(1632 S. K. m. 47, 91, Ek m. 8) (765 S. K. m. 59) (5237 S. K. m. 29, 50, 62) (647 S. K. m. 4)
Üste fiilen taarruz suçundan sanık terhisli J.Er Sinan ERKMEN hakkındaki 1inci Hava Kuvveti K.lığı Askeri Mahkemesinin 12.10.2005 tarih ve 2005/64-448 sayılı mahkumiyet hükmünün, sanık tarafından süresinde temyiz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 30.01.2006 tarih ve 2006/509 sayılı ve onama görüşünü içeren tebliğnamesi ekinde Dairemize gönderilen dosya üzerinden yapılan temyiz incelemesi sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Sanığın üste fiilen taarruz suçundan dolayı ASCKnın 91/1(az vahim hal fıkrası) ve TCKnın 59/2nci maddesi uyarınca 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin önceki mahkumiyet hükmünün, sanığın temyizi üzerine Askeri Yargıtay 1inci Dairesinin 02.07.2003 tarih ve 2003/651-650 sayılı ilamı ile usul yönünden bozulması üzerine, bozmaya uyularak yapılan yargılama sonunda; Askeri Mahkemece; sanığın, 12.09.2000 tarihinde J.Onb. İbrahim KORKMAZa yönelik olarak haksız tahrik altında işlediği üste fiilen taarruz suçundan dolayı ASCKnın 91/1(az vahim hal fıkrası), 5237 sayılı TCKnın 29 ve 62nci maddesi uyarınca 1 ay 7 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.
Bu hükmün sanık tarafından neden gösterilmeksizin temyiz edildiği; tebliğnamede hükmün onanması yönünde görüş bildirildiği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede; sanığın Bilecik 2nci J.Er Eğt.Tug.Kh.Srv.Bölüğünde askerlik hizmetini yaparken 12.09.2000 tarihinde akşam saatlerinde görevli olduğu mutfakta çalışan personeli içtima için toplarken o sırada yemekhane çavuşundan sigara içmek için izin alıp kapı önünde bulunan J.Onb. İbrahim KORKMAZa bağırarak içeri gelmesini bildirdiği, Onb. İbrahimin bana bu şekilde bağırıp beni küçük düşüremezsin diyerek tartışma başlatması üzerine hangisinin önce vurduğu belli olmaksızın birbirlerinin yüzlerine tokat ve yumrukla vurdukları, tanıklar tarafından ayrılmalarının sağlandığı, sanığın maruz kaldığı müessir fiil sonucu burunda çökme kırığı oluşarak 15 gün iş ve güçten kalacak şekilde yaralandığı, J.Onb. İbrahim KORKMAZın yaralanmadığı, Onb. İbrahim hakkında asta müessir fiil suçundan dolayı tesis olunan mahkumiyet hükmünün taraflarca temyiz edilmeyerek kesinleştiği ortaya çıkmış olup, Mahkemenin maddi vakıayı açıklanan şekilde kabulünde isabet bulunmaktadır.
Açıklanan bu maddi vakıa kapsamında, sanığın maruz kaldığı tahrik teşkil eden hareketler sonucu üstü olan J.Onb. İbrahim KORKMAZla kavga ederek ona vurmak suretiyle üste fiilen taarruz suçunu işlediğinde kuşku bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle, sanığın üste fiilen taarruz suçunu işlediği tüm dosya kapsamı elverişli delillerle sabit olup, Mahkemece yerinde ve uygun gerekçelerle savunmaya itibar olunmayarak suçun sübutunu kabul ve vasfını tayinde, asgari hadden ve az vahim hal fıkrası uyarınca ceza tayininde, haksız tahrik nedeniyle azami oranda indirim yapılmasında, usul ve uygulamada, sırf askeri suç niteliğinde olan üste fiilen taarruz suçundan dolayı gerek 647 sayılı Kanunun 4/son maddesi ve gerekse ASCK'nın Ek-8inci maddesi hükmü uyarınca cezanın 5237 sayılı TCKnın 50nci maddesi uyarınca seçenek yaptırımlara çevrilmesinin ve ASCKnın 47/A ve Ek-8inci maddeleri uyarınca cezanın ertelenmesinin kanuni imkansızlığı nazara alınarak bu yönde bir uygulama yapılmamasında bir isabetsizlik görülmediğinden sanığın yerinde görülmeyen temyizinin reddi ile mahkumiyet hükmünün onanmasına karar verilmiştir.
SONUÇ VE KARAR: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Sanığın yerinde görülmeyen temyizinin 353 sayılı Kanunun 217/2nci maddesi gereğince REDDİNE,
Usul ve esas yönünden Kanuna uygun bulunan mahkumiyet hükmünün ONANMASINA,
Tebliğnameye uygun olarak, 08.02.2006 tarihinde, oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy