(1632 S. K. m. 66, 73) (765 S. K. m. 59) (353 S. K. m. 221)
İki ayrı izin tecavüzü suçundan sanık Ter.Lv.Er Müslüm TERZİOĞLU hakkında 15 inci Kor.K.lığı Askeri Mahkemesince verilen 30.06.2005 gün ve 2005/132-350 sayılı mahkûmiyete ilişkin hükümlerin sanık tarafından yasal süresi içinde sebep gösterilerek temyiz edilmesi üzerine, dava dosyası Askeri Yargıtay Başsavcılığının 22.12.2005 gün ve 2005/5529 sayılı tebliğnamesi ekinde hükümlerin bozulması görüşü ile Dairemize gönderilmekle incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Askeri Mahkemece;
1. Sanığın, 05.03.2003 - 28.03.2003 tarihleri arasındaki yakalanmakla sona eren izin tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek eylemine uyan ASCK'nın 66/1-b, TCK'nın 59/2 nci maddeleri uyarınca on ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,
2. Sanığın 09.05.2003 - 15.07.2003 tarihleri arasında kendiliğinden katılmakla sone eren izin tecavüzü suçunu işlediği kabul edilerek eylemine uyan ASCK'nın 66/1-b, 73 ve TCK'nın 59/2 nci maddeleri uyarınca beş ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.
Sanık, üzerine atılı suçun hukuki nitelemesinin doğru olmadığını, firar etmediğini, maddi zorluklar nedeniyle izin süresini aştığını, ikinci eylemin de firar olmadığını, ailevi ve şahsi sorunları nedeniyle birliğine katılamadığını, Hepatit B hastalığı nedeniyle çürüğe ayrıldığını, cezasının paraya çevrilmesi ve tecil edilmesi gerektiğini ileri sürerek hükmü temyiz etmiştir.
Tebliğnamede hükümlerin noksan soruşturma yönlerinden bozulması görüşü bildirilmiştir.
Dosyanın incelenmesinden; sanığa 08.02.2003 tarihinde dört gün de yol süresi tanınarak 24 gün süre ile izne gönderildiği, 04.03.2003 günü saat 24.00a kadar izinden dönmesi gerektiği halde dönmediği, 28.03.2003 tarihinde güvenlik görevlilerince Ankarada yakalandığı, keza, 28.04.2003 tarihinde gönderildiği 10 günlük izninden 08.05.2003 günü saat 24.00a kadar birliğine dönmesi gerekirken dönmediği, 15.07.2003 tarihinde kendiliğinden döndüğü, Askeri Mahkemece her iki izin tecavüzü suçundan dolayı mahkûmiyet hükmü kurulduğu anlaşılmakta ise de;
Sanık hakkında düzenlenen adli ve sıhhi kurul raporları ile psikiyatrik açıdan sağlam ve askerliğe elverişli olduğu saptanmış ise de; İzmit Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 22.04.2004 gün ve 409 sayılı (Dz.36/16) raporu ile Hepatit-B virüs infeksiyonu tanısı konularak askerliğe elverişli olmadığının belirlendiği görülmektedir. Bu nedenle sanığın suç tarihlerinde de Hepatit-B hastası olabileceği ihtimali bulunduğundan, sözkonusu askerliğe elverişsizlik raporunun suç tarihlerini de kapsayıp kapsamadığı konusunda ek sağlık kurulu raporu alınması gerekmektedir.
Sanığın askerliğe elverişli olduğunun saptanması hâlinde ise; 09.05.2003 - 15.07.2003 tarihleri arasındaki izin tecavüzü eyleminde 6 haftalık süre geçirilmiş olmasına rağmen, ASCK'nın 73 üncü maddesi uyarınca cezasından 1/2 oranında indirim yapılması kanuna aykırı olmakla birlikte, sanık aleyhine temyize gelinmediğinden, ceza yönünden kazanılmış hakların saklı tutulması gerektiğine işaret olunmuştur.
SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Sanığın temyizine atfen ve resen 353 sayılı Kanunun 221/1 inci maddesi uyarınca mahkûmiyet hükümlerinin noksan soruşturma yönünden ayrı ayrı BOZULMASINA,
Tebliğnamedeki görüş doğrultusunda, 18.01.2006 tarihinde, oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy