Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2008-1-131 (Devralma)
Karar Sayısı : 09-02/20-13
Karar Tarihi : 14.1.2009
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Tuncay SONGÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN,
Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ,
İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER : Mert KARAMUSTAFAOĞLU, Cemal Ökmen YÜCEL
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Adıyaman-Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş.
Temsilci: Av. Atilla Kağan DURAKLIOĞLU 20
Çorum Cad. No:59/1 Sungurlu/Çorum
D. TARAFLAR : - Asel Gayrımenkul Yatırım İnş. ve Tic. A.Ş.
Ali Rıza Gürcan Cad. Metropol Center No: 31/A
D:12 Güngören/İstanbul
- Kipaş Kahramanmaraş Pamuk Tic. San. A.Ş.
Gaziantep Yolu Üzeri Erkenez Mevkii - Kahramanmaraş
- Arsan Tekstil San. Tic. A.Ş.
Gaziantep Yolu Üzeri Erkenez Mevkii – Kahramanmaraş
- İşkur Tekstil San. ve Tic. A.Ş. 30
Gaziantep Yolu Üzeri 4. Km - Kahramanmaraş
- Kurteks Tekstil San. Tic. A.Ş.
Gaziantep Çevre Yolu Üzeri Migros Karşısı - Kahramanmaraş
- Nazar Tekstil San. Tic. A.Ş.
Organize Sanayi Bölgesi - Kahramanmaraş
- Farsan Tekstil San. Tic. A..Ş.
Menderes Mah. Cumhuriyet Cad. No: 1/F - Kahramanmaraş
E. DOSYA KONUSU: Asel Gayrimenkul Yatırım İnş. ve Tic. A.Ş.’nin Adıyaman-
Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş.’nin %20 oranında hissesini devralması 40
işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 4.12.2008 tarih ve 8035 sayı ile giren ve
eksiklikleri 26.12.2008 tarih ve 8368 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı
Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 8.1.2009 tarih ve 2008-1-
131/Öİ-09-MK sayılı Devralma İnceleme Raporu, 8.1.2009 tarih ve REK.0.05.00.00-
09-02/20-13
2
120/3 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09-02 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek
karara bağlanmıştır. 50
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da;
1- Bildirim konusu işlem sonrasında teşebbüsün ortak kontrolünün yapısında
değişiklik meydana geleceğinden, söz konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2.
maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğu,
2- Ancak tarafların ilgili pazarlardaki toplam pazar payları ve cirolarının 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı
Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde öngörülen eşikleri
aşmaması nedeniyle işlemin izne tabi olmadığı,
ifade edilmiştir.
60
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Adıyaman-Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş. (AKEDAŞ)
AKEDAŞ, 3096 sayılı Türkiye Elektrik Kurumu Dışındaki Kuruluşların Elektrik Üretimi,
İletimi, Dağıtımı ve Ticareti ile Görevlendirilmesi Hakkında Kanun (3096 sayılı Kanun)
kapsamında Adıyaman-Kahramanmaraş elektrik dağıtım bölgesinde elektrik dağıtım
faaliyetiyle iştigal edecek görevli şirket statüsünde olup, halen bölgenin teşebbüse
devir çalışmaları sürdürülmektedir. AKEDAŞ’ın henüz ticari bir faaliyeti söz konusu
değildir.
H.1.2. Asel Gayrimenkul Yatırım İnş. ve Tic. A.Ş. (ASEL) 70
ASEL temel olarak inşaat, taahhüt, gayrimenkul yatırımcılığı alanında faaliyet
göstermek üzere 19.9.2008 tarihinde kurulmuş bir teşebbüs olup, henüz ticari bir
faaliyeti söz konusu değildir. ASEL’in hissedarlık yapısı aşağıda gösterilmektedir:
Tablo 1: ASEL hissedarlık yapısı
Ortağın Adı/Unvanı Pay (%)
Eska Eğitim Danışmanlık Sağlık Hizm. A.Ş. (….)
Ercan Sami Erbesler (….)
Esat Ertaç Erbesler (….)
Nurgül Erbesler (….)
Bahriye Betül Kani (….)
TOPLAM 100
H.2. Devralma İşlemi
AKEDAŞ, 3096 sayılı Kanun’un 3, 5 ve 9. maddelerine dayanılarak alınan 27.5.1998
tarih ve 98/11222 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile Adıyaman-Kahramanmaraş illerini
kapsayan 23. Görev Bölgesi’nde (Özelleştirme Yüksek Kurulu Kararı ile 20. Görev
Bölgesi olarak değiştirilmiştir.) 30 yıl süre ile elektrik dağıtım ve ticareti yapma görevi 80
verilmesi sonucunda, anılan görev bölgesindeki kamu kurum ve kuruluşlarınca
yapılmış veya yapılacak dağıtım tesislerinin işletme haklarının devredilmesi ve
AKEDAŞ ile enerji satacak kuruluş arasında 30 yıl süreli enerji satış anlaşması
yapılması kararlaştırılmıştır. AKEDAŞ, Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı ile 1999
yılında “İmtiyaz Sözleşmesi”; TEDAŞ ile 23.6.2000 tarihinde “Elektrik Satış
anlaşması” ve “İşletme Hakkı Devir Sözleşmesi” ve Elektrik Enerjisi Fonu ile
15.8.2000 tarihinde “Fon Anlaşması” imzalanmıştır.
Öte yandan, elektrik dağıtım bölgelerinin özelleştirmesi kapsamında 2004 yılında
yayınlanan Strateji Belgesi ile başlayan süreçte ise 20. bölge olarak belirlenen
09-02/20-13
3
Adıyaman-Kahramanmaraş dağıtım bölgesinde elektrik dağıtım ve perakende satış 90
faaliyetlerini Türkiye Elektrik Dağıtım A.Ş.’nin (TEDAŞ) bağlı ortaklığı olan Göksu
Elektrik Dağıtım A.Ş. yürütmeye başlamış ve bu bölge özelleştirme kapsamına
alınmıştır.
Ancak AKEDAŞ tarafından Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu’na kendileriyle 3096
sayılı Kanun uyarınca imzalanan sözleşmeler nedeniyle bu bölgenin
özelleştirilemeyeceği şeklinde itirazda bulunulmuştur. Buna benzer bir süreç Aydın,
Denizli ve Muğla illerini kapsayan 19. bölgenin özelleştirilmesi kapsamında kurulan
Menderes Elektrik Dağıtım A.Ş. için de yaşanmış ve bahse konu bölgelerin işletme
hakkı devir sözleşmelerinin revizyonu için Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığınca
çalışmalar yürütülmeye başlanmıştır. Söz konusu dönem içinde, 19. dağıtım bölgesi 100
Rekabet Kurulu’nun 8.5.2008 tarih ve 08-32/397-134 sayılı kararı çerçevesinde
Aydem Güneybatı Anadolu Enerji San. ve Tic. A.Ş.’ye 30 yıl işletilmek üzere
devredilmiştir.
Mevcut durumda ise AKEDAŞ, 3096 sayılı Kanun kapsamında Adıyaman-
Kahramanmaraş elektrik dağıtım bölgesinde elektrik dağıtım faaliyetiyle iştigal
edecek görevli şirket statüsünde olup, halen bölgenin teşebbüse devir çalışmaları
sürdürülmektedir. Hali hazırda bahse konu dağıtım bölgesinde elektrik dağıtım ve
perakende satış hizmetini TEDAŞ kontrolünde olan Göksü Elektrik Dağıtım A.Ş.
sürdürmektedir.
Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı ile AKEDAŞ arasında imzalanan İmtiyaz 110
Sözleşmesi’nin Yetki Devri başlıklı 30. maddesinde “[…] Hazine Müsteşarlığı ile
Rekabet Kurumu’nun uygun görüşü ve Bakanlığın izni olmadıkça, Şirket ortaklarının
ortaklık payları değiştirilemez ve Şirket’e yeni ortak alınamaz” hükmü bulunmaktadır.
Bu hüküm uyarınca yapılan bildirimde yapılacak sermaye artırımı sonrası ortakların
rüçhan hakkını kullanmaması nedeniyle AKEDAŞ hisselerinden 2.000 adedinin (%20
oranında) ASEL tarafından satın alınacağı ifade edilmektedir. Dosya konusu devir
işleminden sonra hissedarlık yapısı aşağıda gösterilmektedir:
Tablo 2: Hisse devir işlemi öncesi ve sonrası hissedarlık yapısı1
Hissedar Mevcut Pay (%) Devir Sonrası Pay (%)
Kipaş Kahramanmaraş Pamuk Tic. San.A.Ş. (….) (….)
Arsan Tekstil San. Tic. A.Ş. (….) (….)
İskur Tekstil San. Tic. A.Ş. (….) (….)
Kurteks Tekstil San. Tic. A.Ş. (….) (….)
Nazar Tekstil San. Tic. A.Ş. (….) (….)
Farsan Tekstil San. Tic. A.Ş. (….) (….)
Asel Gayrimenkul Yatırım İnş. ve Tic. A.Ş. (ASEL) (….) (….)
TOPLAM 100 100
1997 sayılı Tebliği kapsamında kontrol “ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken
bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağını sağlayan haklar, 120
sözleşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir teşebbüsün malvarlığının tamamı
veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye müsait bir kullanma hakkıyla veya
bir teşebbüsün organlarının oluşumunda veya kararları üzerinde belirleyici etki
sağlayan haklar veya sözleşmeler” olarak tanımlanmıştır. Bu bağlamda, AKEDAŞ’ın
mevcut hissedarlık yapısına bakıldığında, şirketin herhangi bir teşebbüs tarafından
tek başına kontrol edilmediği anlaşılmaktadır. Bu çerçevede bildirim konusu işlem
sonrasında AKEDAŞ’ın ortak kontrolünün yapısında bir değişiklik meydana
1 Dosyada yer alan bilgiler ve Rekabet Kurulu’nun 1.3.2007 tarih ve 07-18/162-53 sayılı kararına ilişkin dosya
mevcudu belgeler incelendiğinde, ASEL ile AKEDAŞ’ın mevcut hissedarları arasında herhangi bir bağın
bulunmadığı anlaşılmıştır.
09-02/20-13
4
geleceğinden, söz konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir
devralma işlemi olduğu değerlendirilmiştir.
Buna ek olarak, AKEDAŞ’ın ana sözleşmesinin 10. maddesinde , 130
“Şirketin işleri ve idaresi Genel Kurul tarafından Türk Ticaret Kanunu
hükümleri uyarınca […] seçilecek dört üyeden oluşan bir Yönetim
Kurulu tarafından yürütülür”,
11. maddesinin (a) bendinde,
“(a) Yönetim Kurulu [….] en az üç üyenin hazır olmasıyla toplanabilir”
19. maddesinin 19.1 bendinde,
“Genel Kurul’un esas sermayenin en az yarısından bir fazlasını temsil
eden pay sahiplerinin huzuru ile toplanır ve mevcut hisselerin
yarısından bir fazlasıyla karar alınır”,
20. maddesinde, 140
“Genel Kurul toplantılarında hazır bulunan pay sahiplerinin her payı için
bir oyu olacaktır”
hükümleri bulunmaktadır. Bu hükümler uyarınca birden fazla teşebbüsün AKEDAŞ
üzerinde belirleyici etkiye sahip olduğu, dolayısıyla ortakların, ortak kontrole sahip
olduğu sonucuna ulaşılmaktadır. Öte yandan, bağımsız bir iktisadi varlık olarak
ortaya çıkması ve rekabetçi davranışların koordinasyonu amacı taşımaması
nedeniyle teşebbüs, bir ortak girişim olarak kabul edilmiştir.
H.3. Pazar Payları ve Cirolar Bakımından Değerlendirme
AKEDAŞ ve ASEL’in ticari bir faaliyeti olmadığından herhangi bir ciro ve pazar
payları bulunmamaktadır. Bu bağlamda, bildirim konusu işlemin, 1997/1 sayılı 150
Tebliğ’in 4. maddesindeki pazar payı ve ciro eşikleri aşılmadığından, izne tabi
olmadığı anlaşılmaktadır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
Tebliğ kapsamında olduğuna; ancak tarafların toplam pazar payları ve cirolarının
aynı Tebliğ’de öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle izne tabi olmadığına
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
160
Full & Egal Universal Law Academy