(1632 S. K. m. 50, 51, 79) (5237 S. K. m. 35, 62) (765 S. K. m. 59, 61) (5252 S. K. m. 9) (353 S. K. m. 202, 204)
Kendisini askerliğe elverişsiz hale getirmeye tam teşebbüs suçundan hükümlü P.Er Saffet SAY hakkında KTBK. Komutanlığı Askeri Mahkemesince verilen 13.06.2005 gün ve 2005/315 Müt. sayılı Duruşmasız İşlere Ait Karara hükümlü vekili tarafından yasal süresi içinde itiraz edilmesi üzerine, Askeri Yargıtay Başsavcılığının 31.01.2006 gün ve 2006/578 sayılı tebliğnamesi ekinde Duruşmasız İşlere Ait Kararın kaldırılması gerektiği görüşü ile Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
26.06.1997 tarihinde kendini askerliğe elverişsiz hale getirmeye tam teşebbüs suçunu işlediği kabul edilen hükümlünün, ASCK'nın 79/1, TCKnın 62, ASCK. 51/B, 50 ve TCK'nın 59/2 nci maddeleri gereğince yedi ay onbeş gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin KTBKK.lığı Askeri Mahkemesinin 30.04.1998 gün ve 1998/125-116 sayılı hükmü Askeri Yargıtay 5 nci Dairesinin 14.10.1998 gün ve 638-630 sayılı Kararı ile onanarak kesinleşmiştir.
İnfaz aşamasında; Askeri Savcılığın 02.06.2005 tarihli yazısı ile 5237 sayılı TCK'nın 35 inci maddesinin değerlendirilerek bir karar verilmesinin istenilmesi üzerine, Askeri Mahkemenin 13.06.2005 gün ve 2005/315 Müt. sayılı Duruşmasız İşlere Ait Kararı ile; hükümlünün ASCK'nın 79/1, ASCK'nın 51/B, 50, 5237 sayılı TCK'nın 35/2 ve 62 nci maddeleri gereğince beş ay onsekiz gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, anlaşılmaktadır.
Dava konusu olayda, teşebbüsün varlığını kabul eden Askeri Mahkemenin, buna ilişkin olarak uyguladığı 765 sayılı TCK'nın 61 inci maddesinde eksik, 62 nci maddesinde ise tam teşebbüse ilişkin hükümler yer almaktadır. Dava konusu olaya uygulanan 62 nci maddede, cezada 1/6dan 1/3e kadar indirim öngörülmüş iken, 765 sayılı TCK'nın yerine 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe konulan 5237 sayılı TCKnın suça teşebbüs başlıklı 35 nci maddesinde eksik ve tam teşebbüs ayrımı kaldırılmış ve teşebbüs hükmünün uygulanacağı hallerde meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığına göre ağırlaştırılmış müebbet ve müebbet hapis dışında kalan cezaların dörtte birinden dörtte üçüne kadarının indirileceği belirtilerek bir öncekine göre daha lehe bir düzenleme yapılmıştır.
5252 sayılı TCK'nın Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun Lehe olan hükümlerin uygulanmasında usul başlıklı 9 uncu maddesine göre; 01.06.2005 tarihinden önce kesinleşmiş hükümlerle ilgili olarak Türk Ceza Kanununun lehe olan hükümlerinin derhal uygulanabileceği hallerde, duruşma yapılmaksızın da karar verilebilmesi mümkün bulunmaktadır. Madde hükmünden açıkça anlaşıldığı gibi bu tür uygulamanın duruşmalı olarak yapılması asıl olmakla beraber, lehe olan hükmün; üzerinde hiçbir inceleme, değerlendirme ve tartışma yapılmasına gerek olmaksızın uygulanabilir olması durumunda, duruşmasız olarak ta karar verilebilecektir.
Somut olayda; hükümlü lehine düzenleme getirdiğinde kuşku bulunmayan 5237 sayılı TCK'nın teşebbüsle ilgili 35 inci maddesinde önceki düzenlemede yer alan eksik ve tam teşebbüs ayrımı kaldırılarak cezada 1/4ten 3/4e kadar bir indirim oranı öngörüldüğünden, bu konuda yeniden bir inceleme ve değerlendirme yapılması gerekmekte olup, hükmün özünü esaslı biçimde etkileyecek olan söz konusu düzenlemenin duraksamadan derhal uygulanabilmesi mümkün görülmemiştir. Dolayısıyla 5237 sayılı TCK'nın 35 inci maddesinin uygulanmasına yönelik ve bu konu ile sınırlı duruşma açılarak yeniden bir karar verilmesi gerekirken, duruşmasız olarak karar verilmesi yasal ve isabetli bulunmamıştır.
SONUÇ VE KARAR: Açıklanan nedenlerle;
Hükümlü vekilinin itirazına atfen ve re'sen, KTBK. Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 13.06.2005 gün ve 2005/315 Müt. sayılı Duruşmasız İşlere Ait Kararının 353 sayılı Kanunun 202 ve 204 üncü maddeleri gereğince KALDIRILMASINA,
KTBK. Komutanlığı Askeri Mahkemesinin kesinleşmiş 30.04.1998 gün ve 1998/125-116 sayılı hükmü ile verilen yedi ay onbeş gün hapis cezasına ilişkin infazın ERTELENMESİNE,
08.02.2006 tarihinde, tebliğnameye uygun olarak OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy