(765 S. K. m. 419) (353 S. K. m. 17) (AYM. 01.07.1998 T. 1996/74 E. 1998/45K.)
Alenen cinsi münasebette bulunmak suçundan sanık terhisli P.Komd. Er Muharrem Zeki ATABEY hakkında 8inci Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 30.06.2005 gün ve 2005/338-318 sayılı görevsizlik kararının sanık tarafından süresi içinde sebep gösterilerek temyiz edilmesi üzerine, dava dosyası Askeri Yargıtay Başsavcılığının 26.01.2006 gün ve 2006/485 sayılı tebliğnamesi ekinde hükmün onanması görüşü ile Dairemize gönderilmekle incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ
Askeri Mahkemece; sanıklar P.Komd. Er Ömer Faruk TANRIVERDİ ile P.Komd. Er Muharrem Zeki ATABEYin, 30.06.2004 tarihinde görevli oldukları birliğin koğuşunda karşılıklı rızaya dayalı olarak ve anal yoldan cinsel ilişkiye girmek suretiyle alenen cinsi münasebette bulunmak suçunu işledikleri iddiasıyla, eylemlerine uyan 765 sayılı TCKnın 419/2nci maddesi uyarınca ayrı ayrı cezalandırılmaları istemiyle açılan kamu davası üzerine yapılan yargılama sırasında, sanık P.Komd. Er Ömer Faruk TANRIVERDİnin 25.11.2004 tarihinde terhis olması, sanık P.Komd. Er Muharrem Zeki ATABEYin ise, 04.02.2005 tarihli sağlık kurulu raporuyla askerliğe elverişli olmadığına karar verilmiş olması ve sanıklara yüklenen suçun da askeri suç olmaması ve askeri bir suça da bağlı olmaması sebebiyle, Askeri Mahkemede yargılanmayı gerektiren ilginin kesildiği belirtilerek, 353 sayılı Kanunun 17, 19 ve 176ncı maddeleri uyarınca Askeri Mahkemenin görevsizliğine, dava dosyasının, kararın kesinleşmesini müteakip görevli ve yetkili Tunceli Asliye Ceza Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir.
Bu hüküm, sanık P.Komd. Er Muharrem Zeki ATABEY tarafından yasal süresi içinde ve suçsuz olduğu belirtilmek suretiyle temyiz edilmiştir. Diğer sanık P.Komd. Er Ömer Faruk TANRIVERDİ tarafından, verilen görevsizlik kararı temyiz edilmediğinden, inceleme dışı bırakılmıştır.
Tebliğnamede, hükmün onanması yönünde görüş ve düşünce bildirilmiştir.
Yapılan incelemede; kamu davası açıldıktan sonra, sanık P.Komd. Er Ömer Faruk TANRIVERDİnin 25.11.2004 tarihinde terhis olması, sanık P.Komd. Er Muharrem Zeki ATABEYin ise, 04.02.2005 tarihli sağlık kurulu raporuyla askerliğe elverişli olmadığına karar verilmiş olması, sanıklara yüklenen; alenen cinsi münasebette bulunmak suçunun, 765 sayılı TCKnın 419/2nci maddesinde düzenlenmesi ve ASCKnca anılan maddeye atıf yapılmaması nedeniyle askeri suç sayılmaması ve askeri bir suça da bağlı bulunmaması nedeniyle, asker kişi niteliğini kaybeden sanıkların Askeri Mahkemede yargılanmasını gerektirir ilginin 4191 sayılı Kanun ile değişik 353 sayılı Kanunun 17nci maddesi (Anayasa Mahkemesinin, 11.03.2000 tarihinde yayınlanarak yürürlüğe giren 01.07.1998 tarih ve 1996/74 Esas, 1998/45 Karar sayılı iptal kararı) uyarınca ortadan kalktığı ve Uyuşmazlık Mahkemesinin konuyla ilgili tüm kararlarının da bu yönde olduğu anlaşıldığından, Askeri Mahkemece verilen usul ve kanuna uygun görevsizlik kararının, sanığın tüm temyiz sebeplerinin reddiyle, onanması gerekmiştir.
SONUÇ VE KARAR: Açıklanan nedenlerle;
Sanığın kabule değer görülmeyen temyiz sebeplerinin 353 sayılı Kanunun 217/2nci maddesi uyarınca REDDİNE,
Usul ve esas yönlerinden kanuna uygun bulunan görevsizlik kararının ONANMASINA,
Tebliğnameye uygun olarak, 15.02.2006 günü oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy