(765 S. K. m. 47)
Hükümlü terhisli P.Er İ.A.' nın 23.12.2002-31.12.2002 talihleri arasında işlediği sabit görülen firar suçundan dolayı, 1' inci Ordu Askeri Mahkemesinin 2.6.2003 tarih ve 2003/507-249 sayılı hükmü ile ASCK' nın 66/1-a, 73 ve TCK' nın 59/2'nci maddeleri uyarınca verilen beş ay hapis cezasına ilişkin hükmün, sanığın temyizi üzerine, Dairemizin 13.1.2004 tarih ve 2004/12-10 sayılı ilâmı ile onanmak suretiyle kesinleştiği,
Yine hükümlünün 3.11.2003-27.1.2004 tarihleri arasında işlediği firar suçundan dolayı aynı mahkemenin 3.5.2004 tarih ve 2004/320-160 sayılı hükmü ile, ASCK' nın 66/1-a ve TCK' nın 59/2'nci maddeleri uyarınca verilen on ay hapis cezasına ilişkin hükmün, taraflarca temyiz edilmemekle kesinleştiği,
Hükümlü hakkındaki her iki mahkûmiyet hükmünün, 1' inci Ordu Askeri Mahkemesinin 10.6.2004 tarih ve 2004/320-48 sayılı duruşmasız işlere ait kararı ile içtima edilip infaz aşamasına gelindiğinde, hükümlü müdafii, GATA Haydarpaşa Eğitim Hastanesinin 29.4.2004 ve 15.6.2004 tarihli Epikriz raporlarını da ibraz etmek suretiyle, müvekkilinin suç tarihlerinde cezai ehliyetinin bulunmadığını ileri sürerek, firar suçuna ait her iki dava ile ilgili olarak yargılamanın yenilenmesi ve infazın durdurulması konusunda taleple bulunması üzerine, Dairemizin 8.12.2004 tarih ve 2004/1282-1278 sayılı ilâmı ile;
"Hükümlü İ.A.'nın, 23.12.2002-31.12.2002 tarihleri arasındaki firar suçu ile ilgili olarak yapılan yargılama sırasında, hükümlünün cezai ehliyeti ve askerliğe elverişliliği konusunda askeri mahkemece yeminli mütalâasına başvurulan psikiyatri uzmanı bilirkişi, hükümlüye ait kıt'a anket formunda belirtilen anti sosyal kişiliği ile ilgili tespitlerin, hükümlünün cezai ehliyetini etkilemediği ve müşahede altına alınmasına gerek bulunmadığına dair görüş bildirdiği,
Yine hükümlünün, 3.11.2003-27.1.2004 tarihleri arasındaki firar suçu ile ilgili olarak yapılan yargılama sırasında, hükümlünün askerliğe elverişli olup olmadığının ve keza cezai ehliyetinin tespiti amacıyla bilirkişinin mütalâası üzerine, müşahede altına alınması sonucunda düzenlenen GATA Haydarpaşa Eğitim Hastanesi Sağlık Kurulunun 19.3.2004 tarih ve 641 sayılı sağlık kurulu raporunda ve aynı tarihli adli raporda, Nevrotik Kişilik tanısı konan hükümlünün, suç tarihlerinde ve hâlen askerliğe elverişli olduğu, TCK' nın 46, 47 ve 48'inci maddelerinden yararlanamayacağının bildirildiği, askeri mahkemece de bu görüş ve raporlara dayanılarak hüküm kurulduğu ve her iki mahkûmiyet hükmünün kesinleştiği,
Ancak, hükümlü müdâfiinin yargılamanın yenilenmesine ilişkin dilekçelerine eklediği fotokopi hâlindeki 29.4.2004 tarih ve 4229 Protokol nolu Epikriz raporunda, psikiyatri kliniğinde bir ay süreyle yatırıldıktan sonra Psikotik Bozukluk (Ayırt Edilemeyen Tip) tanısı konulan ve üç ay hava değişimine gönderilen hükümlünün, hastalığının aktif dönemlerinde sanrıları doğrultusunda hareket etme, absürt davranışlarda bulunma, psikomoto retardasyon sosyal içe çekilme ve iş verimi kaybı şeklinde bozulmalarının mevcut olduğu belirtilerek, hava değişimi süresince Zyprexa 10 mg 2x1 ve Akıneton 2 mg 2x1 kullanmasının önerilmiş olması, hükümlünün bu üç aylık hava değişimi süresi içersinde tekrar rahatsızlanıp, 14.5.2004-15.6.2004 tarihleri arasında aynı klinikte yatırılarak tedavi gördükten sonra, yine aynı hastanece düzenlenen Epikriz Formunda hükümlüye aynı tanı konup, bu defa Sülpirid 600 mg/gün kullanması önerilerek, hava değişimine devam etmek üzere ailesine teslimen taburcu edildiğinin bildirilmiş olması ve hükümlü hakkında verilen üç aylık hava değişimi raporunun, normal terhis tarihi olan 29.7.2004 tarihine kadar devanı edecek şekilde verilmiş olması dikkate alındığında, hükümlünün suç tarihleri olan 23.12.2002-31.12.2002 ve 3.11.2003-27.01.2004 tarihleri arasında da aynı hastalığı nedeniyle askerliğe elverişli olmadığı ve keza hastalığının ceza ehliyetini tamamen veya kısmen etkilediği konularında ciddi kuşkuya düşüldüğü için, adli yanılgıya neden olunmaması bakımından, müdafiin yargılamanın yenilenmesi istemleri esas itibariyle kabul edilerek, müdafiin dilekçelerine eklediği 29.4.2004 ve 15.6.2004 tarihli epikriz raporlarının asılları ile hava değişimine ait sağlık kurulu raporu aslının veya onaylı fotokopilerinin dava dosyasına ithal edilmesinden sonra, hükümlünün müşahede altına aldırılarak, suç tarihleri olan 23.12.2002-31.12.2002 ve 3.11.2003-27.1.2004 tarihlerinde ve hâlen, psikiyatrik yönden askerliğe elverişli olup olmadığı, keza hastalığının yine suç tarihlerinde ve hâlen cezai ehliyetini etkileyip etkilemediği konularının, GATA Profesörler Kurulunca tespit edilmesi bakımından, hükümlünün müşahede allına alınması kararının l' inci Ordu K. lığı Askeri Mahkemesinden alınmasından sonra, dava dosyalarıyla birlikte GATA' ya sevk işlemlerinin yerine getirilmesi bakımından, l' inci Ordu K.lığı Askeri Savcılığının görevlendirildiği ve hükümlünün ileride mağduriyetine neden olunmaması bakımından, firar suçlarına ait mahkûmiyet hükümlerinin infazının geri bırakılmasına karar verildiği" görülmüştür.
l' inci Ordu K.lığı Askeri Savcılığı hükümlünün, 14.5.2004-14.6.2004 tarihleri arasında Ankara GATA Psikiyatri Kliniğinde yatıp, ilâçları verilerek taburcu edildiğine dair olan 15.6.2004 tarihli epikriz raporu aslının veya onaylı fotokopisinin temin edilmeden ve ayrıca hükümlünün müşahede altına alınması için l' inci Ordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinden müteferrik bir karar alınmadan, hükümlünün Ankara GATA Psikiyatri Kliniğinde gözlem altına alınması usulsüz olmakla birlikte hükümlünün fiili olarak 17.3.2005-23.4.2005 tarihleri arasında GATA Psikiyatri Kliniğinde yatırılarak tetkik ve müşahede altında tutulmuş olması ve bunun sonucunda istenen GATA Profesörler Sağlık Kurulu raporunun düzenlenmiş bulunması, ayrıca 25.4.2005 tarih ve 47 sayılı olan GATA Profesörler Sağlık Kurulunun bu raporunda, hükümlünün 14.5.2004-15.06.2004 tarihleri arasında GATA Psikiyatri Kliniğinde tedavi gördüğüne dair hastane kayıtlarına da yer verilmiş bulunması karşısında, belirtilen bu usulsüzlüklerin giderilmesine gerek kalmadığı belirtildikten sonra, hükümlünün suç tarihlerinde psikiyatrik yönden askerliğe elverişli olup olmadığı ve cezai ehliyetinin bulunup bulunmadığı konularındaki söz konusu Profesörler Sağlık Kurulu sağlık raporu incelendiğinde; hükümlünün suç tarihlerinde şuur ve harekât serbestisi ehemmiyetli derecede etkilendiği için durumunun TCK' nın 47'nci maddesi kapsamında olduğuna karar verildiği, ayrıca, "kronik nitelik kazanmış psikotik bozukluk teşhisiyle B/15F1 Askerliğe elverişli değildir TCK' nın 47'nci maddesinden faydalanır" kararı verildiği, rapor metnine göre, kronikleşmenin ve dolayısıyla askerliğe elverişsizlik hâlinin 29.3.2004 tarihinden itibaren oluştuğu düşünülebilir ise de, hükümlünün askerliği elverişsizlik hâlinin, suç tarihleri olan 23.12.2002-31.2.2002 ve 3.11.2003-27.1.2004 tarihlerini kapsayıp kapsamadığına dair kesin bir ifadeye irilmediği görülmektedir
Görüleceği üzere, hükümlü müdafiinin yargılamanın yemlenmesi işleminin esas itibariyle kabul edilmesinden sonra, l' inci Ordu K.lığı Askeri Savcılığına yaptırılan soruşturma sonucunda toplanan delillerden, hükümlünün suç tarihlerinde 765 sayılı TCK' nın 47'nci maddesi kapsamında olduğu ve dolayısıyla yargılamanın hükümlü lehine yenilenmesi sebepleri arasında yer alan (353 sayılı Kanunun Madde 228/E) Önceki mahkûmiyet hükmünden daha az bir cezayı içeren kanun hükmünün uygulanması koşulu kesin biçimde gerçekleşmiş bulunduğundan ve hükümlünün suç tarihlerindeki cezai ehliyet durumuyla ilgili olan bu yeni delil (GATA Profesörler Sağlık Kurulunun 25.4.2005 tarih ve 47 sayılı raporu), tek başına yargılamanın hükümlü lehine yenilenmesi için bir sebep teşkil ettiğinden, hükümlü müdafiinin hükümlünün her iki firar suçuna ait mahkûmiyet hükümlerine ilişkin olan yargılamanın yenilenmesi isteminin kabulüne karar verilmiştir.
İşbu yargılamanın yenilenmesi kararı uyarınca, 1 'inci Ordu Komutanlığı Askeri Mahkemesince yeniden görülecek dava sırasında, hükümlünün askerliğe elverişsizlik halinin suç tarihlerini kapsayıp kapsamadığı konusunun kesin biçimde tespiti için mahkemece ek rapor istenmesi mümkün bulunduğundan, Başsavcılığın; hükümlünün suç tarihlerinde de askerliğe elverişli olup olmadığı konusunda ek rapor alınması için l' inci Ordu K.lığı Askeri Savcılığının yeniden görevlendirilmesine ilişkin görüşüne iştirak olunmamıştır.
Diğer yandan, alınacak ek raporla hükümlünün suç tarihlerinde de askerliğe elverişli olduğu konusunun kesin biçimde tespiti halinde, yargılamanın yenilenmesine sebep olan hükümlünün suç tarihlerinde 765 sayılı TCK nın 47'nci maddesinden yararlanacak bir durumda olduğunu belirten 25.4.2005 tarihli Profesörler Sağlık Kurulu raporunun da, 1.6.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK' nın 32'nci maddesine uygun şekilde yeniden düzenlenmesi gerektiğine işaret edilmiştir.
(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy