmesi açısından bir engel
teşkil etmediği değerlendirilmiştir.
G.3. İşlemin 4054 Sayılı Kanun’un 7. Maddesi Çerçevesinde Değerlendirilmesi
(14) KERRY LOGISTICS; Kerry Logistics Network Limited’in (KERRY NETWORK) bir
iştirakidir. Bildirim Formunda yer alan bilgilere göre devralan işlem tarafı olan KERRY
NETWORK’un ana faaliyetleri entegre lojistik, uluslararası nakliyat/taşıma işleri
organizatörlüğü, ekspres, tedarik zinciri çözümleri, liman yönetimi ve operasyonlarının
yanı sıra sigorta aracılığını kapsamaktadır. Başvuru sahibi tarafından KERRY
NETWORK’un Türkiye’de kurulu herhangi bir iştiraki ya da temsilciliği olmadığı
belirtilmiştir. Bununla beraber teşebbüsün Türkiye’den ciro elde ettiği görülmektedir. Bu
cironun KERRY NETWORK’un Türkiye acentesine sevkiyat gerçekleştiren denizaşırı
KERRY NETWORK ofislerinin veya KERRY NETWORK’un Türkiye acentelerinden
sevkiyat gerçekleştiren denizaşırı KERRY NETWORK ofislerinden elde edildiği
belirtilmiştir.
(15) Devreden işlem tarafının ise Türkiye için özellikle ASAV NAKLİYAT aracılığıyla farklı
sektörlerde faaliyet gösteren firmalara yurt içi ve yurt dışı karayolu, denizyolu, havayolu
taşıma işleri organizatörlüğü ve bu hizmetleri tamamlayıcı nitelikte lojistik ve depolama
hizmetleri sunduğu görülmektedir. Bu anlamda dosya kapsamında tarafların Türkiye’de
denizyolu, karayolu, havayolu taşıma işleri organizatörlüğüne yönelik faaliyetleri
arasında örtüşme olduğu tespitleri yapılabilecektir.
(16) Dosya içeriğinden, tarafların örtüşen faaliyet kollarına yönelik pazar payları %(…..)’in
altında seyrettiği anlaşılmaktadır. İşlem sonrasında devralan taraf olan KERRY
1 Kurulun 09.07.2015 tarihli ve 15-29/420-117 sayılı kararı.
19-24/371-169
4/4
NETWORK’un toplam pazar payının havayolu taşıma işleri organizatörlüğü için %(…..),
karayolu taşıma işleri organizatörlüğü için %(…..), denizyolu taşıma işleri
organizatörlüğü için ise %(…..) seviyesinde olması beklenmektedir. Pazar paylarının
düşüklüğünün yanı sıra pazarda hâlihazırda faaliyet gösteren güçlü konumda
teşebbüsler olduğu da bilinmektedir.
(17) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde, söz konusu pazarlarda faaliyet gösteren
güçlü teşebbüslerin varlığı ve Türkiye’de tarafların faaliyetlerinin örtüştüğü pazardaki
paylarının düşük olması gibi nedenlerden ötürü dosya konusu devir işleminin 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasına
veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesine ve böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasına yol açmayacağı sonucuna ulaşılmıştır.
H. SONUÇ
(18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme
izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare
Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy