(1632 S. K. m. 81) (765 S. K. m. 59) (353 S. K. m. 217)
Askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçundan sanık Svl.Şahıs Abdulmenaf ÖNGÖREN hakkındaki 8 nci Kolordu Komutanlığa Askeri Mahkemesinin 10 Eylül 2002 Talihli ve 2002/303-789 Sayılı görevsizlik kararı, sanık müdafii tarafından süresinde temyiz edilmiş olduğundan; Askeri Yargıtay Başsavcılığının, hükmün onanması görüşünü içeren, 07 Ocak 2003 Tarihli ve 2003/152 Sayılı Tebliğnamesi ekinde gelen dosya incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Sanık Svl. Şahıs Abdulmenaf ÖNGÖRENin Mayıs 1999 tarihinde askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçunu işlediği kabul edilerek, As. C.K.nun 81/1 ve TCK. nun 59/2 nci maddeleri uyarınca, on ay ağır hapis cezası ile mahkumiyetine ilişkin olarak kurulan ilk hüküm, Askeri Yargıtay 5 nci Dairesinin 30.5.2001 Tarihli ve 2001/325-318 Sayılı İlamı ile noksan soruşturma yönünden bozulmuştur.
Mahkemece bozma ilanıma uyulmuş ve gerekleri yerine getirildikten sonra sanığın eyleminin resmi belgede sahtecilik veya sahte belgeyi kullanma suçunu oluşturabileceği kabul ederek, Mahkemenin görevsizliğine ve dosyanın Elazığ Ağır Ceza Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir.
Hüküm sanık Müdafii tarafından, görevsizlik yerine beraat hükmü kurulması gerektiği görüşüyle ve süresinde temyiz edilmiştir.
Tebliğnamede, hükmün onanması yönünde görüş ve düşünce bildirilmiştir.
Dosya içeriğine göre; 01 Ocak 1992 tarihinde askerlik çağına giren sanığın, lise mezunu olması nedeniyle askerliğinin 31 Aralık 1993 tarihine kadar tecil edildiği (D.12), 07 Ekim 1994 tarihinde Açık Öğretim Fakültesine kayıt yaptırdığı, önce 31 Ekim 1996 tarihine, daha sonra 31 Ekim 1998 tarihine kadar ertesi yıla terk işlemi uygulandığı (D, 15, 16), aynı sınıfta üst üste iki yıl kaldığından öğrenim hakkını yitirdiği (D.12), adına çıkartılan Son Yoklama Çağrı Pusulasının 26 Haziran 1998 tarihinde kendisine tebliğ edildiği (D.17), çağrıldığı tarihte Şubeye gelmemesi nedeniyle, 28 Kasım 1998 tarihinden itibaren yoklama kaçağı takibine alındığı (D.18), 27 Nisan 1999 tarihinde Karakoçan Askerlik Şubesine müracaat eden sanığın, önce Garnizon Tabipliğine, oradan da Elazığ Askeri Hastanesine sevk edildiği (D.1, 19), anılan Hastane Sağlık Kurulunun 04 Mayıs 1999 tarihli ve 9455-306-98 sayılı Sağ Pelvik Ektopik Böbrek B/53 F-2 Askerliğe Elverişli Değildir. karanın içeren Ön Bildirim Belgesini Askerlik Şubesine teslim ettiği (D.3), Askerlik Şubesi Başkanlığınca, 27 Nisan 1999 tarihinde işlemlerinin tamamlandığı belirtilerek sanık hakkındaki takibin durdurulmasının istenildiği (D.21). Elazığ Asker Hastanelinden, sanığın ibraz ettiği Ön Bildirim Belgesinin sıhhatinin sorulması üzerine, söz konusu Ön Bildirini Belgesinin Hastane
Tarafından düzenlenmediğinin ve kayıtlarda bulunmadığının (D.2), sanığın 26 Nisan 1999-07 Mayıs 1999 tarihleri arasında Elazığ Asker Hastanesine müracaat etmediğinin bildirildiği (D.66) sanık savunmasında 1998 yılından bu yana Hepatit B hastası olduğunu ifade etmiş, önce Elazığ Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 02 Kasım 2000 Tarihli ve 2120 Sayılı Raporu ile Bir Yıl Sevk Geciktirmesi kararı verildiği, daha sonra da ayın Hastane Sağlık Kurulunun 20.11.2001 Tarihli ve 1778 Sayılı Raporu ile Hepatit-B Virüs Enfeksiyonu nedeniyle Askerliğe Elverişli olmadığının saptandığı görülmüştür.
Mahkemece dinlenilen bilirkişi, sanıktaki hastalığın doğum sırasında annesinden geçmiş ve suç tarihinde kronik nitelik kazanmış olması ihtimalinin yüksek olduğunu mütalaa etmiş (Dz.151), bu mütalaanın Fırat Üniversitesi Fırat Tıp Merkezi bulgularına uygun olduğu (Dz.139) anlaşılmıştır.
Bu nedenle; suç tarihinde fiziksel açıdan askerliğe elverişli olmadığı açıklığa kavuşan sanık açısından, yüklenen askerlikten kurtulmak için hile yapmak suçunun işlenmez suç niteliğinde kaldığı anlaşılmış, ancak sanığın eylemin ulaştığı aşama nedeniyle genel hükümler çerçevesinde değerlendirilmesi yönünde tesis edilen görevsizlik kararında yasaya aykırı bir yön görülmemiş ve sanık müdafiinin temyiz sebebi reddedilmiştir.
Karar: Yukarıda açıklanan nedenlerle, sanık müdafiinin kabule değer görülmeyen temyiz sebebinin, 353 Sayılı Kanunun 217/2 nci maddesi uyarınca REDDİNE;
Usul ve esas yönlerinden yasaya uygun bulunan görevsizlik kararının ONANMASINA, Tebliğnameye uygun olarak, 15.01.2003 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy